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Concepto:
El derecho está presente en los actos de la vida diaria. Estos actos tienen trascendencia
jurídica. Para que los hechos o actos jurídicos tengan eficacia es necesario que existan
un conjunto de normas que regulen todas estas obligaciones.
Con la caída del Imperio y el inicio de la Edad Media, la invasión de los pueblos
bárbaros provoca el fin Roma, pero no de su derecho. Durante muchos años no va a
haber más Derecho que la costumbre, el fuero y los estatutos de las ciudades, a partir del
s. XII los glosadores de Bolonia estudian el Derecho romano, entonces se va
identificando el Derecho civil con el Derecho romano. Este Derecho civil va a
desempeñar un papel sumamente importante en la Edad Media: el de Derecho común,
es decir, un derecho normal frente al que los derechos particulares son anomalías. El
Derecho Civil se convierte en un derecho de los principios tradicionales, de él van a
salir ya otros Derechos que atienden a la evolución social como el Derecho mercantil.
La cristalización definitiva del Derecho civil como Derecho nacional y privado se opera
con la codificación. La idea de un Código civil hay que ligarla con el pensamiento de la
Ilustración y del racionalismo que dominó en Europa a partir del siglo XVIII. Según
esto, un Código civil es un cuerpo de leyes racionalmente formado y asentado sobre
unos principios armónicos y coherentes. Un Código es siempre una obra nueva, que
recoge de la tradición jurídica aquello que debe ser conservado y que da cauce a las
ideas y aspiraciones de todo signo vigente en la época en que se realiza. En el siglo XIX
florece el fenómeno codificador. Se abre con el Código civil francés, llamado Código
Napoleón.
La Codificación en España:
La Constitución de 1812 tiene una idea unificadora del derecho, por eso recoge que los
códigos Civil, criminal y de comercio serán los mismos para toda la monarquía.
En 1843 se crea la Comisión General de Codificación con el fin de elaborar un proyecto
del Código Civil, por juristas de conocido prestigio, que pueda ser aprobado. Se trata de
incorporar, a este intento formalista, a todos los que tienen Derecho Propio.
Consecuencia de la creación es la elaboración de un proyecto en 1851 de García
Gollena que nunca llega a ser derecho vigente pero sigue teniendo una gran importancia
en la elaboración de nuestro Código Civil. Características: Tendencia uniformadora,
Inspiración liberal; e Influencia del Código Francés. A los juristas del Derecho Foral se
les encargan unos¿¿¿¿ apéndices ???? en los que han de constar unas instituciones muy
importantes vigentes en los respectivos territorios, para que se puedan aprobar leyes de
determinadas maneras. FRACASO.
En 1880, se inicia la redacción del que será Código Civil Español de 1889 (que es el
actual aunque con numerosas reformas), el Decreto de Álvarez Bugallal, cambia la
política legislativa, se toma más en serio a los juristas de los territorios forales. En 1880
se elaboran unas bases en las que pueda estar de acuerdo todo el mundo y aprobadas
esas bases se desarrollaran en un texto articulado. Se redactan, por los foralistas, unas
memorias que son distintas de unos territorios a otros y que recogen el derecho foral de
cada región. Se presenta una Ley de Bases de 1881 y tras este proyecto, Alonso
Martínez presenta al Senado un texto articulado del Código Civil del 1882 que no se
aprueba y fracasa.
Tras el fracaso, se publica una Ley de Bases en 1888 la cual autoriza al gobierno a
publicar un texto articulado del Código Civil. Esta Ley de Bases tiene el Origen de
Alfonso Martínez. Se publico el texto de la Nueva edición del Código Civil de 1889, el
Código Civil actual.
COMPLETAR APUNTES CON LA INSUFICIENCIA DEL C.c
1. Título preliminar: esta por delante de los cuatro libros, trata de las
fuentes de derecho y las normas de aplicación. (Artículo 1 a 16 del CC)
2. Primer libro: (art. 16 a 332 del CC) comprende el derecho de la persona
y el derecho de familia (menos el parentesco).
3. Segundo libro: (art. 333 a 608) lleva por rubrica los bienes de la
propiedad. Derecho de cosas.
4. Tercer libro: (artículos 609 − 1087 del CC) rubrica de los diferentes
modos de adquirir la propiedad. Regula la ocupación, la donación, derecho de
sucesiones y parentesco.
5. Cuarto libro: (artículos 1088 − 1975 del CC) contiene toda la regulación
del derecho de obligaciones y determinados derechos reales.
6. Disposición final derogatoria (artículo 1976 del CC: Quedan derogados
todos los cuerpos legales, usos y costumbres que constituyen el Derecho civil
común en todas las materias que son objeto de este Código, y quedarán sin fuerza
y vigor, así en su concepto de leyes directamente obligatorias, como en el de
derecho supletorio. Esta disposición no es aplicable a las leyes que en este Código
se declaran subsistentes.)
Interpretaciones del contenido del art. 149.1.8ª CE, con referencia a “…conservación,
modificación y desarrollo…”:
1. Interpretación restrictiva (más favorable al Estado y menos a las CCAA): las
Comunidades autónomas tiene limitadas sus competencias al contenido de las
Compilaciones, los demás asuntos son exclusivos del Estado; es decir, solamente
se han de regir por las Compilaciones y estas no tendrán desarrollo
(permanecerán siempre igual).
Por tanto es la tercera interpretación la que fue establecida en España por el Tribunal
Constitucional, que alega para llevarla a cabo que la Constitución permite que los
derechos forales preexistentes puedan ser objeto de una legislación activa que haga
posible su crecimiento y desarrollo (y no solo su conservación). Esta interpretación trae
dos consecuencias principales:
La ley:
La ley es mencionada como primera fuente del ordenamiento jurídico español en el art.
1 del Cc, y en ese sentido es sinónimo de norma jurídica; por ello sirve para designar a
todas las normas dictadas por los órganos del Estado dotados de potestad normativa
(Estado o Comunidades Autónomas).
Para que una norma pueda ser considerada como ley tiene que cumplir una serie de
requisitos tanto externos (o solemnes) como internos (o de legitimidad). Los primeros se
atienden observando al procedimiento y son:
- La sanción: prevista en el art.91 CE, para que una ley tenga validez una vez
aprobada por las Cotes, es preciso que tenga el consentimiento real (aunque
realmente es algo formal, un mero tributo de la historia, ya que no expresa nada
–aunque es necesaria-).
- La promulgación: es el acto mediante el cual el Rey hace constar que las Cortes
generales han aprobado la Ley; en el caso de las comunidades autónomas esta
función la realiza el presidente autonómico.
- La publicación: es el hecho de que la ley se haga pública y responde al principio
constitucional de “publicidad de las normas (art. 9.3 CE); el principio de
publicidad es una exigencia del Estado de Derecho, impuesta por la necesidad de
dotar de eficacia el ordenamiento jurídico, de modo que como se señala en el art.
6.1 del Cc “la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento”. Se
distinguen dos tipos de publicidad: la formal, realiza en periódico oficial (BOE
para las leyes estatales y Boletines Oficiales de la respectiva Autonomía para las
autonómicas -en el caso gallego el DOGA-) y material, mediante pasquines,
pregones, publicidad en los periódicos, etc.
Además de los anteriormente mencionados hay otros requisitos que son los requisitos
internos, estos se cumplen cuando los órganos que elabora la ley tiene conferida esa
competencia por la Constitución y cuando el contenido de la ley es conforme con los
principios y normas contenidos en la Constitución (Legitimidad y competencias).
Clases de leyes:
- Leyes orgánicas (art. 81 CE): son una serie de leyes especiales según su contenido
(tasado en el artículo señalado) y que han de ser aprobadas por la mayoría absoluta
del Congreso; las materias reservadas son: derechos fundamentales y libertades
publicas, Estatutos de autonomía y régimen electoral general, y demás casos
previstos en la Constitución. (Problema: Algunos consideran que la ley orgánica
solo puede ser modificado o derogada por otra ley, por los que ocuparía el segundo
rango jerárquico, después de la Constitución; sin embargo, para otros autores la ley
orgánica es igual que las leyes ordinarias solo que para temas especializados).
- Leyes ordinarias: son aquellas que no regulan las materias correspondientes a las
leyes orgánicas (todas las materias NO recogidas en el art. 81 CE); por lo tanto, es
aquella ley elaborada por el titular del poder legislativo siguiendo lo previsto por la
Constitución o por las leyes autonómicas. Entre ellas destacan el Código Civil y las
Compilaciones, entre muchas otras.
- Además de estos dos tipos hay otros dos que la constitución otorga fuerza de ley:
por un aparte están los llamadas Decretos legislativos (Art. 82 a 85), se producen
cuando el poder legislativo hace la Gobierno una delegación para que éste los
sustituya en la elaboración de, por ejemplo, una ley de bases; y también están los
Decretos-ley, que son leyes que emanan directamente del gobierno con carácter
especial (art. 86).
Reglamentos:
Los reglamentos son aquellas normas escritas dictadas por la Administración (forma
parte del poder ejecutivo) (art. 97 CE). Se distinguen dos tipos de reglamentos: por un
lado están los ejecutivos o dependientes que son aquellos que se dictan para el
desarrollo y ejecución de las leyes, por lo que la ley habilitante constituye para ellos una
condición de validez; por otra parte están los reglamentos llamados independientes, es
decir, las normas emanadas del Gobierno y la Administración que no se limitan a
desarrollar una ley precedente, sino que conforman la única normativa jurídica sobre la
cuestión.
La costumbre:
El art. 1.1 del Código Civil declara la costumbre como una de las fuentes del derecho
del derecho privado; añade además en el art. 1.3 del Cc que “sólo regirá en defecto de
ley aplicable, siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte
probada”. La costumbre tiene aun más presencia en el ámbito del derecho foral.
Características:
1. Es derecho de origen extraestatal: esta creado por las fuerzas sociales sin la
intervención de los órganos del Estado, el cual, sin embargo, presta su
colaboración coactiva reconociéndole carácter normativo.
2. Es una practica efectiva y repetida de una determinada conducta a la que
acompañan unos determinados requisitos, acompañada de la creencia de que dicha
practica continua obliga (opinio iuris), es decir, que existe cierta carga moral que
la convierte en obligación.
3. Se trata de un derecho no escrito, este hecho ha creado un debate sobre el hecho de
las recopilaciones de las normas consuetudinarias: el debate esta entorno así se
transcriben cambian su rango y pasan a ser leyes, o si por el contrario a pesar de
estar escritas siguen siendo consideradas costumbres.
- La doctrina dice que a pesar de pasar a escritura siguen siendo costumbres, por
tanto, no se altera su rango.
- La jurisprudencia, sin embargo dice lo contrario: el Tribunal Constitucional en
las sentencias 121/1992 y 182/1992 permitió la incorporación a ley
autonómica (es común en los casos de derecho floral) y por lo tanto el cambio
de rango de la misma, de las reglas que venían rigiendo como costumbre,
basándose en la idea de conservación del derecho que se extrae del art. 149.1
8ª de la CE. (La legislación civil, sin perjuicio de la conservación…).
