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RECURSO DE APELACIÓN-Competencia
Es pertinente señalar que a la luz del parágrafo del artículo 171 de la Ley 734 de 2002 el
recurso de apelación otorga competencia al funcionario de segunda instancia para revisar
únicamente los aspectos impugnados y los que resulten inseparables del objeto de
impugnación.
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Radicación n.° 161 - 4938
La Sala concluye que el abandono del cargo reprochado en esta actuación por parte de la
disciplinada, tuvo justificación, apoyada en su convicción errada e invencible de que podía
ausentarse de su cargo por motivos de su mal estado de salud, por el sólo hecho de
presentar la renuncia, conforme a la causal de exclusión de responsabilidad disciplinaria
descrita en el numeral 6° del artículo 28 de la Ley 734 de 2002, razón más que suficiente
para que la Sala Disciplinaria revoque en su integridad el fallo recurrido, con el cual la
Veeduría de la Procuraduría General de la Nación, sancionó con suspensión por el
termino de cuatro meses en el ejercicio del cargo, convertida a cuatro meses de
salario devengado, a la señora implicada, en su condición de secretaria grado 13 de la
Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los Derechos Humanos, con
funciones en la Procuraduría Segunda Distrital, para la época de los hechos.
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Radicación n.° 161 - 4938
SALA DISCIPLINARIA
Bogotá D.C., cuatro (4) de octubre de dos mil doce (2012)
Aprobado en Acta de Sala n°. 35
I. ANTECEDENTES PROCESALES
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Por auto del 28 de mayo de 2010, la Veeduría de la Procuraduría General elevó auto
de cargos contra la señora FLOR DE LIBIA TORRES GARCIA, en su calidad ya
anotada4, notificando esta decisión personalmente a su apoderada 5.
A través del auto del 21 de julio de 2010, la primera instancia no consideró prudente
practicar pruebas de oficio ni tampoco fueron solicitadas por la investigada, por lo
tanto ordenó correr traslado a la disciplinada para alegar de conclusión 6; oportunidad
dentro de la cual, su apoderada allegó memorial en ejercicio de este derecho (fol.
136).
I. PROVIDENCIA RECURRIDA.
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El a quo también señaló, que la procedencia del error como causal eximente de
responsabilidad esta supeditado a que el mismo sea "invencible" o "insuperable",
acercó un aparte de la Sala Disciplinaria en fallo de segunda instancia de abril 26 de
2005 proferido dentro del radicado 161-02468 (022-66234/02), el cual expuso: «para
que el error genere inculpabilidad es indispensable que al sujeto no le haya sido
humanamente posible superarlo, evitarlo o vencerlo, pese a la diligencia y cuidado
con la que actuó en el caso concreto», señaló que estas cualidades no se pueden
predicar frente a los supuestos de hecho base del presente proceso, ya que la
disciplinada no sólo tenía la posibilidad fáctica real de acudir al Decreto Ley 262 de
2000 con el objeto establecer los requisitos y el trámite que debía darse a las
renuncias presentadas por funcionarios de la Procuraduría General de la Nación o,
incluso, de haber solicitado esa información en el Centro de Atención al Servidor o en
cualquiera otra de las dependencias de la División de Gestión Humana de la
Procuraduría, (con lo cual seguramente hubiese conocido que sólo podía dejar el
cargo a partir de la fecha establecida en el acto administrativo de aceptación de la
renuncia o en su defecto, luego de pasados 30 días desde la fecha de presentación
de la misma).
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hechos (julio y agosto de 2008) hubiese estado afectada por esas mismas
enfermedades, lo cual impidió analizar e inferir cualquier tipo de incidencia
exculpatoria de esos padecimientos.
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De la Competencia.
Con fundamento en las atribuciones conferidas por el numeral 1 del artículo 22 del
Decreto Ley 262 de 20008 en armonía con lo previsto en los artículos 111, 112 y 115
de la Ley 734 de 2002 o Código Disciplinario Único, por vía de alzada, la Sala
Disciplinaria es competente para revisar la providencia del 18 de noviembre de 2010,
en virtud de la cual la Veeduría de la Procuraduría General de la Nación sancionó a
la señora FLOR LIBIA TORRES GARCÍA con suspensión por el término de cuatro (4)
meses, la cual se convertirá a cuatro meses de salario devengado por la disciplinada
para el momento de la comisión de la falta ($2.148.856), en su calidad de secretaria
grado 13 de la Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los Derechos
Humanos, con funciones en la Procuraduría Segunda Distrital de Bogotá.
