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Bogotá Emprende. Documento matriz. Cómo hacer contratos mercantiles. Abril de 2008. ©
Bogotá Emprende. Prohibida la reproducción total o parcial de cualquier forma.
CONTENIDO
I Generalidades
II Clases de obligaciones
III Clases de contratos
IV Reglas de interpretación y principios de contratación
V Contenido de los contratos
VI Tipos de contratos mercantiles
VII Conclusiones
VIII Glosario
IX Bibliografia
Introducción
OBJETIVO: Brindar elementos básicos, para elaborar los contratos que desarrollen las
relaciones comerciales dentro de la empresa.
I GENERALIDADES
A. QUE ES UN CONTRATO?
En general un contrato es un acuerdo entre dos o más personas donde surgen una
serie de compromisos y de prerrogativas para las partes que lo celebran.
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Al obligarse mediante un contrato podemos afirmar que en sentido jurídico un contrato
es un acuerdo de voluntades entre dos o mas personas destinado a crear una o mas
obligaciones.
1. CAPACIDAD
La regla general es que las personas son capaces; sin embargo la ley declara incapaces
a una serie de personas, como son:
- dementes e interdictos
- los menores impúberes ( H= -14 y M=-12)
- sordomudos que no pueden darse a entender por escrito
- las mayores de 12 y los mayores de 14
En cuanto a la capacidad de las personas jurídicas deben saber, en primer lugar, que
estas son personas ficticias a quienes la ley reconoce existencia, como es el caso de las
sociedades comerciales:
- sociedades limitadas
- sociedades anónimas.
- sociedades en comandita, simple o por acciones
- y las entidades sin animo de lucro
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2. CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS (error, fuerza, dolo)
En el caso del error, para que vicie el consentimiento y por tanto afecte la validez del
contrato, debe ser un error de hecho, sin embargo el error sobre una calidad
cualquiera del objeto no vicia el consentimiento sino cuando esa calidad es el principal
motivo para contratar.
3. OBJETO LÍCITO
El objeto del contrato se concreta en una prestación de dar, hacer o no hacer algo y
esta determinado, al menos, en cuanto a su genero; es decir, que el objeto del
contrato es producir obligaciones entre los contratantes (Art. 1517 C.C.)
4. CAUSA LICITA
Se entiende por causa en materia contractual, el motivo que induce al acto o contrato;
debe ser real y licita. (art. 1524 C.C.). En los contratos civiles la causa de una
determinada prestación a cargo de una de las partes puede ser de mera liberalidad o
beneficencia, como es el caso de los contratos de donación. Sin embargo en los
contratos mercantiles existe una reciprocidad entre las prestaciones que ofrece c/u de
las partes del contrato y las que espera recibir de la otra parte.
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II CLASES DE OBLIGACIONES
- De dar
- De hacer
- De no hacer
Las obligaciones pueden nacer pura y simplemente, es decir, sin condición ni plazo
alguno o por el contrario depender su exigibilidad o su extinción de un hecho futuro,
cierto o incierto.
Una obligación es indivisible, cuando por razón de su objeto, de la ley o del acto
jurídico que la crea no puede ser cumplida por partes.
Puede ocurrir que a pesar que la obligación sea divisible las partes acuerdan que no lo
sea, de lo contrario siempre será divisible.
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Cuando existe la pluralidad de objetos o la posibilidad de pagar con un objeto diferente
al inicialmente pactado.
- Consensuales o solemnes
- Típicos o atípicos
- De adhesión o libre discusión
- Principales o accesorios
- Instantáneos o de tracto sucesivo
A. CONSENSUALES O SOLEMNES
En relación con las formalidades que los contratos requieren para producir efectos.
B. TÍPICOS Y ATÍPICOS
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Según que los contratos se encuentren o no contemplados por la ley. Serán típicos si
tienen regulación legal y atípicos si carecen de regulación legal; sin embargo el hecho
que no se encuentren regulados por la ley no significa que sean ilegales, si el contrato
reúne los requisitos de consentimiento, capacidad, objeto y causa licitas, el contrato es
valido y produce plenos efectos.
Según exista o no la posibilidad de discutir las cláusulas por parte de los contratantes,
y se llama de adhesión cuando los contratos son prediseñados y las partes acogen a
las estipulaciones consignadas en ellos sin la posibilidad de discutirlas.
La masificación de bienes y servicios tiende a favorecer este tipo de situaciones.
D. PRINCIPALES – ACCESORIOS
Son principales o accesorios según subsistan por si mismos. Si lo pueden hacer por si
mismos serán principales, en caso contrario serán accesorios.