La prueba de la costumbre:
A diferencia de la ley, que puede ser alegada por las partes en los tribunales en virtud
del principio iura novit curia (el juez conoce el derecho), la costumbre para que pueda
tener validez en un litigio deberá ser probada por quien la alega sirviendo al respecto
cualquier medio de prueba (como establece el 1.3 Cc); aunque no será necesario
probarla si el juez la conoce. Actualmente la prueba de la costumbre se trata en el art.
281.2 de la LEC que declara “Serán objeto de prueba la costumbre y el derecho
extranjero” y añade “La prueba de la costumbre no será necesaria si las partes
estuviesen conformes en su existencia y contenido.
La jurisprudencia:
Se conoce como jurisprudencia a la solución dada de manera constante a una
determinada cuestión jurídica por parte de los tribunales; además es la principal
diferente entre los sistemas jurídicos de common law (se reconoce el papel creador de
los tribunales, sentencia = norma) y derecho continental (papel creador poder
legislativo, poder judicial se limita a aplicar). En el Derecho español, como parte
importante del derecho continental, la jurisprudencia no crea normas sino que aplica las
ya existentes.
En el Código Civil, la función de la jurisprudencia en el derecho civil se recoge en el
art. 1.6 “La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que,
de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho”; por lo que se considera que la
jurisprudencia no es fuente del derecho.
En el art. 123 CE se establece que “el Tribunal Supremo, con jurisdicción en toda
España, es el órgano jurisdiccional superior en todos los órdenes, salvo los dispuesto en
materia de garantías constitucionales”; una de sus principales funciones es la de conocer
de los recursos de casación. Todo lo referente a los recursos de casación está
contemplado en el art. 477 de LEC:
Cuando se trate de recursos de casación de los que deba conocer un Tribunal Superior
de Justicia, se entenderá que también existe interés casacional cuando no exista dicha
doctrina del Tribunal Superior sobre normas de Derecho especial de la Comunidad
Autónoma correspondiente.
El derecho Comunitario:
1ª fuente: Acta única europea.
2ª fuente: Tratado de Maastricht (1992)
Dº Primario 3ª fuente: Tratado de Ámsterdam (1997-1999)
4ª fuente: Tratado de Niza (2001)
5ª fuente: Tratado de Lisboa (pendiente ratificación)
Dº Comunitario
Reglamentos
Directivas
Dº Derivado Decisiones
Recomendaciones
Dictámenes
Con el fin de la IIGM, va creciendo un movimiento integrador europeo del que surge la
CECA (comunidad europea del carbón y del acero); posteriormente se sucedieron
algunas organizaciones europeas hasta llegar a la actual UE (tratado de Maastricht).
Actuando con la posibilidad que confería el art. 93 de CE, España incorporó a ella en
1986, lo que implicaba la recepción del derecho comunitario en el ordenamiento
español.
El nuevo derecho comunitario se caracteriza porque es un derecho nuevo (novedad),
tiene un sistema de fuentes propio (autonomía), es superior al derecho nacional como
consecuencia de la cesión parcial de soberanía de los Estados (se rige por el principio de
supremacía) e inmediatamente aplicable en el orden jurídico de los estados miembros.
Esta última característica implica: que esta integrado de pleno Derecho en los
ordenamientos estatales, sin necesidad de ninguna formula especial; que ocupan su
lugar en el orden interno en calidad de Derecho y que los jueces tienen obligación de
aplicarlas. Este derecho comunitario comienza a formar parte de los derechos nacionales
de los países miembros cuando son ratificados por el Gobierno.
Los reglamentos: según establecen las leyes comunitarias, los reglamentos tendrán
alcance obligatorio (1), serán obligatorios en todos sus elementos (2) y directamente
aplicables (3) en cada Estado miembros (art. 249 TCE).
1. Que tiene alcance general significa que va dirigido a categorías abstractas de
personas y no a destinatarios concretos (diferencia con la decisión); aunque esta
es la norma general también ser que sea aplicables a categorías de personas
concretas.
2. Que es obligatorio en todos sus elementos, quiere decir que no puede aplicarse
de forma incompleta, selectiva o parcial; y también que se considera obligatorio
para todas las instituciones, los estados miembros y los particulares a los que va
dirigido.
3. Cuando se establece que es directamente aplicable quiere decir que no esta
sujeto a ninguna medida de incorporación al derecho nacional, es decir, confiere
directamente derechos y obligaciones y los particulares podrán apelar a un
reglamento en sus relaciones con otros particulares, otros estados miembros o
con las instituciones comunitarias (diferencia con las directivas).
Las directivas: (art. 249 TCE) es una acto obligatorio de alcance general cuyos
destinatarios son los estados miembros (es el Gobierno estatal el que debe incluirla
La existencia de fronteras entre los Estados supone que el Ordenamiento jurídico propio
de ellos encuentra como ámbito espacial de aplicación el propio territorio nacional. Sin
embargo, los ciudadanos de diferentes Estados mantienen entre sí relaciones jurídicas,
lo que plantean un problema básico, consistente en determinar cuál de los
Ordenamientos ha de aplicarse cuando estamos frente a un supuesto de relación entre
ciudadanos de diferente nacionalidad.
Las normas de Derecho internacional privado se encuentran actualmente contenidas en
los 8 al 12 del Código Civil:
1) A las relaciones que tienen como sustrato el Derecho de personas, de familia
o sucesorio, les resulta aplicable la denominada ley personal de los interesados,
determinada conforme a su nacionalidad (artículo 9).
2) Los derechos y deberes relativos a la propiedad y demás derechos reales
sobre los bienes, por principio, se regirán por la ley del lugar donde se hallen, (artículo
10). Esto es, resultará aplicable la ley territorial.
3) Se aplica igualmente la ley territorial al conjunto de actos jurídicos realizados
por las personas, ya se encuentren en el Estado del que son nacionales o en otro
diferente. Así, indica el artículo 11.1 que las formas y solemnidades de los contratos,
testamentos y demás actos jurídicos se regirán por la ley del país en que se otorguen.
Finalmente, el artículo 12 aborda los problemas fundamentales de determinación de la
norma de conflicto, normas de reenvío, expedición de orden público y de fraude a la ley
imperativa, etc.
El Derecho interregional.
El Derecho interregional significa trasponer los problemas característicos del Derecho
internacional privado al ámbito territorial de un Estado en sí mismo considerado,
cuando en éste coexistan legislaciones materialmente aplicables a distintas
circunscripciones territoriales subestatales.
Es cierto que la pluralidad legislativa intraestatal conlleva que los problemas de
Derecho interregional son asimilables a los de Derecho internacional privado; es decir,
cuando los interesados en cualquier asunto regulado por el Derecho pertenezcan a
regiones distintas habrá que determinar cuál de los dos es de aplicación preferente.
Sin embargo, las regiones en sí mismas no pueden ser contempladas como soberanas,
sino integradas dentro del Estado. Por tanto, la prevalencia del Derecho estatal sobre el
que podríamos denominar Derecho regional está fuera de duda, por tanto, en definitiva
la norma que resuelve cuándo ha de aplicarse el Derecho regional es una norma de
carácter estatal, tanto en el caso de que el contraste se plantee entre dos regímenes
normativos regionales o entre el Derecho regional y el Derecho estatal.
La determinación de la legislación civil aplicable en los conflictos de leyes que puedan
surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional
(dispone el artículo 16.1) se resolverán según las normas de Derecho internacional
privado. Así pues, el criterio de imputación personal no puede ser la nacionalidad, sino
la vecindad civil.
La Interpretación:
El derecho en su conjunto no existe para ser objeto de elucubraciones, sino que para ser
aplicado. En la época de la codificación, se consideraba que el Derecho debía ser
aplicado por los tribunales siguiendo la estructura de los silogismos (Si a es B y B es C,
A = C). Sin embargo hoy en día sabemos que la labor judicial es mucho más compleja
ya que hay circunstancias que complican su aplicación: conflictos entre normas,
lagunas, vaguedad de la ley, etc.; por eso para la resolución de todas estas circunstancias
que se plantea a la hora de aplicar las normas jurídicas es necesario llevar a cabo una
interpretación de ellas.
La interpretación del derecho es una operación jurídica básica que consiste en averiguar
mediante signos externos lo que manda una norma, no solo en aquellos casos difíciles
en los que resulta complicado basarse en la legislación sino en todos los casos.
Clases de interpretación:
Medios interpretativos:
Elemento gramatical: el intérprete deberá buscar el significado que se desprende
de la norma y las palabras deben entenderse en su sentido habitual, no han de
interpretarse de manera aislada sino en conjunto de ley.
En el Código Civil, la interpretación viene regulada por el artículo 3.1 que dice que las
normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en relación con el
contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en
que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de
aquellas. Esta norma vincula al encargado de aplicar derecho, sin embargo no tiene
rango constitucional, si lo tiene el principio de interpretación de las normas conforma a
la Constitución que ha de cumplir cualquier aplicador del derecho y que debe
anteponerse a cualquier otro criterio. También tiene valor normativo vinculante para
nuestros tribunales el principio de interpretación de las normas internas de conformidad
con el derecho comunitario.
Las Lagunas:
Hay que diferenciar entre las lagunas del Derecho y las lagunas normativas, las primeras
no pueden existir en el ordenamiento español ya que el art. 1.7 CC establece que los
Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de
que conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes establecido, es decir, están obligados a
establecer una sentencia; las que si existen son las segundas (algunos autores consideran
que existen también las llamadas antonimias o lagunas de colisión, que no se trata de
lagunas como tal sino de un exceso de legislación, es decir, dos leyes que se contradicen
y que una impide que se aplique la otra) y son más habituales de lo que en principio
aparentan, y se deben a aquellos casos en los que falta una especifica previsión
normativa (causas: el continuo desarrollo de la sociedad que supera en velocidad al
derecho que siempre va por detrás).
Tipos de lagunas:
que las provoca Objetivas o involuntarias: surgen porque aparecen nuevos hechos
que hasta ese momento el derecho no regulaba.
Para resolver situaciones en las que existen lagunas hay dos soluciones posibles: la
autointegración que consiste encontrar la solución dentro del propio ordenamiento
jurídico; y la otra es la heterointegración que consiste en hallar la respuesta acudiendo a
otro ordenamiento jurídico. Esta última tiene más importancia ya que conduce al
fenómeno de los Derechos supletorios.
Actualmente en el Derecho civil español, el derecho supletorio se utiliza en un doble
sentido: primero en el sentido que establece el art. 4.3 del Cc “Las disposiciones de este
Código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por otras leyes”; y
segundo como derecho supletorio para colmar las lagunas de los ordenamientos
jurídicos autónomos (Art. 149.3 CE: El derecho estatal será, en todo caso, supletorio del
derecho de las Comunidades Autónomas).