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Conocer en segunda instancia los procesos disciplinarios que adelanten en primera los procuradores
delegados
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Por lo tanto, el auto proferido por la Veeduría, el 13 de diciembre de 20109, por medio
del cual se concedió en el efecto suspensivo el recurso de apelación interpuesto
contra el fallo sancionatorio del 18 de noviembre de 2010, se encuentra ajustado a
derecho.
Es pertinente señalar que a la luz del parágrafo del artículo 171 de la Ley 734 de
2002 el recurso de apelación otorga competencia al funcionario de segunda instancia
para revisar únicamente los aspectos impugnados y los que resulten inseparables del
objeto de impugnación.
El artículo 142 de la Ley 734 de 2002 enuncia: « No se podrá proferir fallo sancionatorio
sin que obre en el proceso prueba que conduzca a la certeza sobre la existencia de la falta y
de la responsabilidad del investigado»; de ello se desprende que después de realizado
un análisis valorativo de las pruebas arrimadas al proceso no se presenten dudas
acerca de la existencia de la falta ni de la responsabilidad del implicado en su
cometido, sino que conduzcan al juez, en grado de certeza, al establecimiento del
reproche.
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Lo anterior, por cuanto una vez posesionada, sólo trabajó los días 17 y 18
de julio de 2008, presentó incapacidades médicas para los días 14, 15,
21, 22, 23, 24 y 25 de julio del mismo año, presentó 3 escritos de
renuncia, las dos primeras radicadas el 25 de julio y el 8 de agosto de
2008 -las cuales no fueron tramitadas debido a la ausencia de los
requisitos exigidos por el Decreto 262 de 2000 para la aceptación de las
mismas- y una tercera el 28 de agosto de 2008, y sin esperar a la
notificación del acto administrativo de aceptación de las mismas, dejó de
manera definitiva el cargo y funciones bajo su responsabilidad, no
regresando a su sitio de trabajo desde el 28 de julio y hasta el primero de
septiembre de 2008, fecha a partir de la cual le fue aceptada la tercera
renuncia presentada.10
Vacancia del empleo por abandono del cargo. La vacancia del empleo
por abandono del cargo se deberá declarar cuando un servidor de la
Procuraduría, sin justa causa:
10
Ver folios 88 a 91.
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La falta se calificó como gravísima por estar así rotulada por el legislador y la
imputación subjetiva se hizo a título de culpa grave.11
1. Decreto de nombramiento No. 1688 de 7 de julio de 2008 por medio del cual el
señor Procurador General de la Nación nombra « en provisionalidad a FLOR DE LIBIA
TORRES GARCÍA, quien se identifica con la cédula de ciudadanía No. 41.621.636, en el
cargo de secretario Procuraduría, código 4SP, grado 13 de la Procuraduría Delegada
Disciplinaria para la Defensa de los Derechos Humanos, mientras dura la licencia ordinaria
no remunerada concedida mediante Resolución No. 0304 del 27 de junio de 2008 a
ROBERTO MAURICIO BURBANO CÓRDOBA, con funciones en la Procuraduría Segunda
Distrital» (fl. 38).
5. Auto de agosto 26 de 2008, por medio del cual el Jefe de la División de Gestión
11
Folio 91.
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6. Escrito sin fecha radicado el 25 de julio de 2008, suscrito por la señora FLOR DE
LIBIA TORRES GARCÍA y dirigido al señor Procurador General de la Nación según
el cual presenta renuncia en los siguientes términos: « En razón a problemas delicados
de salud (anexo incapacidades) que me vienen dificultando el correcto desempeño, en las
funciones asignadas mediante el nombramiento en provisionalidad, en el cargo de Secretaria
de la Procuraduría Segunda Distrital, que tuvo a bien concederme su Despacho; me permito
presentar renuncia a partir del próximo lunes 28 de julio» (fl. 69).
8. Oficio SG No. 3225 de 25 de julio de 2008 por medio del cual el Secretario
General (E) de la Procuraduría devuelve el escrito de renuncia presentado por la
disciplinada el 25 de julio de 2008 « teniendo en cuenta que el artículo 161 del Decreto-
Ley 262 de 2000 establece que la voluntad de renuncia debe ser libre y espontánea. En los
términos presentados no es posible adelantar ningún trámite ante el Procurador General de
la Nación» (fl. 68).