El prototipo del contrato accesorio es el contrato de prenda que se usa para garantizar
el compromiso adquirido por una de las partes.
Por seguridad es preciso conocer cuales son las reglas de interpretación que se aplican
a los contratos que han de celebrar en desarrollo de las actividades de sus empresas o
negocios.
En materia contractual entre particulares resulta relevante establecer con toda claridad
cual es la intención de las partes contratantes.
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“Por generales que sean los términos de un contrato, solo se aplicaran a la materia
sobre la que se ha contratado”.
Cada cláusula deberá interpretarse según el sentido que mejor convenga al contrato en
su totalidad.
Si en un contrato que celebran las partes se expresa un caso con el objeto de explicar
el alcance de una obligación de las partes todos los casos de la misma naturaleza
quedaran allí incluidos.
En materia mercantil cuando existen varios deudores se presumirá que se han obligado
solidariamente, es decir que el hecho de ser deudor le corresponde el pago de la
totalidad de la obligación, sin perjuicio que este a su vez cobre a cada uno de las
demás deudores.
Aunque si se usa otro idioma, los términos se entienden en el sentido jurídico que
tengan en ese idioma y así mismo sucede si se trata de un término técnico o científico.
PLAZOS: el plazo en horas comienza a contarse a partir del primer segundo de la hora
siguiente y se extenderá hasta el último segundo de la última hora inclusive. El plazo
en días, se excluye el día en el que se celebra el contrato, salvo que las partes
acuerden lo contrario. Para el caso de los contratos los plazos de días se entienden
comunes, salvo estipulación en contrario; si el plazo de días lo establece la ley, se
entenderán hábiles. El plazo en meses o años, el vencimiento será el mismo día del
mes correspondiente o año, en caso el plazo vence un día feriado, se prorrogara hasta
el día siguiente hábil, y el día del vencimiento será hábil hasta las seis de la tarde.
Es sano recomendarles que en todos los contratos y actos que celebren procuren
siempre el equilibrio contractual. No es cierto que un buen contrato es aquel en el que
una de las partes se queda con la mejor tajada, ni siquiera lo es cuando uno es el que
se queda con esa mejor parte.
La ley mercantil establece que nadie podrá enriquecerse sin justa causa y expensas de
otro, en este tema ha sido la jurisprudencia la que ha establecido la acción para
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restablecer dicho equilibrio mediante la “actio in rem verso”, la cual se puede ejercer
previo los siguientes requisitos:
B. CLÁUSULAS NATURALES: Son las que pertenecen a cada contrato así las partes
no las pacten expresamente, por eje: el saneamiento por evicción en el contrato de
compraventa.
Características:
- unilateral
- independiente
- solemne
- término
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H. CLÁUSULA COMPROMISORIA: las partes se obligan a someter a árbitros las
diferencias que puedan surgir entre ellas con ocasión del contrato. Se debe formalizar
antes de que surjan las diferencias contractuales.
LL. CESIÓN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES: ocurre cuando una de las partes
se hace sustituir por un tercero total o parcialmente. (Art. 887 C.Co.)
A. CONTRATO DE COMPRAVENTA
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Vicios ocultos: si con posterioridad a la entrega de la cosa esta presenta defectos
cuya causa es anterior al contrato, entonces tendrá derecho a reclamar una de dos
cosas: o la resolución del contrato, o la rebaja del precio a su valor justo (Art. 934
C.Co.).
Evicción: cuando habiendo comprado la cosa aparece un tercero con mejor derecho
sobre la cosa y le es arrebatada por medios legales (Art. 940 C.Co).
Factura: el vendedor debe entregar al comprador una factura con indicación del precio
y del pago total o parcial. El comprador dispone de tres días para reclamar sobre el
contenido de la misma, si no lo hace se entenderá irrevocablemente aceptada por el
comprador.
B. OFERTA ACEPTADA
C. LA PROMESA DE CONTRATO
D. CONTRATO DE PREPOSICION
E. CONTRATO DE SUMINISTRO
Por este contrato una de las partes se obliga a realizar a favor de otra y de manera
independiente, prestaciones periódicas o continuadas de bienes o servicios (Art. 968
del C.Co.).
F. AGENCIA COMERCIAL
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Este contrato resulta de utilidad para las empresas que desean abrir mercados en
lugares diferentes a su domicilio. Es así como mediante este contrato un comerciante
asume en forma independiente promover negocios de un determinado ramo y dentro
de un territorio fijado, como representante o agente de un empresario.
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Mediante este contrato dos o más comerciantes toman interés en una o varias
operaciones mercantiles que deberá ejecutar uno de ellos “en su solo nombre y bajo su
crédito personal”, con la obligación de rendirle cuenta a los demás partícipes y dividir
con éstos las ganancias o las pérdidas en la proporción que hayan acordado (art. 507
CCo).