Hay que diferenciar el derecho supletorio del procedimiento de remisión (hay remisión
cuando la llamada norma de remisión se refiere a otra norma cuyo contenido de formar
parte de la primera), aunque este puede realizarse dentro del mismo ordenamiento o en
ordenamientos diferentes (caso derecho-derecho estatal). Se distinguen dos tipos de
remisión: la estática, cuando la norma remitida se incorpora al ordenamiento tal cual
esta en ese momento y no le afectan las modificaciones futuras; o dinámica, cunado la
norma de remisión adopta las modificaciones que tome posteriormente a su integración
(igual que derecho supletorio).
La Analogía:
Es el instrumento técnico que sirve para llenar las lagunas de las normas utilizando la
expansión lógica del Derecho (art. 4.1 Cc), es decir, es la aplicación de la norma aun
caso no previsto en ella pero que presenta una semejanza relevante (principal medio de
autointegración); no se puede confundir con la interpretación extensiva (interpretación
confirma que el significado es más amplio que lo que dice literalmente/ la analogía a los
casos que nos e recogen). Excepciones a la analogía: las normas penales, las
excepcionales y las de ámbito temporal (art. 4.2 Cc).
Diferencia entre analogía y principios generales: parte de la diferencia entre analogía
legis, se da cuando el punto de partida es una ley concreta que se aplica a un caso que
presenta cierta afinidad con el contemplado; y analogía iuris, se produce cuando el
punto de partida es un conjunto de normas del cual se extrae un principio jurídico que se
aplica analógicamente (es el que se utiliza para aplicar los principios generales).
Diferencia entre analogía y argumento a fortiriori: una argumentación a fortiriori se
produce cuando la norma se puede aplicar a un caso, y que aunque no venga referido
también se puede aplicar a otro tiene mayores razones. Puede ser de dos tipos: a maiori
Art. 4.1 “Procederá la aplicación analógica de las normas (1) cuando éstas no
contemplen un supuesto específico, (2) pero regulen otro semejante entre los que se
aprecie (3) identidad de razón”; determina tres elementos esenciales para la analogía:
laguna legal, existencia de regulación en sentido similar e igualdad jurídica esencial.
La Equidad:
La equidad se puede definir como la justicia al caso concreto, de manera que la solución
a un problema es humana y proporcionada a las circunstancias del problema y las
partes. Se trata de un recurso extrajurídico y supone el máximo de discrecionalidad que
un ordenamiento como el español permite al juez, aunque no es equiparable al arbitrio
judicial. Art. 3.2 Cc: La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas, si
bien las resoluciones de los Tribunales sólo podrán descansar de manera exclusiva en
ella cuando la ley expresamente lo permita.
La equidad puede inspirar directamente una decisión como en los casos de arbitraje de
equidad (L60/2003) o ordenar al juez que tenga en cuenta en su decisión factores de
conveniencia y ética. Por tanto posee dos funciones: una como criterio de interpretación
de las normas y otra como método posible de solución de conflictos.
La ignorancia de la ley: Art. 6.1 del Cc. dice que la ignorancia de las leyes no excusa
de su cumplimiento (es decir, que aunque no conozcamos la ley tenemos que
cumplirla); además la Constitución añade en su artículo 9.1 que los ciudadanos estamos
sujetos a todo el ordenamiento jurídico (lo conozcamos o no). Caso especial es el de los
jueces y funcionarios, quienes deben tener un conocimiento cierto de la ley (Art. 106. 2
CE sobre las responsabilidades de funcionarios por no aplicar correctamente la ley; ley
de Régimen Jurídico de las Administraciones Publicas y LOPJ). La costumbre (art. 3.1
Cc) y el derecho extranjero (art. 281 LEC) no hay necesidad de saberla por parte de los
jueces sino que serán las partes los encargados de probarla.
El error de derecho: art. 6.1 establece que el error de derecho (tener una falsa
representación de la ley y estar errado sobre su contenido) producirá únicamente
aquellos efectos que las leyes determinen; además resultaría irrelevante como
argumento de elusión del deber de su cumplimiento.
La nulidad de los actos contra ley: art. 6.3 del Cc “Los actos contrarios a las normas
imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se
establezca un efecto distinto para el caso de contravención”.
El fraude de ley: art. 6.4 Cc “Los actos realizados al amparo del texto de una norma
que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se
considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la
norma que se hubiere tratado de eludir”, es decir, la norma se aplica de forma
fraudulenta para conseguir un objetivo no pretendido o prohibido. Puede ser de dos
tipos: subjetivo, realizado a mala fe; u objetivo, cuando se produce pero no hay voluntad
de engaño. La solución para el fraude de ley es la aplicación de la norma eludida, tal
cual está en el ordenamiento jurídico.
Fraude de ley y abuso del derecho: interconexión y/o superposición.
Fraude de ley vs. Simulación: la simulación se utiliza para ocultar una realidad, es
decir hay una simulación cuando se celebra un contrato que en el fondo encubre a otro.
La simulación puede ser de dos tipos: relativa (donación finca que se convierte en
compra-venta) o relativa (donación camuflada, el propietario aparenta que no lo es y el
otro se la compra pero no hay contrato de compraventa; sanción para estas es la nulidad
del acto). Diferente del fraude de ley: los objetivos pueden ser los mismos pero los actos
jurídicos no se simulan sino que se realizan; la jurisprudencia admite los casos mixtos
de simulación más fraude.
EL DERECHO DE LA PERSONA
El derecho civil en su conjunto puede identificarse con el derecho de la persona, en
sentido estricto, en cuanto a que el objeto propio de las instituciones que aborda,
reducido a su mínimo común denominador es la persona en sí misma.
La capacidad de la persona:
Dentro de la capacidad hay dos conceptos más que hay que añadir como son:
- Las capacidades especiales: situación que se produce cuando en una norma a
parte de poner el requisito de tener la capacidad de obrar se añade otra condición de
aptitud (capacidad de obrar + Condición de aptitud / ex. 175 Cc. “Adoptar =
Capacidad de obrar + > de 25 años)”.
- Las prohibiciones legales: restricciones que afectan a actos jurídicos concretos
(comprar, enajenar, contratar…) no al estado civil. Ex. 1459 Cc. “no podrá… aquel
que (condiciones)…”
La personalidad:
- Que tenga figura humana, es decir, que no tenga grandes malformaciones que le
permitan vivir.
- En el momento que se desprende del seno materno, es decir se corta el cordon
umbilical, y tenga vida.
La legislación sobre nacimientos en Código civil no acaba ahí, sino que en el artículo
31 se recoge que el primero de los nacidos será el primogénito en los casos de partos
dobles (y por analogía en el resto de partos múltiples).
Una vez se confirme el nacimiento del niño, se le debe dar un nombre al recién nacido
(art. 7.1 de la convención sobre los Derechos del niño de la ONU, ratificado por España
en 1990, en la que establece el derecho de las personas al nombre) e inscribirlo en el
registro civil como recoge la LRC (Ley del Registro Civil) en su articulo 42: “la
inscripción del nacido se practica en virtud de declaración de quien tenga conocimiento
cierto del nacimiento. Esta declaración se formulará entre la 245 horas y los 8 días
siguientes al nacimiento, salvo los casos en que el reglamento señale un plazo superior”
Momento de la concepción:
- Términos máximos, artículo 116 “Se presumen hijos del
marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y antes de los
trescientos días siguientes a su disolución o a la separación legal o de hecho de los
cónyuges.”
- Términos mínimos, artículo 117 “Nacido el hijo dentro de los cientos ochenta
días siguientes a la celebración del matrimonio, podrá el marido destruir la
presunción mediante declaración auténtica en contrario formalizada dentro de los
seis meses siguientes al conocimiento del parto. Se exceptúan los casos en que
Si nace cumpliendo los requisitos del artículo 30, se ha de entender que tiene
personalidad desde su concepción y no desde su nacimiento, lo cual es la norma general.
El estado civil:
El término estado civil en si, carece de una definición legal concreta; sin embargo se
conoce como la cualidad de las personas que determina su posición ante el derecho, su
consideración por el ordenamiento jurídico determina la capacidad de obrar.
Se distinguen cuatro tipos diferentes de estados civiles:
La nacionalidad y la vecindad.
En base al matrimonio: soltero, casado, viudo o divorciado.
En base a la edad: menor de edad, emancipado o mayor de edad.
Incapacitado (que no discapacitado, se refiere a la capacidad de obrar).
Cada uno de los anteriores estados civiles tiene unas características que son propias de
todos ellos:
Personalidad: todas las personas tienen estados civiles.
Orden público: vienen impuestos por el Estado y no se pueden cambiar por
deseo propio.
Eficacia erga omnes: tiene eficacia frente a terceros, frente a todos.
Carácter imperativo de sus normas.
Todo lo referente a los estados civiles de una persona esta recogido en el registro civil,
para probar los diferentes estados civiles que se tienen, esta prueba se puede hacer por
diferentes vías o de diferentes maneras mediante:
a) Las actas del registro civil: art. 327 “las actas del Registro serán la
prueba del estado civil, la cual sólo podrá ser suplida por otras en el caso
de que no hayan existido aquéllas o hubiesen desaparecido los libros del
Registro, o cuando ante los Tribunales se suscite contienda.”
b) La posesión de estado: art. 2 de LRC “solo en los casos de falta de
inscripción o en los que fuere imposible certificar el asiento registral se
admitirán otros medios de prueba”.
Falta una definición legal acerca de la posición del Estado ante la posesión de estado,
aunque se considera como válido el ejercicio constante y manifiesto de un determinado
estado. A pesar de ello, la posesión de estado se puede demostrar mediante “la
apariencia continuada de una filiación o matrimonio aceptada por todos como real y que
a pesar de no constar en el Registro Civil, puede existir igualmente en relación a los
distintos estados civiles, y que puede incluso hacerse constar en el Registro con valor de
simple presunción” (ex. Una pareja de hecho que puede constar en el registro como
matrimonio).
Notas de la posesión de estado (requisitos para que sea tomado en cuenta la posesión
de estado):
1. Corpus: comportamiento adecuado al estado del que se trate
2. Animus: intención de la persona de ser lo que desempeñan
3. Fama: que en su entorno se le tenga como titular jurídico del estado que
representa
El Registro Civil:
Es un registro dependiente del ministerio de justicia en el que se inscriben hechos
concernientes al estado civil de las personas. Consta de cuatro secciones: nacimientos y
general, matrimonios, defunciones y tutelas y representaciones.
Hay diferentes tipos de registros civiles: los municipales, los consulares y el registro
civil general.
Efectos de la inscripción:
- Las actas constituyen la prueba de los hechos inscritos, si falta la
inscripción o no se puede obtener la certificación del asiento caben otros
medios como es el caso de la posesión de estado.
- El coste con carácter general es nulo ya que normalmente tanto la
apertura de los asientos registrales, como las licencias de enterramiento y los
expedientes relativos al Registro civil no expresamente exceptuados son
gratuitos.