9. Escrito sin fecha radicado el 25 de julio de 2008, suscrito por la señora FLOR DE
LIBIA TORRES GARCÍA y dirigido al señor Procurador General de la Nación en el
cual presenta renuncia en los siguientes términos: « me permito presentar renuncia del a
partir [sic] del próximo lunes 28 de julio, al cargo de Secretaria de la Procuraduría Segunda
Distrital; para el cual tuvo a bien designarme el Despacho a su digno cargo» (fl. 76).
10. Oficio SG No. 3384 de agosto 8 de 2008 suscrito por el Secretario General (E) de
la Procuraduría en el cual se lee « Nos referimos a su escrito radicado ante la
Procuraduría el pasado 8 de agosto de 2008, mediante el cual presenta usted renuncia al
cargo de Secretaria Procuraduría Código 4SP Grado 13, a partir del 28 de julio del presente
año. Al respecto, cordialmente le informo que no resulta viable legalmente aceptar renuncias
con efecto retroactivo, motivo por el cual adjunto devolvemos su escrito sin trámite alguno.
En cuanto a los demás aspectos relativos a su renuncia, le solicitamos tener en cuenta lo
indicado por este Despacho en el oficio SG 3225 del 25 de julio del presente año» (fl. 77).
11. Escrito sin fecha radicado en el CAS el 28 de agosto de 2008, suscrito por la
señora FLOR DE LIBIA TORRES GARCÍA y dirigido al señor Procurador General de
la Nación en el cual presentó renuncia en los siguientes términos: « De manera atenta,
me permito presentar renuncia a partir del 1 de septiembre de 2008, al cargo de Secretario
G-13 de la Procuraduría Segunda Distrital; para el que tuvo a bien designarme en
provisionalidad» (fl. 65).
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presentada por FLOR DE LIBIA TORRES GARCÍA del cargo de secretario Procuraduría,
código 4SP, grado 13 de la Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los
Derechos Humanos con funciones en la Procuraduría Segunda Distrital» (fl. 39).
13. Certificación del Jefe de la División de Gestión Humana según la cual la señora
FLOR DE LIBIA TORRES, figuró en el cargo de secretaria grado 13 de la
Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los Derechos Humanos con
funciones en la Procuraduría Segunda Distrital, « desde el 14 de julio de 2008 hasta el 31
de agosto de 2008» (fl. 37).
14. Oficio No. 193708 del 6 de agosto de 2008 por medio del cual el Jefe de la
División de Gestión Humana solicita al Coordinador del Grupo de Nómina que dado
el no ejercicio de labores de la señora FLOR DE LIBIA TORRES proceda al
«descuento de nómina por el tiempo no laborado de manera injustificada» (fl. 15).
15. Certificación del Coordinador del Grupo de Nómina en el cual informa que «...en
la nómina del mes de agosto de 2008, no aparece liquidado valor alguno por
concepto de salarios a favor de la señora FLOR DE LIBIA TORRES GARCÍA» (fl.
61).
16. Calificaciones de servicios de los años 2005, 2006 y 2007 (fl. 116, 120, 123).
17. Fotocopia de antecedentes de historia clínica (fl. 124 a 129, 137 a 146 y 166 a
172).
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Teniendo en cuenta los hechos cuestionados frente a las pruebas que los soportan,
tenemos que esta investigación se originó como consecuencia del oficio No. 0212542
del 27 de agosto de 2008, con el cual se remitió a la Veeduría copia del auto del 26
de agosto de 2008, suscrito por el Jefe de la División de Gestión Humana de la
Procuraduría General de la Nación, para que se revaluara la presunta
responsabilidad de la señora FLOR DE LIBIA TORRES GARCIA, señalando que
«resultaría inocuo el trámite de actuación administrativa por presunto abandono de cargo
para definir su permanencia en el servicio o el retiro de la entidad, pues para la época de
culminación del trámite, la mencionada funcionaria ya no prestará sus servicios a la
Procuraduría General de la Nación», informando que la investigada fue nombrada
mediante el Decreto No. 1688 del 7 de julio de 2008 y posesionada por acta 0776 del
14 de julio de 2008, en el cargo de secretaria Procuraduría Código 4SP grado 13 de
la Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los Derechos Humanos,
con funciones en la Procuraduría Segunda Distrital, en provisionalidad hasta el 31 de
agosto de 2008, fecha del vencimiento de la licencia ordinaria otorgada al señor
ROBERTO MAURICIO BURBANO CÓRDOBA, trabajando únicamente los días 17 y
18 de julio de 2008; presentando incapacidades médicas para los días 14, 15, 21, 22,
23, 24 y 25 de julio del mismo año; presentó 3 escritos de renuncia, los dos primeros
radicados el 25 de julio y el 8 de agosto de 2008 los cuales no fueron tramitados por
la Secretaría General por considerar que no se daban los requisitos exigidos por el
Decreto Ley 262 de 2000- y el tercero de fecha 28 de agosto de 2008; y sin esperar
la notificación del acto administrativo de aceptación de su renuncia, dejó de manera
definitiva el cargo y funciones bajo su responsabilidad, sin regresar a su sitio de
trabajo desde el 28 de julio y hasta el primero de septiembre del mismo año, fecha a
partir de la cual le fue aceptada su renuncia.