J. CONTRATO DE TRANSPORTE
K. CONTRATO DE MUTUO
L. CONTRATO DE LEASING
M. CONTRATO DE DEPÓSITO
En este contrato se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de
guardarla y de restituirla en especie a cambio de una remuneración en dinero. El
contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al
depositario. Al depositario le está prohibido servirse de la cosa que se la ha dado en
depósito; tampoco puede darla a otro en depósito sin autorización del depositante,
salvo autorización o costumbre en contrario.
N. CONTRATO DE PRENDA
Mediante el contrato de prenda se grava un bien mueble (las cosas que pueden
transportarse de un lugar a otro), para la seguridad de un crédito. Puede darse o no la
tenencia de la cosa gravada al acreedor. También puede pignorarse una cosa ajena
con autorización de su dueño. Se trata de un contrato accesorio, es decir que depende
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de la existencia de otra relación jurídica que contempla el crédito que la prenda
garantiza.
Ñ. CONTRATO DE MANDATO
Ésta consiste en que una persona faculta a otra para que celebre en su nombre uno o
varios negocios, de manera que los mismos producen efectos en relación con quien
confiere la facultad de realizarlos. Las facultades para celebrar el o los negocios se
confieren ya sea verbalmente o mediante un escrito que se llama poder. En caso de
que el negocio para el cual se confiere la representación deba constar por escritura
pública, el poder deberá constar o bien en una escritura pública o en un documento
privado reconocido.
O. CONTRATO DE COMISIÓN
P. CONTRATO DE FRANQUICIA
VII Conclusiones
VIII Glosario
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Acreedor: Un acreedor es aquella persona legítimamente facultada para exigir el pago
o cumplimiento de una obligación contraída por dos partes con anterioridad.
Demente: se dice de quien ha perdido las funciones cognitivas, debido a daños o
desórdenes cerebrales. El artículo 545 del Código Civil establece que “el adulto que se
halle en estado habitual de demencia, será privado de la administración de sus bienes,
aunque tenga intervalos lúcidos”.
Embargo: decreto judicial que sustrae los bienes del comercio.
Fungible: se dice del bien que puede ser reemplazado por otro.
Impúber: El artículo 34 del Código Civil establece: “Llámase … impúber, el que no ha
cumplido catorce años”, independientemente de si es hombre o mujer.
Instalamento: pago parcial o periódico.
Interdicción: Privación de derechos civiles
Intuitu personae: es una locución latina que significa: en atención a la persona. Hace
referencia a aquellos actos o contratos que se celebran en especial consideración de la
persona con quien se obliga.
Obligación: es el vínculo jurídico que nos coloca en la necesidad de dar hacer o no
hacer alguna cosa.
Otrosí: Además de esto.
Prestación: conducta que se espera del deudor según una obligación preexistente.
IX Bibliografía
1. Cesar Torrente Bayona, Héctor Rubén Galindo y Sandra Alturo García. Las
Franquicias Un estudio legal y contractual. Ed. Cámara de Comercio de Bogotá. 1995.
2. Código Civil Colombiano; Edición Especial del Centenario 1887 – 1987.
Superintendencia de Notariado y Registro – Ministerio de Justicia. Bogotá – Colombia.
3. Código de Comercio. Ed. Legis.
4. Código Penal Colombiano. Ed. Temis. 2005.
5. Constitución Política de Colombia. Ed. Temis. 2005.
6. Diccionario de Derecho Privado. Ed. Labor S.A. 1967.
7. Guillermo Ospina Fernández; “Régimen General de Las Obligaciones”; Ed.
Temis. 1980. Tercera Edición.
8. Jaime Alberto Arrubla Paucar. “Contratos Mercantiles”. Ed. Biblioteca Jurídica
Diké; 7ª Edición 1995.
9. Jorge Angarita Gómez. Derecho Civil Bienes. Ed. Temis. 1984. Segunda Edición.
10. Jorge Angarita Gómez. Derecho Civil Parte General y Personas. Ed. Temis.
1980.
11. Jorge Suescún Melo. Estudios de Derecho Civil y Comercial Contemporáneo. Ed.
Cámara de Comercio de Bogotá y Universidad de Los Andes. 1996.
12. Ricardo Uribe Holguín. De las Obligaciones y de los Contratos en General. Ed.
Temis. 1982. Segunda Edición.
13. Lisandro Peña Nossa. De los Contratos Mercantiles. Nacionales e Internacionales.
Ecoe Ediciones. 2006. Segunda Edición.
14. http://es.wikipedia.org
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