La mayor edad:
La mayor edad empieza a los dieciocho años cumplidos (Art. 315) Para el cómputo de
los años de la mayoría de edad se incluirá completo el día del nacimiento. (Esto quiere
decir que civilmente los años se cumplen desde el primer minuto del día, es decir desde
las 00:00 a diferencia de lo que ocurre penalmente, en el que los años se cumplen a
partir de la hora de nacimiento con el fin de proteger al menor, ya que la legislación
penal no es igual para los mayores de edad que para los menores…)
Esto implica adquirir plena capacidad de obrar y la capacidad de ejercitar por si misma
los derechos y obligaciones atenientes a la persona (Art. 322: El mayor de edad es capaz
para todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones establecidas en casos
especiales por este Código. Existen supuestos en el Código civil que requieren una edad
superior, por lo que habría que hablar de capacidades espaciales.
La menor edad:
La menor edad se refiere aquellos que tienen menos de dieciocho años. Principalmente
significa dependencia, es decir, sometimiento a la patria potestad (padres) o tutela
(tutor).
Existen diferentes edades a partir de las cuales el menor puede realizar determinados
actos por si solo o con el consentimiento de padres o tutores:
12 años:
- Prestar su consentimiento para ser acogido (acogimiento)
- Prestar su consentimiento para ser adoptado (adopción)
14 años:
- Contraer matrimonio con dispensa de edad
- Otorgar capitulaciones (establecer el régimen matrimonial de bienes) o hacer
donaciones por razón de matrimonio (regalos) con concurso y consentimiento
de los padres o el tutor
- Hacer testamento notarial, pero no ológrafo.
- Optar por la nacionalidad española o vecindad civil asistido de sus
representantes legales.
- Ser testigo en procesos judiciales.
16 años:
- Consentir salir de la menor edad y emanciparse u obtener la habilitación de
edad. (Art. 317: Para que tenga lugar la emancipación por concesión de
quienes ejerzan la patria potestad se requiere que el menor tenga dieciséis años
cumplidos y que la consienta. Esta emancipación se otorgará por escritura
pública o por comparecencia ante el Juez encargado del Registro.// Art. 320:
El Juez podrá conceder la emancipación de los hijos mayores de dieciséis años
si estos la pidieren y previa audiencia de los padres: Cuando quien ejerce la
patria potestad contrajere nupcias o conviviere maritalmente con persona
distinta del otro progenitor; cuando los padres vivieren separados o cuando
concurra cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria
potestad./// Art. 321: También podrá el Juez, previo informe del Ministerio
Fiscal, conceder el beneficio de la mayor edad al sujeto a tutela mayor de
dieciséis años que lo solicitare.
- Se testigo en testamentos en caso de epidemia (art. 701)
- Realizar actos de administración ordinaria de bienes que adquiera con su
trabajo, y si exceden de la ordinariedad, con consentimiento de sus padres
(Art. 164).
La emancipación:
Situación que atribuye al menor un estado civil propio de la mayor edad. La
emancipación equivale a independizarse, situando al menor en una posición intermedia
entre la minoría y la mayoría de edad (Hoy en día, reconocida cierta capacidad de obrar
al menor y reducida la mayor edad a los 18, la emancipación es poco frecuente).
Por matrimonio
- Art. 316 Cc, produce la emancipación de derecho sin ningún otro requisito.
- Al constituir una nueva familia no parece lógico seguir sujeto a otra
autoridad familiar.
Efectos
El menor se encuentra en una situación intermedia entre la mayoría y la minoría de
edad.
Limitaciones (Art. 323 Cc) para el menor emancipado que no podrá hasta la mayoría de
edad (sin olvidar las interpretaciones restrictivas de la Ley de Protección al menor):
- Tomar dinero a préstamo; aunque sí podrá prestar o recibir en préstamos
otros bienes.
- Enajenar o gravar sin consentimiento de sus padres o curador:
a) Bienes inmuebles.
b) Establecimientos mercantiles o industriales.
c) Objetos de extraordinario valor.
Con las exclusiones analizadas, el emancipado tiene una capacidad asimilable a la de
mayor edad y debe interpretarse siempre extensivamente.
La transexualidad:
La transexualidad es una situación que se refiere a la persona que tiene una desconexión
entre el sexo aparente (el exterior) y su percepción interior (el aspecto psicológico).
Desde hace algunos años se ha producido una progresiva aceptación y ampliación de los
derechos de los transexuales, apoyados principalmente en el artículo 10 de la
Constitución que habla del derecho a la dignidad por el mero hecho de ser persona; y
que se ha culminado con la reforma del Código civil en 2005 sobre algunos aspectos
que trataban esta materia.
Evolución:
- LO 1/1983: despenalización de la cirugía de cambio de sexo (para cambiar de sexo
es necesario una terapia hormonal y una operación quirúrgica de reasignación de
sexo).
- Jurisprudencia del Tribunal Supremo desde 1987 favorable al cambio de la mención
registral de varón por hembra y viceversa.
Incapacitación:
- Necesita sentencia constitutiva de estado civil (ya que se trata de cambiar el estado
civil de un apersona para constituir otro; de capacitado a incapacitado).
- Las leyes 13/83 y las del 1987 han modificado la redacción originaria del Código
Civil sobre la materia, estableciendo mas concretamente las causas de
incapacitación, así como las personas que han de suplir la capacidad del incapaz.
- La sentencia sobre la incapacitación tiene que contener el grado de incapacidad de
la persona (puede ser total o parcial), y también el régimen de tutela o de curatela.
Esta sentencia además es revisable ya que las condiciones del incapaz pueden variar
(par mejor o para peor).
Discapacitados:
La persona del discapacidad puede coincidir con la figura del incapaz, pero no
necesariamente (puede haber discapacitados que no sean incapaces o incapaces que no
sean discapacitados).
Ley 14/2003: Protección patrimonial de las
personas con discapacidad y de modificación del
Código Civil, de la Ley de Enjuiciamiento Civil y
de la Normativa Tributaria con esta finalidad.
Art. 1. Objetivos
1. Favorecer la aportación a título gratuito de bienes y derechos al patrimonio de las
personas con discapacidad
2. Establecer mecanismos adecuados para garantizar la afección de tales bienes y
derechos, a la satisfacción de las necesidades vitales de sus titulares.
3. Tales bienes y derechos constituirán el patrimonio especialmente protegido de las
personas con discapacidad, sean o no incapaces (es decir que sea administrado por el
mismo o por sus representantes legales).
Art. 2. Beneficiarios
Art. 6.Extinción
1. El patrimonio protegido se extingue por la muerte o declaración de fallecimiento
de su beneficiario o por dejar éste de tener la condición de persona con discapacidad.
2. Si el patrimonio protegido se hubiera extinguido por muerte o declaración de
fallecimiento de su beneficiario, se entenderá comprendido en su herencia.
Si el patrimonio protegido se hubiera extinguido por dejar su beneficiario de tener la
condición de discapacitado, éste seguirá siendo titular de los bienes y derechos que lo
integran, pasando a ser parte de su patrimonio.
La prodigalidad:
La prodigalidad es el comportamiento irregular y socialmente condenable de una
persona que derrocha los bienes propios, malgastándolos de forma desordenada en
perjuicio de unos determinados familiares. Pueden ser pródigos los mayores de edad o
menores emancipados
1) Los nacidos de padre o madre españoles, lo que se conoce como Ius sanguinis
(nacionalidad por sangre o por filiación). El requisito es que el padre o la madre
sea español, en el momento del nacimiento de la nueva persona (no existe
discriminación de sexo como antes, puede ser tanto el padre como la madre). Es el
criterio fundamental y más habitual.
mientras que las adopciones nacionales son procesos muy lentos y por ello son
minoritarias.
Requisitos comunes a la adquisición derivativa (tanto por opción, como por carta
de naturaleza o residencia) (Art. 23 Cc):
a) Que el mayor de catorce años y capaz para prestar una declaración por sí jure o
prometa fidelidad al Rey y obediencia a la Constitución y a las leyes.
b) Que la misma persona declare que renuncia a su anterior nacionalidad. Quedan a
salvo de este requisito los naturales de países que puedan conseguir la doble-
nacionalidad (art. 24.1: Países iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial o Portugal no es bastante para producir la pérdida de la nacionalidad
española de origen.
c) Que la adquisición se inscriba en el Registro Civil español.
La posesión de Estado:
Art.18: La posesión y utilización continuada de la nacionalidad española durante diez
años, con buena fe y basada en un título inscrito en el Registro Civil, es causa de
consolidación de la nacionalidad, aunque se anule el título que la originó. Requisitos:
- Existencia de un título de atribución de nacionalidad inscrito en el Registro Civil
que posteriormente resultara anulado.
- Transcurso de un decenio (10 años) durante el cual el interesado se haya
comportado como español.
La doble nacionalidad
Para obtener la doble nacionalidad, los ciudadanos que quieran obtenerla tendrán que
tener lazos históricos, culturales y de mestizaje con los ciudadanos de España. Los
nacionales de origen países iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial,
Portugal y los sefardíes; obtienen por residencia de dos años la nacionalidad española y
la adquisición por españoles de la nacionalidad propia de tales países no conlleva la
pérdida de la nacionalidad española de origen.
Esta idea pasó a formar parte del Código civil en la reforma de 1954. Se instaura el
mecanismo de la doble nacionalidad siempre que exista un convenio entre los países
indicados y España (esta idea también esta recogida en la Constitución).
Dado que la nacionalidad es un criterio de atribución de legislación aplicable a una
persona, es imposible que una misma persona quede sometida a dos regímenes jurídicos
distintos sino que quedan sometidos a la legislación de la nación donde tengan su
domicilio.
La vecindad civil:
La vecindad civil es el sometimiento de una persona al ordenamiento civil de una
Comunidad Autónoma determinada, aunque hay Comunidades Autónomas donde la
Constitución no ha reconocido esta capacidad y hay otras que pese a tener capacidad no
la utilizan. Cuando una persona pertenezca a una CCAA que no ha legislado en materia
civil aplicable, a esta persona se le aplicará la vecindad civil del derecho común:
Normativa del Código Civil. (Art. 14.1: La sujeción al derecho civil común o al especial
o foral se determina por la vecindad civil.)
La vecindad civil es un estado civil de la persona y se inscribe en el registro civil, toda
persona tiene una vecindad civil determinada desde que nace (aunque puede cambiar a
lo largo de su vida) o bien adquiera nacionalidad española, si se trata de un extranjero.
Por ius soli (art. 14.6): En caso de duda prevalecerá la vecindad civil que
corresponda al lugar de nacimiento; es la regla general, la única excepción es
que los dos padres sean de otra comunidad autónoma o que el interesado sea
extranjero.
