ENSAYO: Obligaciones contractuales en salud

Ensayo: Las obligaciones contractuales y su relación con la contratación en salud

(Teoría de la Contratación)

Integrantes:
Ana Victoria Galvis
Magaly López Santos
Liliana Tapias

Docente:
Jhonny Cruz Riveros

Fundación Universitaria del Área Andina

Posgrado- Auditoría en Salud

Bogotá
2019
ENSAYO: Obligaciones contractuales en salud

OBLIGACIONES CONTRACTUALES Y SU RELACIÓN EN LA CONTRATACIÓN

EN SALUD

En Colombia se encuentran protegidos por un amplio marco legal, los derechos, deberes y
obligaciones tanto de los trabajadores como de los empleadores, partiendo desde la
Constitución Política, que en su artículo 25, cita: “El trabajo es un derecho y una obligación
social y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona
tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas.” (Congreso de la República de
Colombia, 1991) Y, en su artículo 53, se menciona: “El Congreso expedirá el estatuto del
trabajo. La ley correspondiente tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos
fundamentales:
Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil,
proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los
beneficios mínimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre
derechos inciertos y discutibles; situación más favorable al trabajador en caso de duda en la
aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre
formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad
social, la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a la mujer,
a la maternidad y al trabajador menor de edad. El estado garantiza el derecho al pago oportuno y
al reajuste periódico de las pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo
debidamente ratificados, hacen parte de la legislación interna.
La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad,
la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores. Subrayado fuera de texto.
Seguidamente, por su parte, encontramos la Ley 80 de 1993, cuyo objeto va dirigido a (…)
disponer las reglas y principios que rigen los contratos de las entidades estatales (…), (Congreso
de la República de Colombia, 1993) para celebrar los diferentes tipos de contratos en las
entidades estatales, el cual está definido como: “son contratos estatales todos los actos jurídicos
generadores de obligaciones que celebren las Entidades, previstos en el derecho privado o en
disposiciones especiales, o derivados de la autonomía de la voluntad, así como los que a título
enunciativo se definen en esta ley.”
Este Estatuto se caracteriza esencialmente por constituir un cuerpo normativo de principios y de
reglas generales que deben regir la contratación de las Entidades Estatales en todos los órdenes y
niveles de la administración, cuyas disposiciones buscan establecer lo necesario para que la
gestión pública contractual se adelante con agilidad y eficiencia en el contexto de los principios de
transparencia, economía y responsabilidad. La Ley 80 de 1993 fue complementada por la Ley
1150 de 2007, por medio de la cual se introdujeron medidas para la transparencia y la eficiencia
en la contratación estatal, y en materia de contratación con recursos públicos.

Por otra parte, el Código Civil Colombiano establece que contrato o convención es un acto
por el cual una parte se obliga con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa (artículo 1495)
(Congreso de la República de Colombia, 1887).
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Otra Ley muy importante es la 715 de 2001 (Congreso de la República de Colombia,

2001), en la cual se puede encontrar las normas orgánicas en materia de recursos y competencias
de conformidad con los artículos 54, 57, entre otros; los cuales dictan otras disposiciones para
organizar la prestación de servicios de educación y salud, un ejemplo de eso es el artículo 56 :
“Todos los prestadores de servicios de salud, cualquiera que sea su naturaleza jurídica o nivel, de
complejidad deberán demostrar ante el Ministerio de Salud o ante quien éste delegue, la
capacidad tecnológica y científica, la suficiencia patrimonial y la capacidad técnico
administrativa, para la prestación del servicio a su cargo”. Esta Ley propone cambios
importantes en el área de finanzas del sector salud en comparación con el anterior sistema de
transferencias. Primero, porque disminuye la asignación de recursos, los cuales se entregan
directamente al ente responsable de ejecutarlos en función de sus competencias, por otra parte,
porque promueve su distribución, con mayor equidad, entre las regiones. Por último, porque
favorece la gestión eficiente de los recursos, al condicionar su transferencia al logro y avance en
las metas sectoriales (ampliación de coberturas, metas en salud pública, eficiencia de la red
pública hospitalaria, entre otros).