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servicio. Ello es así, porque de ser justificado el abandono del cargo o del
servicio desaparece la antijuridicidad del hecho y, por consiguiente, la falta
disciplinaria... (Negrilla y subrayado de la Sala).
Así como existen algunas situaciones dentro de las cuales puede observarse una
actividad positiva e intencional del disciplinado, porque el hecho resulta jurídico, ante
el derecho, hay otras situaciones en que la justificación depende de la ausencia del
elemento intencional, de fuerza mayor, pues, se obra sin voluntad de hacerlo o por
accidentes imprevisibles, por la influencia del azar, por ignorancia, o por error que no
está en manos del agente disipar. Así, la ausencia de intención dañosa puede
resultar de la ignorancia o del error.
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inició tratamiento psicológico con ocho (8) sesiones por ideas suicidas y finalmente
se señala que inició tratamiento psiquiátrico hace un año.
Obsérvese que el ingrediente fundamental para que opere este tipo de causal,
además de la existencia del error, es que éste sea invencible. Al respecto se debe
tener en cuenta que no es culpable quien realice el hecho con la convicción errada e
invencible de que la conducta no constituye falta disciplinaria, como lo preceptúa el
numeral 6° del artículo 28 de la Ley 734 de 2002, por lo tanto, es necesario que se
configuren dos (2) situaciones para que sea procedente la causal de exclusión de la
responsabilidad.
Por una parte tenemos, que la disciplinada tuvo la creencia plena y sincera de que
actuaba ajustada al ordenamiento jurídico, y por tanto existió un error de apreciación
que no era humanamente superable dadas sus condiciones personales y las
circunstancias en que éste se realizó, eventos en los cuales, la conducta no es
reprochable a título de dolo, porque en la encartada no existió la conciencia de la
ilicitud de su acción, sin el cual el fenómeno no se estructura. Tampoco le puede ser
reprochable a título de culpa porque actuó con el cuidado y diligencia para
determinar que su conducta no era contraria a la ley.
En este orden de ideas y siguiendo los parámetros esbozados por el doctor Alejandro
Ordóñez Maldonado, Procurador General de la Nación, en su obra « Justicia
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Disciplinaria», «el carácter invencible del error demandará un análisis de las circunstancias
particulares de cada caso, con especial énfasis en las condiciones personales de quien lo
alega y de sus posibilidades efectivas de previsión y conocimiento, todas vez que no es lo
mismo, por ejemplo, el error que esgrime una persona con formación profesional de aquella
que no la tiene».
La Sala concluye que el abandono del cargo reprochado en esta actuación por parte
de la disciplinada, tuvo justificación, apoyada en su convicción errada e invencible de
que podía ausentarse de su cargo por motivos de su mal estado de salud, por el sólo
hecho de presentar la renuncia, conforme a la causal de exclusión de
responsabilidad disciplinaria descrita en el numeral 6° del artículo 28 de la Ley 734
de 2002, razón más que suficiente para que la Sala Disciplinaria revoque en su
integridad el fallo recurrido, con el cual la Veeduría de la Procuraduría General de la
Nación, sancionó con suspensión por el termino de cuatro meses en el ejercicio
del cargo, convertida a cuatro meses de salario devengado , a la señora FLOR
DE LIBIA TORRES GARCIA, en su condición de secretaria grado 13 de la
Procuraduría Delegada Disciplinaria para la Defensa de los Derechos Humanos, con
funciones en la Procuraduría Segunda Distrital, para la época de los hechos.
RESUELVE:
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Ver folio 69.
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