Por opción:
1. El hijo desde que cumpla catorce años y hasta que transcurra un año después
de su emancipación podrá optar bien por la vecindad civil del lugar de su
nacimiento, bien por la última vecindad de cualquiera de sus padres. Si no
estuviera emancipado, habrá de ser asistido en la opción por el representante
legal. (art. 14.3)
2. Los cónyuges no separados, ya sea legalmente o de hecho, podrá, en todo
momento, optar por la vecindad civil del otro. (art. 14.4)
3. El extranjero que adquiera la nacionalidad española deberá optar por
cualquiera de las vecindades siguientes (art. 15.1):
El domicilio:
El termino domicilio procede del domus latino, equivalente a casa familiar, y tiene un
acusado entronque con la vivienda de la persona. Este término guarda relación con la
vecindad civil (es el sometimiento de una persona al ordenamiento civil de una
Comunidad Autónoma determinada, aunque hay Comunidades Autónomas donde la
Constitución no ha reconocido esta capacidad y hay otras que pese a tener capacidad no
la utilizan) y con el término de la residencia (sirve para referirse al lugar en el que se
vive), pero son cosas diferentes. Tanto el Código Civil como la Ley de Enjuiciamiento
civil hablan siempre de domicilio, aunque para referirse a el utilizan normalmente el
termino residencia (ej. Art. 181 y 183: “…una persona de su domicilio o del lugar de su
última residencia…”).
Tipos de domicilio:
a) Real o voluntario
b) Legal
Los supuestos de domicilio legal vendrían determinados por la fijación de un lugar
como domicilio de una persona por cualquier disposición legislativa, con independencia
del lugar de residencia efectiva. Los casos más destacables:
- El domicilio de los diplomáticos destinados en el extranjero será el
último que hubieren tenido en territorio español (Cc).
- El de los hijos sometidos a patria potestad será el de sus padres
(menores o incapacitados / tutores o curadores) (LEC).
- El de los comerciantes (para asuntos de su actividad), dónde esté el
centro de sus operaciones (LEC).
- El de los empleados (públicos o privados) del lugar en el que sirvan y si
no tuvieran un lugar fijo, el lugar donde vivieran con más frecuencia.
- A los militares en activo, el pueblo dónde se encuentre el cuerpo a que
pertenezcan.
Debate sobre si el domicilio legal tiene alcance general o sólo a efectos procesales:
- Criterio histórico: sí.
- No historicistas: no.
TS establece que el domicilio real debe prevalecer sobre el legal.
c) Conyugal:
Art. 70 Cc: Los cónyuges fijarán de común acuerdo el domicilio conyugal y, en caso de
discrepancia, resolverá el Juez, teniendo en cuenta el interés de la familia. (Art. 69, Se
presume, salvo prueba en contrario, que los cónyuges viven juntos.)
d) Electivo
Sede jurídica de la persona, determinada voluntariamente, para todos o algunos de los
efectos que puedan surgir de un acto o negocio jurídico. En el fondo es un domicilio
ficticio, no real, creado por una declaración de voluntad y que desempeña el mismo
papel que el domicilio real, en la esfera especifica para la que se ha creado. Mera
utilización instrumental para ciertas actividades de relevancia jurídica.
No regulado está por el Código Civil, su origen es doctrinal y es muy utilizado en la
práctica.
La ausencia:
En términos coloquiales, se indica que una persona está ausente cuando se encuentra
fuera del lugar en que habitualmente mora, reside o trabaja; sin embargo su acepción en
el vocabulario corriente, no coincide con el concepto técnico jurídico del mismo
nombre.
Para el derecho civil, se distinguen dos tipos diferentes de ausencia (ambas diferentes a
lo que se entiende por ausencia coloquialmente):
Forma Amplia: situación de una persona que está fuera de su domicilio, pero
cuya existencia es cierta, es decir, hay certeza de su existencia. Falta de
presencia de un sujeto en un lugar.
La figura de la ausencia (art. 181 a 198 del Cc + LEC) es una situación de hecho con
relevancia jurídica para el Derecho, ya que dudándose de la existencia de un sujeto que
fuera titular de situaciones jurídicas activas o pasivas, éste interviene para regular lo
relativo a los intereses del mismo y de los demás que están relacionados jurídicamente.
El hecho mismo de la incertidumbre de si el sujeto está vivo o muerto, es el generador
de un estado de inseguridad jurídica que podría poner en peligro los mismos intereses
de éste u otros sujetos que estén legados.
1. Pasado un año desde las últimas noticias o a falta de éstas desde su desaparición,
si no hubiese dejado apoderado con facultades de administración de todos sus
bienes.
2. Pasados tres años, si hubiese dejado encomendada por apoderamiento la
administración de todos sus bienes. La muerte o renuncia justificada del
mandatario, o la caducidad del mandato, determina la ausencia legal, si al
producirse aquellas se ignorase el paradero del desaparecido y hubiere
transcurrido un año desde que se tuvieron las últimas noticias, y, en su defecto,
desde su desaparición. Inscrita en el Registro Central la declaración de ausencia
Art. 182: Una vez cumplidos los requisitos, tiene la obligación de promover e instar la
declaración de ausencia legal, sin orden de preferencia:
1. El cónyuge del ausente no separado legalmente.
2. Los parientes consanguíneos hasta el cuarto grado.
3. El Ministerio Fiscal de oficio o a virtud de denuncia.
4. Podrá, también, pedir dicha declaración cualquier persona que
racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algún
derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte.
Inicio del Art. 184 Cc: Corresponde al representante legal del ausente la representación
del mismo, su pesquisa (encontrar su paradero), la protección y administración de sus
bienes, y el cumplimiento de sus obligaciones. Esta serie de obligaciones que tiene que
llevar a cabo el representante del ausente se pueden dividir en:
a) Obligaciones generales (Art. 185 Cc):
- Inventariar los bienes y describir los inmuebles de su representado.
- Prestar la garantía que el Juez prudencialmente fije. Quedan exceptuados
los comprendidos en los números primero, segundo y tercero del artículo
precedente.
- Conservar y defender el patrimonio del ausente y obtener de sus bienes
los rendimientos normales de que fueren susceptibles.
- Ajustarse a las normas que en orden a la posesión y administración de los
bienes del ausente se establecen en la Ley procesal civil.
- Disfrutarán de la posesión temporal del patrimonio del ausente y harán
suyos los productos líquidos en la cuantía que el Juez señale, habida
consideración al importe de los frutos, rentas y aprovechamientos,
número de hijos del ausente y obligaciones alimenticias para con los
mismos, afecciones que graven al patrimonio y demás circunstancias (los
privilegiados, 186 Cc).
c) Facultades y derechos:
- Administración del patrimonio del ausente.
- Posesión temporal de los bienes del ausente.
- Remuneración: fijada en atención a la clase de representación y
parentesco, valor, bienes y trabajo que requiera la gestión.
La declaración de fallecimiento:
- Transcurridos diez años desde las últimas noticias habidas del ausente, o, a falta de
éstas, desde su desaparición.
- Pasados cinco años desde las últimas noticias o, en defecto de éstas, desde su
desaparición, si al expirar dicho plazo hubiere cumplido el ausente setenta y cinco
años. (Los plazos expresados se computarán desde la expiración del año natural,
es decir, siempre se empieza a contar desde el 1 de enero).
Art. 195: Por la declaración de fallecimiento cesa la situación de ausencia legal, pero
mientras dicha declaración no se produzca, se presume que el ausente ha
vivido hasta el momento en que deba reputársele fallecido, salvo
investigaciones en contrario.
Toda declaración de fallecimiento expresará la fecha a partir de la cual se
entienda sucedida la muerte, salvo prueba en contrario.
Concepto:
Con la expresión “derechos fundamentales” y “derechos de la personalidad” se hace
referencia al conjunto de derechos inherentes a la propia persona que todos los
ordenamientos jurídicos deben respetar por constituir manifestaciones de la dignidad de
la persona y de su propia esfera individual.
Características:
A. Intransmisibilidad: son intransmisibles porque no se puede separar el objeto, es
decir el derecho, del sujeto, es decir, de la persona; ambos conceptos son
inseparables.
B. Indisponibilidad: la persona no pueden disponer de los libremente, aunque esta
característica no es absoluta, ya que su disponibilidad puede ser parcial mediando
consentimiento del titular.
C. Irrenunciabilidad: El derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen es irrenunciable, inalienable e imprescriptible. La renuncia a la
protección prevista en esta ley será nula.
D. Imprescriptibilidad: son imprescriptibles porque no tienen un plazo de ejercicio
determinado aunque en algunos casos hay plazos de caducidad.
E. Insubrogabilidad: quiere decir que son extramatrimoniales (están fuera del
patrimonio de una persona), inexpropiables (no se pueden expropiar) e
inembargables (no se pueden embargar), este hecho se deriva de la naturaleza no
patrimonial de ellos así como de su intransmisibilidad.
Clasificación:
A) Derechos relativos a la esfera espiritual y moral
Art. 81.1: Son Leyes orgánicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales
y de las libertades públicas, las que aprueben los Estatutos de Autonomía y el régimen
electoral general y las demás previstas en la Constitución.
a) Derecho al Honor.
El honor se trata de un termino multívoco, aunque en cuanto al aspecto subjetivo es la
estimación que cada persona hace de sí mismo, y en cuanto el aspecto objetivo es el
buen nombre o reputación que goza ante los demás. La jurisprudencia, tanto el Tribunal
Supremo como Constitucional, declaran que el honor tiene un carácter personalista, es
decir, se tarta de un valor referible a las personas individualmente consideradas y no a
instituciones o grupos sociales (excepción: STC 214/1991 referente al honor de los
judíos). En 1995, el significado del derecho al honor varió, e incluyó en su ámbito de
protección a las personas jurídicas a causa de una sentencia del TC.
La divulgación de expresiones o hechos concernientes a una persona que la difamen o
hagan desmerecer, o que afecten a su reputación y buen nombre ha de ser calificada
como intromisión ilegítima en el ámbito de protección del derecho al honor. Pueden
comprender el ámbito de la actividad y prestigio profesional, cuando la difusión de
hechos excedan de la libre crítica.
Es por este motivo que las Instituciones Públicas o de Clases determinadas del Estado
sólo puede predicarse su derecho a la dignidad o prestigio. Aunque se puede vulnerar el
honor cuando se difama al colectivo al que se pertenece.
Este derecho supone una esfera privada, cuyo contenido el individuo quiere decidir el
conocimiento que los demás han de tener de ellos. En este sentido el Tribunal
Constitucional ha manifestado que el derecho a la intimidad personal y familiar, se
extiende no sólo a aspectos de la vida propia o personal, sino también a determinados
aspectos de la de otras personas con la que exista un vínculo especial como es el
familiar. Así por ejemplo lo que afecta a la intimidad personal de los hijos menores,
afecta a la intimidad familiar de los padres (STC 1998: “el derecho a al intimidad
implica la existencia de un ámbito propio reservado frente a la acción y conocimiento de
los demás, necesario para mantener una calidad mínima de la vida humana).