Desafortunadamente en Colombia existe incumplimiento de leyes e irrespeto por los

recursos destinados para la salud. Combatir el soborno y el fraude en todo sentido, es un
problema que la sociedad se encuentra cansada de observar, ahora solo se ve la entrega y
resignación en algunos lugares del país, tratando de mantener un salario mínimo digno que sea
soporte para suplir las necesidades básicas de una familia. Pero a pesar que existen normas que
sancionan estos hechos con penas de prisión y multas muy fuertes, hacen caso omiso a estas
leyes, dejando al pueblo colombiano desprotegido en algunos ámbitos.

Conforme a lo anotado con anterioridad, es importante conocer que es una obligación y sus
elementos; una obligación está definida como: “todo vínculo jurídico en virtud del cual una
persona debe realizar una prestación en favor de otra” (Carmona, 1993). El contrato es un ente
meramente creador de las obligaciones; la más fecunda de las fuentes y su única finalidad
jurídica y económica es la de crear obligaciones.

Como se puede identificar, las obligaciones que se adquieren entre empleador y empleado
son vínculos jurídicos que nacen con la contratación y por ese simple hecho se deben cumplir de
acuerdo a la ley que las protege y sanciona de acuerdo al caso. Pero dentro estos vínculos o
contratos que actualmente se llevan a cabo, hay algunos más preferidos por las empresas como la
de prestaciones de servicios, si se realiza una encuesta, muy probablemente ganara aquel
contrato que esté libre de obligaciones y de menos beneficios a sus empleados; en el momento en
que se da más opciones de contratación también disminuye la oportunidad de que todo el mundo
mantenga las mismas condiciones de trabajo, esto también es una problemática actual en el
medio de la contratación que muchas personas y más en el sector salud, quieren olvidar y tapar,
empezando por el talento humano en salud, quienes se dedican al cuidado de otras personas,
entregan los mejores momentos de sus vidas y un gran porcentaje de tiempo que otra personal no
lo haría igual, viven en un ambiente laboral donde la
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mayoría de los contratos ofertados son por orden de prestación de servicios, siendo ellos
mismos los responsables de sus prestaciones que por Ley deberían darse a cualquier
empleador, es por esto y más razones que el sector salud es fuertemente criticado.

Entre los elementos de la obligación, encontramos: El sujeto activo (acreedor) derecho de crédito
, cobro coactivo tiene también derecho a la prestación, el sujeto pasivo (deudor) debe realizar
una prestación , existe el deber de entregar o dar algo, tiene una deuda con el acreedor, puede
estar constituido por una o varias personas, sean naturales o jurídicas, un vínculo jurídico:
contenido patrimonial el cual significa la garantía implícita en toda obligación sobre los bienes
del deudor, nexo causal entre el deudor (deber de cumplir) y el acreedor (exige el cumplimiento)
y el objeto de la obligación , conducta que debe realizar el deudor tendiente a satisfacer a el
acreedor (deber jurídico).

Es así como podemos identificar como sujetos pasivos el talento humano en salud y los
prestadores de servicios de salud. Encontrando además que la relación de los profesionales de la
salud ha evolucionado desde una relación interpersonal, la relación médico paciente que en la
antigua Grecia fue regida por el juramento hipocrático donde se buscaba esencialmente no causar
daño, o más dolor del necesario al paciente y donde básicamente se relacionaban dos personas el
profesional de salud que conocía toda la historia de vida del paciente y su familia, era una
relación más íntima, en nuestros días esa relación varío a una relación usuario o cliente con una
institución de salud o grupos de profesionales generándose una antigua relación menos estrecha
un poco más fría, en donde sin embargo, se busca que el actor principal de esa relación sea el
usuario a quien se le van a prestar los servicios de salud, como puede observarse la relación vario
de ser muy paternalista por parte del profesional a un relación donde la decisión de las terapias o
procedimientos a realizar deben ser tomados por el paciente luego de habérsele ilustrado clara y
ampliamente dichos procedimientos en cuanto a eficacia, objetivo y sus riesgos.