Dentro de este derecho, se incluye el derecho a la intimidad del paciente en referencia la
sanidad (historial médico, etc.) contenido en la Ley de Autonomía del Paciente:
Art. 7, sobre el derecho a la intimidad: Toda persona tiene derecho a que se respete el
carácter confidencial de los datos referentes a su salud, y a que nadie pueda acceder a
ellos sin previa autorización. Los centros sanitarios adoptarán las medidas oportunas
que garanticen lo anterior, y elaborarán las normas y los procedimientos protocolizados
que regulen el acceso legal a los datos de los pacientes.
Capítulo quinto sobre las historias clínicas: “Cada centro archivará las historias clínicas
de sus pacientes, cualquiera que sea el soporte papel, audiovisual, informático o de otro
tipo en el que consten, de manera que queden garantizadas su seguridad, su correcta
conservación y la recuperación de la información.
El nombre: es el apelativo que individualiza a las personas y las distingue de las demás,
aunque esto no es correcto del todo (hay muchas personas en el mundo con el mismo
nombre) por eso el art. 53 de la ley de registro civil establece que las personas son
designadas por su nombre y apellidos paterno y materno.
1.- Asignación: la asignación del nombre les corresponde a los padres (patria potestad),
en casos en los que no haya acuerdo mediará el Ministerio Fiscal y será en último
término el encargado del Registro civil el que interponga el nombre.
2.- Lenguas: la ley del 4 de enero de 1977 reformo el artículo 54 de la ley de registro
civil, estableciendo que sí se podían inscribir los nombres en cualquier lengua española
(cosa que antes no se podía hacer, solo en castellano) pero no en lengua extranjera,
cuestión que quedó derogada 1994 permitiendo nombres en otras lenguas. Además en se
estableció que el encargado del Registro, a petición del interesado o de su representante
legal, procederá a sustituir el nombre propio de aquel por su equivalente onomástica en
cualquiera de las lenguas españolas.
Los apellidos:
1.- Determina la filiación: articulo 109 CC y 54 de la LRC (que permitía el cambio de
orden de los apellidos cuando se fuese mayor de edad), que cambio su contenido a raíz
de la Ley 40 /1999, que estableció que la mujer puede establecer desde el nacimiento su
apellido en primer lugar como una medida más justa y menos discriminatoria. El
contenido del Código Civil queda de la siguiente manera: Si la filiación está
determinada por ambas líneas, el padre y la madre de común acuerdo podrán decidir el
orden de transmisión de su respectivo primer apellido, antes de la inscripción registral.
Si no se ejercita esta opción, regirá lo dispuesto en la ley. El orden de apellidos inscrito
para el mayor de los hijos regirá en las inscripciones de nacimiento posteriores de sus
hermanos del mismo vínculo. El hijo, al alcanzar la mayor edad, podrá solicitar que se
altere el orden de los apellidos.
2.- Cambio: para que se cambien los apellidos de una persona se requiere la
autorización del Juez de Primera Instancia en aquellos casos simples que no conlleve
consecuencias legales y siempre que medie justa causa y no perjudique a terceros; en los
demás casos corresponderá dicha función al Ministerio de Justicia. Además en casos
excepcionales esta modificación se podrá realizar por decreto del Consejo de Estado.
En estos últimos años se han sucedido una serie de reformas sobre la legislación que
regula el cambio de apellidos, principalmente debido a la LO 1/2004 sobre la violencia
de genero que modifica el art. 58 de la ley de registro civil, permitiendo entre las causas
de cambio de apellidos a las victimas de violencia de genero (se regula más
pormenorizadamente en los reglamentos sobre la misma materia).
Derecho a la vida:
El derecho a la vida se recoge como uno de los derechos fundamentales dentro de la
Constitución Española en el art. 15, en el que se dice que “Todos tienen derecho a la
vida y a la integridad física y moral, sin que, en ningún caso, puedan ser sometidos a
tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte,
salvo lo que puedan disponer las Leyes penales militares para tiempos de guerra”.
En lo que se refiere al derecho a la vida en el ámbito civil tiene poca transcendencia (no
hay ninguna artículo en el Código Civil que recoge legislación sobre el tema), tiene más
Art. 1 La cesión y trasplante de órganos humanos, para ser utilizados con fines
terapéuticos, sólo podrán realizarse con arreglo a lo establecido por la presente Ley.
Artículo 5.
1. La extracción de órganos de fallecidos podrá hacerse previa comprobación de muerte.
2. La extracción de órganos de fallecidos podrá realizarse con fines terapéuticos o
científicos, en el caso de que éstos no hubieran dejado constancia expresa de su
oposición.
Las asociaciones son personas jurídicas de derecho privado (igual que el derecho civil,
que es privado, por eso hay artículos del código que las regulan) que nacen por la
voluntad de los individuos y que una vez constituidas se recogen en los estatutos. Las
asociaciones pueden ser de dos tipos: simples asociaciones, que tiene interés público y
están fundadas por la voluntad de los socios híncales con una finalidad altruista; o
sociedades, que son asociaciones de interés particular (legislación sobre ellas en el
Código de Comercio, Código Civil y leyes especiales) que se crean con animo de lucro,
hay diferentes tipos dentro de ellas: sociedades civiles, colectivas o cooperativas (que
no son sociedades propiamente).
Interés particular vs. Ánimo de lucro: son conceptos parecidos que a veces en la
legislación se consideran sinónimos pero que en realidad hay matices entre ellos, por
ejemplo: una cooperativa tiene interés particular pero no ánimo de lucro.
Sociedades civiles (art. 1667 y 1669 Cc): La sociedad civil se podrá constituir en
cualquiera forma, salvo que se aportaren a ella bienes inmuebles o derechos reales, en
cuyo caso será necesaria la escritura pública. No tendrán personalidad jurídica las
sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que cada uno de
éstos contrate en su propio nombre con los terceros.
Sociedades mercantiles: se constituyen inscribiéndolas en el registro mercantil según
establece el Código de Comercio, la Ley de sociedades de responsabilidad limitada y la
Ley de sociedades anónimas.
Cooperativas: se constituyen inscribiéndose en un registro especial para cooperativas.
Órganos y representantes:
Todas las personas jurídicas, cuando establecen el orden jerárquico de sus miembros,
crean órganos para la representación de estos. Cuando los órganos actúan frente a
terceros, en calidad de tales órganos, actúan como representantes (dependiendo de las
situaciones los órganos pueden ser representantes o no). Cundo estos actúan como tal lo
hacen por poder, es decir, están legitimados por los contratos de sociedades o
asociaciones, que se establecen cuando se crean, en relación con la asignación de los
cargos que ocupan.
Domicilio y nacionalidad:
Asociaciones:
De la unión determinada de una pluralidad de personas resulta un organismo social
independiente de sus componentes al que se denomina asociación. El derecho de
asociación hasta la Constitución de 1978 estaba regulado por una ley franquista del año
64 (que no sería modificada, a excepción de lo contenido en el art. 22 de la
Constitución, hasta 2002). Artículo 22 de la Constitución:
1. Se reconoce el derecho de asociación.
2. Las asociaciones que tengan fines o empleen medios delictivos son ilegales.
3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artículo deberán inscribirse
en un registro a los solos efectos de publicidad.
4. Las asociaciones solo podrán ser disueltas o suspendidas en sus actividades
en virtud de resolución judicial motivada.
5. Se prohíben las asociaciones secretas y las de carácter paramilitar.
Este articulo se compone de un aspecto positivo, el derecho a crear asociaciones y a
integrarse en ellas; y un apesto negativo, es decir, que no obliga a ningún ciudadano a
asociarse ni a pertenecer a ninguna asociación.
Requisitos para que las asociaciones sean consideradas como tal, y por lo tanto se
puedan constituir y ser legales:
1. Pluralidad de miembros (3 o más)
2. Que el fin para el que se asocien sea lícito, posible y determinado.
3. Que haya organización interna, es decir, una estructura jerarquizada con carácter
estable en la que hayan unos órganos rectores que la controlen, con el objetivo
de que no sea un mero conglomerado de personas.
4. Que sea legalmente reconocida mediante el cumplimiento de los requisitos y en
algún caso mediante el conocimiento expreso y oficial (comunicación o registro
a efectos de publicidad) de la autoridad.
Art. 3. Capacidad.
Podrán constituir asociaciones las personas físicas con capacidad de obrar y las personas
jurídicas, públicas o privadas.
Excepciones para formar parte de asociaciones: miembros de las Fuerzas Armadas y de
la Guardia Civil se regirán por su normativa propia; los Jueces y Magistrados habrán de
atenerse a lo que dispongan sus normas específicas (aunque la ley se lo prohíbe hay
asociaciones de jueces).
Las asociaciones podrán constituir federaciones o confederaciones, previo
cumplimiento de los requisitos exigidos.
Art. 8 Denominación.
No podrá incluir término que induzca a error sobre su identidad, o sobre su naturaleza,
tampoco se admitirán denominaciones que incluyan expresiones contrarias a la ley o
que puedan suponer vulneración de los derechos fundamentales. Tampoco podrá
coincidir, o asemejarse de manera que pueda crear confusión, con ninguna otra
previamente inscrita en el Registro, ni con cualquier otra persona jurídica, ni con
entidades preexistentes, sean o no de nacionalidad española, ni con personas físicas,
salvo con el consentimiento expreso del interesado.
Art. 9 Domicilio.
Estará en España, en donde establezcan sus Estatutos, pudiendo ser la sede de su órgano
de representación, o donde desarrolle sus actividades. Sin perjuicio de lo que disponga
el UE, las asociaciones extranjeras que ejerzan actividades en España deberán establecer
una delegación en territorio español.
Fundaciones:
Las fundaciones en España se rigen por la normativa estatal (leyes fundamentales del
Estado más las normativa autonómica sobre las fundaciones (Ley de Fundaciones de
Interés gallego).
La norma estatal que regula fundaciones en España (ley ordinaria y no orgánica como la
normativa de las asociaciones; ya que asociarse es un derecho fundamental pero crear
una fundación no) es la Ley de fundaciones de 2002, la cual regula los procedimientos y
aspectos importantes de las fundaciones, dejando a un lado la normativa legal sobre
incentivos fiscales (principal diferente con la anterior ley de fundaciones de 1994).
Art. 2 Concepto
Son fundaciones las organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad de
sus creadores, tienen afectado su patrimonio a la realización de fines de interés general.
Se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos y, en todo caso, por la Ley.
Art. 6. Domicilio
Deberán estar domiciliadas en España las fundaciones que desarrollen su actividad en
territorio nacional, además tendrán su domicilio estatutario en el lugar donde se
encuentre la sede de su Patronato, o donde desarrollen principalmente sus actividades.
Las fundaciones que se inscriban en España para desarrollar actividad en el extranjero,
tendrán su domicilio estatutario en la sede de su Patronato dentro del territorio nacional.
El patrono: es el miembro del patronato de las fundaciones, que puede ser persona
física o jurídica. Los patronos entrarán a ejercer sus funciones después de haber
aceptado expresamente el cargo en documento público o en documento privado
legitimado por notario. En todo caso, la aceptación se notificará formalmente al
Protectorado, y se inscribirá en el Registro de Fundaciones.
Los patronos ejercerán su cargo gratuitamente sin perjuicio del derecho a ser
reembolsados de los gastos debidamente justificados que el cargo les ocasione en el
ejercicio de su función.
Responsabilidad: deberán desempeñar el cargo con la diligencia de un representante leal
y responderán solidariamente frente a la fundación de los daños y perjuicios que causen
por actos contrarios a la Ley o a los Estatutos, o por los realizados sin la diligencia con
la que deben desempeñar el cargo.
Artículo 2. Concepto.
Son fundaciones de interés gallego aquellas organizaciones constituidas sin fin de lucro
que, por voluntad de sus creadores, tengan afectado su patrimonio a la realización de
fines de interés general para Galicia y desarrollen principalmente sus actividades y
tengan su domicilio en Galicia. (3 requisitos: problema de las fundaciones de interés
gallego que están fuera de Galicia y que no cumplen el requisito del domicilio).
Concepto y caracteres:
En sentido amplio, la relación jurídica es cualquier tipo de situación entre seres
humanos que es tomada en consideración por el derecho; en sentido estricto, sería una
relación personal estrictamente jurídica presidida por un criterio de racionalidad.
Características:
- Relación personal: siempre se produce entre personas, no con respecto de cosas
(que sí pueden ser objeto de una relación jurídica, pero no sus sujetos).
- Estrictamente jurídica: la realidad social es la base, pero ésta es uno de los datos
tenidos en cuenta, necesitándose el elemento jurídico
- Presidida por la racionalidad: principio jurídico tomado para dotarla de unidad.
Clases:
1. Según la naturaleza de los sujetos:
- Públicas: interviene el Estado o algún ente público, actuando investido de imperium
y correspondiendo a las reglas organizativas e intereses de carácter público.
- Privadas: se produce entre particulares, o personas públicas cuando actúan sin
imperium y correspondiendo al dato de la personalidad jurídica.
2. Según el contenido:
Relaciones personales: situación de la persona en la sociedad con independencia de
los intereses económicos. Proyección personalísima y familiar.
Relaciones de cooperación social: persiguen fines de asociación o comunicación.
Relaciones jurídicas patrimoniales: el principio rector es la actividad económica, la
circulación de bienes y servicios entre las personas:
a) relaciones obligatorias: contrato. Representan situación jurídica dinámica.
b) relaciones jurídico-reales: derivan de la existencia de un derecho real, de
una situación previa de poder. Responden a una situación estática.
Estructura: se basa en tres elementos: sujetos, objeto y contenido. Los sujetos son
entre los que se establece la relación, siempre son personas. Según la posición que
ocupan se habla de sujeto activo (titular de un poder o facultad) y pasivo (situación de
subordinación o deber). Cada posición puede estar desempeñada por una o varias
personas. El objeto es aquel sector o ámbito de la realidad social que se acota por la
El derecho subjetivo
El derecho subjetivo es uno de los posibles contenidos de la posición jurídica activa;
como tal implica una legitimación (poder) para actuar en defensa de los intereses de su
titular (propios) que está reconocido y concedido por el ordenamiento jurídico.
Concepto
Diferentes teorías han explicado este concepto. Las más representativas son las teorías
de la voluntad (SAVIGNY y WINDSCHEID) que defienden que el derecho subjetivo es
la potestad o señorío de la voluntad privada, protegido por el ordenamiento jurídico. Y
las teorías del interés (IHERING) consideran que la esencia del derecho subjetivo se
encuentra en el goce, la ganancia o ventaja, que debe entenderse con el interés
jurídicamente tutelado.
Concepto simple: derecho subjetivo es el poder jurídico de un individuo para satisfacer
intereses y necesidades, individuales y colectivas.
Estructura
Sujeto: persona a la que se atribuye el poder en que consiste el derecho subjetivo. La
atribución del derecho subjetivo se denomina titularidad (el propietario es titular del
derecho de propiedad). Puede ser persona física o jurídica, basta con capacidad jurídica
(la capacidad de obrar es precisa para ejercitar el contenido), la persona debe existir y
ser determinable. Cabe la posibilidad de cotitularidad, diferente de la concurrencia.
Objeto: cosas materiales (bienes muebles e inmuebles) e inmateriales (creaciones
intelectuales); también cabe cierta conducta (actividad o inactividad).
Contenido: es el poder que el Derecho otorga al titular: la legitimación para actuar. Este
poder se concreta en cada derecho de manera distinta y permite distinguirlos. El poder
es unitario pero está compuesto por facultades que juntas definen el contenido del
derecho subjetivo. Las facultades describen los específicos ámbitos de poder que se
contienen en el poder unitario (derecho subjetivo), pero no puede disponerse de ellas de
un modo individual ya que carecen de autonomía e independencia.
Nacimiento y adquisición
Atendiendo a la eficacia que se reconoce a la voluntad humana, se distingue la
adquisición ex lege (la atribución del derecho con independencia de la voluntad humana
aunque ésta intervenga) y la voluntaria o negocial (la voluntad humana determina el
Por su dependencia o independencia, puede ser originario (su adquisición se produce sin
relación de dependencia con la situación jurídica anterior, es ex novo) o derivativo (trae
causa en un derecho de un titular anterior)
Transmisión y sucesión
Inter vivos y mortis causa (se exige la condición de transmisibilidad o enajenabilidad de
los derechos). La regla general es la transmisibilidad de los derechos patrimoniales y la
intransmisibilidad de los derechos de la personalidad y los derechos de familia.
Modificación
Son alteraciones que sufre el derecho subjetivo sin dejar de ser él mismo y que no
producen su extinción. Pueden afectar a cualquiera de los elementos estructurales. La
modificación subjetiva es el cambio del titular que se produce en los supuestos de
sucesión y transmisión; la modificación del contenido, afecta a las facultades que en
concreto definen e identifican al derecho subjetivo. La modificación objetiva se produce
en los casos en los que la variación afecta al objeto (por concentración o concreción del
objeto o bien por subrogación real).
Extinción y pérdida
La extinción es la desaparición del derecho. En general, puede producirse por la muerte
del titular, la pérdida del objeto, la llegada del plazo final o cumplimiento de una
condición a la que se hubiera dado tal configuración, cumplimiento del fin que protege
el derecho, por confusión (derechos de crédito) y consolidación (derechos reales) o bien
por la renuncia a los mismos. Toda extinción comporta la pérdida del derecho, pero no
toda pérdida supone la extinción (cambio en el titular, nuevo adquirente de un bien).
Extensión y límites del ejercicio de los derechos. El titular de un derecho puede hacer
todo lo que sea necesario para ejercitarlo. Pero, en compensación, aquel que ejercita un
derecho ha de soportar las cargas inherentes al mismo, principio que sancionaron ya las
leyes romanas y del que hay numerosas aplicaciones en nuestro Cc.
Acerca del concepto y caracterización del abuso de derecho, tenemos que distinguir dos
principales direcciones en la doctrina jurídica:
Subjetiva: ve el abuso del derecho en el ejercicio del mismo con intención de dañar
o sin verdadero interés individual para ejercitarlo.
Objetiva: ve el abuso en el ejercicio anormal del derecho, o sea, contrario a los fines
económicos o sociales del mismo.
Ambas teorías no tienen por qué ser excluyentes, de modo tal que la responsabilidad por
causa de abuso del derecho tiene, a su juicio, carácter mixto, porque implica
necesariamente la confrontación de un acto, producto de una voluntad jurídica, con la
función social de un derecho, concepto objetivo.
Desde un punto de vista práctico, se atribuye a la teoría del abuso de derecho diversos
inconvenientes derivados de la imprecisión de su concepto: la dificultad de la prueba (si
se acepta el punto de vista subjetivo, obliga a hacer una indagación psicológica, por lo
demás difícil acerca de la intención que guía el ejercicio de un derecho; y si se acepta el
punto de vista objetivo, obliga a determinar el fin económico o social del derecho); la
ineficacia del precepto legal que condene el abuso del derecho (ya que el perjudicado
que lo alegue deberá suministrar la prueba) y el arbitrio judicial. Aun reconociendo la
importancia de estas objeciones, no cabe estimarlas decisivas si se piensa que el
precepto prohibitivo del abuso del derecho contiene un principio de equidad universal;
por otra parte, la consideración de dificultad que ofrece la prueba del abuso para quien
alegue su existencia, es garantía de que no se hará un uso desmesurado del principio.
El computo del tiempo se puede realizar mediante dos criterios: la computación natural,
en la que el momento inicial del cómputo del plazo se establece legalmente, finalizando
el plazo en el momento correlativo después de transcurrida su duración (sería el mas
correcto pero tiene la dificultad de fijar un momento de inicio -hora, minuto y segundo);
el otro criterio es la computación civil, en ella no se toman en consideración las
fracciones de tiempo inferiores al día (Art. 5 del Cc).
La prescripción:
Es un instituto jurídico por el cual el transcurso del tiempo produce el efecto de
consolidar las situaciones de hecho, permitiendo la extinción de los derechos o la
adquisición de las cosas ajenas. En el Código Civil se le dedica por completo el Título
XVIII del Libro IV en el que se distingue entre prescripción adquisitiva (= usucapión) y
la extintiva (la conocida prescripción strictu sensu).
A. Fundamento:
Interés individual o particular de los deudores (¿?) art. 1935: Las personas con
capacidad para enajenar pueden renunciar la prescripción ganada; pero no el derecho de
prescribir para lo sucesivo.
Razones de interés social o general (¿?) Art. 1935 y art. 1961: Las acciones prescriben
por el mero lapso del tiempo fijado por la ley.
B. Estructura:
Sujetos: (Art. 1931) Pueden adquirir bienes o derechos por medio de la prescripción las
personas capaces para adquirirlos por los demás modos legítimos (físicas o
jurídicas/capaces o incapaces). Queda siempre a salvo a las personas impedidas de
administrar sus bienes el derecho para reclamar contra sus representantes legítimos,
cuya negligencia hubiese sido causa de la prescripción (art. 1932). Los acreedores, y
cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripción, podrán utilizarla a
pesar de la renuncia expresa o tácita del deudor o propietario (art. 1937).
Objeto: los derechos y las acciones de cualquier clase se extinguen por prescripción
(art. 1930). Esta idea se proyecta abre todo en el derecho civil patrimonial, es decir
derecho de crédito, derechos reales y sucesorios. En ocasiones el objeto resulta
imprescriptible (art. 1965 CC: no prescribe entre coherederos, condueños de fincas
colindantes la acción para pedir la partición de la herencia, la división de la cosa común
o el deslinde de las propiedades contiguas).
Plazos de prescripción:
Acciones reales: en general a los 30 años (art. 1963)
- Bienes inmuebles (art. 1963.1: prescriben a los treinta años) e hipotecas (art.