Es aquí donde denota gran importancia, la Ley 23 de 1980 (Congreso de la República de

Colombia), la cual dicta normas en materia de ética, busca que el ejercicio de las profesiones de
la salud se ejerzan con responsabilidad y evitando el daño al paciente, como el objetivo del
juramento hipocrático, pero no hay reparación del daño causado, el Derecho Civil que rige
todas las formas de interactuar de los miembros de una sociedad lo que busca es la reparación
de un perjuicio o daño causado en dicha relación.

La responsabilidad civil es la obligación de resarcir o reparar el daño o perjuicio causado

que surge como consecuencia del incumplimiento contractual, existe un contrato entre las partes
afectadas (responsabilidad civil contractual), o de reparar el daño que se ha causado a otro con el
que no existía un vínculo previo (responsabilidad civil extracontractual).
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De la responsabilidad civil nace el deber de indemnizar patrimonialmente al

afectado, por parte del responsable del daño causado.

La responsabilidad civil contractual es el conjunto de consecuencias jurídicas que la ley le

asigna a las obligaciones derivadas de un contrato, al ser el contrato un acuerdo de voluntades se
da un consentimiento entre las partes el cual genera obligaciones y derechos; y como indica el
código civil en su artículo 1089 “las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi
contratos, y de los actos y omisiones ilícitos o en que intervenga cualquier género de culpa o
negligencia”. Se tienen pues obligaciones generadas en todo tipo de contratos y obligaciones
generadas por la ley, es claro que toda persona natural o jurídica es responsable de sus actos
(omisiones, acciones) ilícitos (dolo, imprudencia); la responsabilidad contractual deriva del
incumplimiento en una de las obligaciones pactadas o inferidas en un contrato, mientras que la
responsabilidad extracontractual deriva de la causación de un daño y no de la obligación
preexistente.

La responsabilidad civil extracontractual obliga a resarcir o indemnizar los daños y

perjuicios causados a una persona por hechos culpables (responsabilidad que recae sobre alguien
por haber cometido un acto incorrecto), dolosos (voluntad deliberada de hacer daño de cometer
un delito, se tiene conocimiento conciencia del daño que se va a causar) y peligrosos, el daño se
entiende como la vulneración de un bien tutelado por acciones no permitidas por la ley , se
indemniza por daño emergente que es todo lo que se pierde al momento del hecho y como lucro
cesante que es todo lo que se ha extendido desde el hecho hacia el futuro; el perjuicio se
caracteriza como las consecuencias futuras del daño inicial causado. (Rove, 1993)

La responsabilidad civil de los médicos y de las instituciones asistenciales es simplemente

un capítulo más de la responsabilidad civil general. Aunque posee sus características propias, se
enmarca dentro del régimen general del derecho de daños.

La responsabilidad civil médica contractual es la obligación de reparar los daños

ocasionados por la inejecución, ejecución morosa o defectuosa del contrato de servicios
médicos, por parte del profesional. Por lo general la relación entre médico y paciente es una
relación contractual.

El contrato entre médico y paciente, por ser objeto de prestaciones del ejercicio de una
profesión liberal, se encuentra regulado por la jurisdicción civil. La culpa en materia
contractual médica, se puede presentar en cualquiera de las formas o modalidades típicas de la
culpa (imprudencia, impericia, negligencia), si no hay culpa, no hay responsabilidad.

Por otro lado, encontramos las diversas modalidades de contratación entre Instituciones
Prestadoras de Servicios de Salud y las Entidades Promotoras de Salud; se tiene en cuenta de
acuerdo a la normatividad vigente el Decreto 4747 del 2007 mediante el cual se reglamenta y se
estipulan los requisitos para la contratación (Congreso de la República de Colombia, 2007).
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Para el caso de las Instituciones Prestadores de Servicios de Salud, se tienen definidos

los siguientes requisitos mínimos:

1. Habilitación de los servicios por prestar

2. Soporte de la suficiencia para prestar los servicios por contratar estimada a partir
de la capacidad instalada, frente a las condiciones demográficas y epidemiológicas de
la población del contratante que va a ser atendida
3. Modelo de prestación de servicios definido por el prestador
4. Indicadores de calidad en la presentación de servicios, definidos en el Sistema de
Información para la Calidad del Sistema Obligatorio de Garantía de Calidad de la
Atención en Salud.

Por parte de las EPS se requiere:

1. Información general de la población

2. Modelo de atención definido
3. Diseño y organización de la red de servicios
4. Mecanismos y medios de difusión y comunicación de la red de prestación de
servicios a los usuarios
5. Indicadores de calidad
6. Diseño, organización y documentación del proceso de referencia y contra
referencia.

Las entidades que se responsabilizan de los pagos deberán informar a sus usuarios cuales
son las redes con las cuales se tienen convenio con el fin de que estos se enteren de cuál es la red
contratada y de cuáles son los servicios que se tienen contratados con las entidades para la
prestación de los servicios de salud, incluyendo el nivel de complejidad de cada una de ellas.

Dentro del modelo de contratación se tiene el acuerdo de voluntades generado para la

prestación de los servicios los cuales deben tener como mínimo algunos aspectos entre los
cuales tenemos: tiempo de duración, monto económico del mismo, información de la
población objeto, servicios contratados, mecanismos y formas de pago, tarifas que se
aplicaran, proceso y operación del sistema de referencia y contra referencia, periodicidad en la
entrega de información, mecanismos de interventoría, seguimiento y evaluación del
cumplimiento de las obligaciones, mecanismos de solución de conflictos, términos de
liquidación de acuerdos.

Para concluir, es importante identificar y describir as principales formas de contratación en

salud, las cuales son:

El contrato por capitación o presupuestos globales fijos, es el “pago anticipado de una suma fija
que se hace por persona que tendrá derecho a ser atendida durante un periodo de tiempo, a partir
de un grupo de servicios preestablecido. La unidad de pago está constituida por una tarifa
pactada previamente, en función del número de personas que tendrían derecho a ser atendidas.
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El pago por evento es el que el asegurador hace al prestador del servicio por los servicios que les
presta a sus afiliados, e incluye honorarios médicos, suministros, medicamentos y servicios
quirúrgicos

El pago por conjunto integral de atenciones o por paquete es una forma de contratación que
contiene elementos de las anteriores. “La unidad de medida es el tratamiento global de una
dolencia específica de la que se conocen los protocolos de tratamiento y, por tanto, sus costos. La
prestadora de servicios tiene incentivos para realizar más tratamientos y, ante cada paciente para
controlar los costos del procedimiento.

En cada uno de estos tipos de contratación, se encuentran contemplados los elementos

de la obligación contractual.
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BIBLIOGRAFÍA

Carmona, C. P. (1993). Teoría del acto jurídico. Recuperado el 6 de 4 de 2018, de

http://teoriactojuridico.blogspot.com.co/2013/08/concepto-y-elementos-de-la-
obligacion.html
Congreso de la República. (2016). Ley No. 1774 de 2016.
Congreso de la República de Colombia. (1887). Código Civil Colombiano.

Congreso de la República de Colombia. (1989). Ley No. 84 de 1989.

Congreso de la República de Colombia. (1991). Constitución Política de Colombia.
Bogotá.
Congreso de la República de Colombia. (1991). Constitución Política de Colombia.
Congreso de la República de Colombia. (1993). Ley 80. Congreso de
la República de Colombia. (2001). Ley 715. Congreso de la
República de Colombia. (2007). Decreto 4747. Congreso de la
República de Colombia. (s.f.). Ley 23 de 1980.
Procuraduría General de la Nación. (s.f.). Concepto elevado ante la Corte Constitucional frente a
la demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 7 de la Ley 84 de 1989.
Rove, G. M. (1993). La Responsabilidad Civil Extracontractual en Colombia.