1964: La acción hipotecaria prescribe a los veinte años)
- Bienes muebles: la acción sobre bienes muebles prescribe a los 6 años de la
pérdida de la posesión.
- Acción de petición de herencia: 30 años (art 1963 por analogía).
Acciones personales: en general a los 15 años si no tiene plazo especial (art. 1964).
- Prescripciones quinquenales
- Prescripciones trienales
Suspensión de la prescripción:
La idea de la suspensión de la prescripción no esta recogida en le Código Civil, para que
esto suceda tienen que requerirlo las partes (voluntad = autonomía privada).
Normalmente sucede cuando surgen obstáculos para el ejercicio de los derechos o de las
acciones; una vez desaparecidos los problemas la prescripción vuelve, siguiendo los
plazos que ya se habían cumplido.
La caducidad:
Es la extinción de un derecho por su falta de ejercicio durante un plazo temporal
prefijado que no es susceptible de ser interrumpido, esta institución es afín pero no está
regulada por el Código civil (influencia de la doctrina jurídica alemana). La ley atribuye
una serie de derechos que se pueden ejercitar durante un determinado plazo de tiempo, y
que transcurrido ese plazo, el derecho deja de existir. La idea de caducidad tiene mayor
cabida en los derechos forales sobre todo en el catalán y el navarro.
Es importante distinguir, dentro de los hechos jurídicos en sentido amplio, los llamados
actos jurídicos y los hechos jurídicos en sentido estricto. Un hecho jurídico en sentido
estricto no tiene por qué ser voluntario ni controlable por la persona, mientras que en un
acto jurídico, la voluntad de la persona es esencial. Por lo tanto, todos los actos jurídicos
son hechos jurídicos, pero no todos los hechos jurídicos son actos jurídicos.
Los hechos juridicos en sentido estricto tienen consecuencias predeterminadas por la
ley, no dependen de la voluntad de las personas. Pueden ser:
- Actos debidos, como el pago de deudas (art. 1156 Cc).
- Exteriorizaciones de conocimiento (art 120.1 Cc).
- Manifestaciones de sentimiento (art. 757 Cc).
- Exteriorizaciones de voluntad (arts. 610 y 997 Cc).
Dentro de los hechos jurídicos se pueden distinguir varios tipos, según los criterios que
se utilicen para clasificarlos:
- Criterio de ley o voluntad: permite distinguir entre hechos naturales, realizados
por ley; y hechos voluntarios, que se realizan por la voluntad de los particulares.
- Criterio de licitud: permite distinguir entre hechos lícitos, conforme a la ley; o
ilícitos.
Negocio jurídicos:
El negocio jurídico es la consecuencia legal que nace de la autonomía privada, es decir
de la voluntad de las partes, del poder conferido a las personas por el ordenamiento
jurídico para crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas autorregulando sus propios
intereses. El término de negocio jurídico es un supraconcepto de carácter instrumental y
creado por parte de la doctrina de nuestro país, es decir, no hay una definición jurídica
exacta y simplemente se considera una expansión de las reglas relativas a los contratos.
El objeto del negocio: para que el negocio jurídico sea valido ha de tener un objeto al
que referirse, este ha de ser lícito (que cumpla con la norma), posible y determinado. En
caso de no cumplir estas condiciones o de no existir objeto el negocio jurídico no
tendría validez.
La forma del negocio: en general existe un principio de libertad de forma para los
negocios intervivos, sin embargo están las excepciones de los derechos de protección de
los consumidores. Que haya una forma tasada para realizar los negocios, quiere decir
que han de ser formales (como por ejemplo con escritura publica) sino serán declarados
inválidos por tener vicio de forma (ejemplos en los que rige el derecho de formalidad:
derecho de familia y sucesiones.
Además de estos elementos necesarios para que losa negocios jurídicos se constituyan y
tengan validez, existen otras determinaciones accesorias que no son necesarias pero que
normalmente se incluyen como son el caso de las condiciones, los términos y los
modos.
A. La nulidad:
Se trata del supuesto más grave de ineficacia, por ello, suele ser adjetivado como
nulidad de pleno derecho. El Ordenamiento no reconoce ningún efecto del negocio nulo
(en caso de anularse es como si se volviera a la situación inicial anterior al negocio).
Tiene lugar cuando el acto es contrario a las normas imperativas o cuando no tiene
existencia por carecer de alguno de sus elementos esenciales, es decir si falta el
consentimiento, el objeto o la causa.
La nulidad actúa ipso iure, esto es, sin necesidad de declaración judicial ya que cuando
se trata de un caso así se aprecia de oficio y la sentencia que dicta el juez es meramente
declarativa. La “acción de nulidad” es:
Imprescriptible, puede ser ejercitada en cualquier momento.
Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el negocio jurídico
nulo, ya que no se excluyen los terceros, si a ellos les puede perjudicar.
B. La anulabilidad:
Un negocio jurídico anulable será aquel que puede ser impugnado o, por el contrario,
seguir produciendo efectos en caso de que su efectiva anulación tenga lugar; la
anulabilidad o nulidad parcial es una clase de invalidez dirigida a proteger un sujeto
débil. Las causas de anulabilidad, pueden identificarse en las siguientes:
1) Los vicios del consentimiento: error, violencia, intimidación y dolo.
2) Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los sujetos del
negocio como ocurre en los siguientes casos de menores no emancipados y personas
sometidas a tutela conforme a sentencia de incapacitación.
La menor gravedad de las carencias del negocio jurídico anulable hace que la acción de
anulabilidad tenga un alcance más limitado que la de nulidad. La acción de anulabilidad
sólo durará cuatro años, se trata de un plazo de caducidad que ha de computarse de
forma diversa, según la naturaleza de la causa de nulidad (Art. 1301). Y es que el sujeto
puede alegar la anulabilidad o convalidarla mediante confirmación según establece el
art. 1310 Cc, pudiendo ser tácita (cuando el que tuviere derecho a invocarla ejecutase un
acto que implique necesariamente la voluntad de renunciarlo => mediante declaración
formal) (art. 1311 Cc).
Artículo 1.290 dice que “los contratos válidamente celebrados pueden rescindirse en los
casos establecidos por la Ley”; el artículo 1.291 establece los siguientes contratos
susceptibles de rescisión:
1. Los contratos que pudieren celebrar los tutores sin autorización judicial, siempre
que las personas a quienes representan hayan sufrido lesión en más de la cuarta
parte del valor de las cosas que hubieren sido objeto de aquéllos.
2. Los celebrados en representación de los ausentes.
3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando éstos no puedan cobrar lo que se
les deba.
4. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados
por el demandado sin conocimiento y aprobación de las partes litigantes.
5. Cualesquiera otros en que especialmente lo determine la ley.
6. Art. 1.292: Son también rescindibles los pagos hechos en estado de insolvencia
por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no podía ser compelido el
deudor al tiempo de hacerlos.
negocio. Art. 1124 Cc: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implícita en
las recíprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
El perjudicado podrá escoger entre exigir el cumplimiento o la resolución de la
obligación, con el resarcimiento de daños y abono de intereses en ambos casos.
También podrá pedir la resolución, aun después de haber optado por el cumplimiento,
cuando éste resultare imposible. El Tribunal decretará la resolución que se reclame, a no
haber causas justificadas que la autoricen para señalar plazo.
Revocación: es una practica que consiste en que una de las partes de un negocio
jurídico bilateral puede a apartarse ya sea en detrimento propio y por propia voluntad; o
en detrimento del otro por imposición. Se tarta de casos excepcionales, pero que están
estipulados en la ley: un de ellos sería la donación, de la cual cualquiera de las partes
puede revocarla según las causas tasadas por la ley; otro caos sería el del mandato, cuya
revocación se produciría por la perdida de confianza del mandante sobre el mandatario.
1.- Hay representación cuando se celebra un negocio jurídico por medio de un persona,
llamada representante, que actúa en nombre de otro (representado); de manera que los
efectos se producen siempre de modo directo e inmediato en la esfera jurídica de este
último (actuación en nombre ajeno + eficacia directa e inmediata de la actuación del
representante).
2.- Para que exista representación basta con la actuación del representante en nombre
del representado; pero para que se produzca eficacia directa de la gestión representativa
en la esfera jurídica del representado, es necesario el previo poder de representación o
bien la posterior ratificación por el representado de los hecho por el representante. El
negocio y la concesión de poder (apoderamiento) son cosas distintas, se independizan
una de la otra ya que el negocio jurídico es entre el representante (que actúa por el
representado) y un tercero mientras que la concesión de poder es entre el representante y
el representado.
Clases de representación:
Según el origen puede ser legal o voluntaria: la legal nace de la ley o por sentencia
judicial (patria potestad, tutores, curadores…); la voluntaria, sin embargo, tiene su
origen en un acto de autonomía por parte del representado hacía el representante
(simplemente surge cuando se le concede poder al representante).
Según sus efectos puede ser directa o indirecta: la representación directa (que es la que
defiende la tesis clásica) se basa en que en el representante actúa en nombre e interés del
representado; la indirecta, por su parte, establece que la actuación del representante es
en su propio nombre pero en interés del representado.
Objeto de la representación:
La tesis amplia (que es a la que nos vamos a referir sin hacer mención a otras
reduccionistas) establece que son objeto de la representación los negocios jurídicos y los
actos jurídicos lícitos cuyos efectos se puedan imputar a personas distintas de su autor
(pagos, comunicaciones, etc.).
Quedan excluidos por tanto y solamente los actos de carácter personalísimo y también a
casos concretos en los que la representación se limita ala defensa del estado civil del
representado (la nacionalidad). Esta idea plantea un problema entorno a la diferencia
entre figura del nuncio (nuntius) y la del representante: el representante actúa por interés
del representado mientras que el nuncio es un mero transmisor de la declaración de otro.
La representación voluntaria:
Es un tipo de representación, diferente a la legal, que tiene su origen en la autonomía
privada del representado, en cuya virtud se legitima (concediéndole un poder) y faculta
a una persona (el representante) para realizar actos o negocios jurídicos con eficacia
directa o indirecta, dentro de la esfera jurídica.
La representación voluntaria hay que diferenciarla de dos figuras jurídicas que le son
similares (análogas) peo que no se trata del mismo concepto jurídico, existiendo
diferentes matices. Se trata de los contratos de persona por designar y contratos a favor
de terceros:
A. El contrato de la persona por designar no se encuentra regulado en el
código Civil pero, basándonos en la autonomía de la voluntad (todo lo que no
esta expresamente prohibido, está permitido), son lícitos al amparo de la
autonomía privada. La diferencia esencial se encuentra en que mientras en la
representación el negocio jurídico produce efectos en la esfera del representado
pero en caso de ausencia de legitimación por parte del mismo es ineficaz (para
que tenga valor, en caso de que el representante actúa sin poder, tendrá que
haber una ratificación del acuerdo. Si no la hay no produce efectos, y tampoco
los producirá hasta que se ratifique); en el contrato de persona por designar, los
derechos y obligaciones derivados del contrato son apropiados (recaen en) al