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RECURRENTES:
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20. Ismael Salvador Sierra Contreras, Abogado, C.I. N° 15.933687-5
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RECURRIDO: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL
RUT: 61.101.040-0.
RUT: 9.362.159-K
PATROCINANTES:
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19. Stephanie Buono-core Tejos, Abogada C.I. N° 18.796.215-3
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3. Paulo Enrique Campos Vega, Abogado, C.I. Nº 13.860.545-0
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27. Pilar Rodríguez Domínguez, Abogada, C.I. N° 13.679.600-3
Todos domiciliados para estos efectos en calle Enrique Mac Iver 484, Of. 68, comuna y
ciudad de Santiago, todos por sí y en representación de los habitantes de la Región
Metropolitana, a US. ILTMA. decimos:
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su calidad de jefe de la Defensa Nacional en la Región Metropolitana, por medio de la
cual estableció el “toque de queda” para la indicada Región. Dicha acción constitucional
se fundamenta en que tal decisión restringe la libertad ambulatoria de los recurrentes,
excediéndose los márgenes dentro de los cuales la Constitución autoriza la restricción de
derechos fundamentales, en atención a los antecedentes de hecho y de derecho que
pasamos a exponer.
I. ANTECEDENTES.
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y San Bernardo y todo el territorio regional, los días 19, 20, 21, 22, 23 y 24 de octubre de
2019.
De esta forma, y como primera cuestión, Us. Iltma. mantiene incólume todas sus
competencias para el control jurisdiccional de los actos de la administración. Y,
asimismo, mantiene el mismo deber jurídico de respetar y promover los derechos
fundamentales, en los términos del artículo 5º de la Constitución.
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Como primer argumento de esta acción constitucional de amparo, es preciso
indicar ante US. ILTMA. que la declaración de estado de emergencia se basaría en las
facultades que al Jefe de la Defensa Nacional le entregaría artículo 5º Nº 4 de la Ley Nº
18.415 Orgánica Constitucional de Estados de Excepción, publicada en el Diario Oficial
de 14 de junio de 1985.
En efecto, la Ley Nº 18.415, regula las facultades que pueden ejercerse a propósito
de la declaración de un “estado de emergencia”, refiriéndose al regulado en el texto
original de la Constitución de 1980, previo a la reforma de 2005.
Sin embargo, ese estado de emergencia original dejó de existir con la reforma de
2005 y fue sustituido por un “estado de emergencia” completamente distinto.
Por eso, la referencia del artículo 5º de la Ley Nº 18.415 al numeral 6º del artículo
41 de la Constitución es más que una simple falta de concordancia con el texto
actualmente vigente de la Constitución.
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Es en este sentido en el que debe leerse el artículo 5º de la Ley Nº 18.415. Dicho
artículo 5º es, por tanto, incompatible con la regulación adoptada por la Constitución
después de la reforma de 2005.
Es del caso, que el Presidente, como único y exclusivo funcionario público con
autoridad y competencia para restringir las libertades de locomoción y reunión no ha
delegado su facultad. Y aún en el caso de que el Presidente la hubiese delegado mediante
Decreto Supremo, según lo obliga el ordenamiento jurídico, de conformidad a lo
establecido en el artículo 5 N° 4 de la Ley N° 18.415, los Jefes de Zona de Emergencia
no tienen atribuciones legales para restringir derechos a la libertad de locomoción
ni el derecho a libertad de reunión de los ciudadanos, sólo para controlar.
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fines. En otras palabras, si se justifica la limitación del derecho a la libertad ambulatoria
en pro del orden público.
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también es oponible, por ejemplo, al juez de garantía que autoriza una interceptación
telefónica en el marco de una investigación penal.
En este caso, lo que se exige es que la restricción del derecho persiga un fin que
tenga sustento constitucional. En la especie, el toque de queda perseguiría como fin el
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mantenimiento del orden público. Ese fin es constitucionalmente adecuado, cuestión
sobre la que no es necesario ahondar mayormente.
“El requisito [de la conexión racional] exige que los medios usados por la medida
restrictiva puedan realizar o promover el fin que subyace a dicha medida; que el uso de
tales medios conduzca de manera racional a la realización del fin de la medida. Por
consiguiente, se requiere que los medios escogidos sean pertinentes para la realización
del fin, en el sentido de que la medida restrictiva incremente la probabilidad de su
realización” (Barak, A (2012). Proportionality. Cambridge: Cambridge University Press,
pág. 303). En la especie, creemos los recurrentes que este requisito no se cumple.
Aunque puede pensarse que si todo el mundo está encerrado en sus casas en las
horas del “toque de queda”, nadie habrá en la calle que pueda afectar o alterar el orden
público, esa conclusión es falaz.
En ese sentido, S.S. ILTMA., es de constatar que las detenciones que se han
efectuado durante la vigencia del “toque de queda” son manifiestamente ilegales, por
carecer la autoridad de orden público y militar para efectuar detenciones en desacato de
“toque de queda” de conformidad al Código Penal y Procesal Penal; e inconstitucional,
por ser vulneratoria de derechos fundamentales.
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De esta forma, aunque se decrete el “toque de queda” en el marco de un estado de
emergencia, la autoridad militar y todas las fuerzas de orden público carecen de cualquier
herramienta para tender a su efectividad en forma concreta.
iii. Necesidad.
De acuerdo con este último requisito, “con el objeto de justificar una restricción
a un derecho fundamental, debe existir una relación adecuada ("proporcional" en el
sentido estricto del término) entre los beneficios que se obtienen del cumplimiento del fin
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y la vulneración causada al derecho fundamental con la obtención de tal fin. Este test
requiere una ponderación de los beneficios obtenidos por el público y la vulneración
causada al derecho fundamental con ocasión del uso de los medios seleccionados por la
ley para la obtención del fin adecuado” (Barak, op. cit., pág. 340).
POR TANTO:
En virtud de lo dispuesto en los artículos 5º, 6º, 7º, 19 Nº 7, 21, 39, 42, 44 y 45,
todos de la Constitución Política de la República, a US. ILTMA. solicitamos que se acoja
a trámite esta acción constitucional de amparo y, en definitiva acogiéndola, declare:
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(e) En subsidio, que el toque de queda decretado para la Región Metropolitana
excede los márgenes constitucionalmente autorizados, por carecer de
proporcionalidad y que, en consecuencia, de declare: Que los toques de queda
decretados para los días 20, 21, 22 y 23 de octubre del 2019 fueron
inconstitucionales; y
(f) Que el Jefe de la Defensa Nacional en la Región Metropolitana no puede
decretar nuevos toques de queda.
PRIMER OTROSÍ: A US. ILTMA. solicito que se tenga por acompañados los
siguientes documentos:
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- Copia de comunicado oficial del gobierno del toque de queda emitido el día
24 de octubre del 2019 https://www.gob.cl/noticias/informacion-oficial-del-
gobierno-de-chile-con-las-medidas-para-enfrentar-la-situacion-de-
emergencia/ .
TERCER OTROSÍ: Sírvase S.S.I. tener presente que mi parte propone que todas
las resoluciones judiciales, actuaciones y diligencias le sean notificadas vía correo
electrónico a las casillas de correo electrónico de jtorolucero@gmail.com,
omar.merino.san@gmail.com, pablovasquezp@gmail.com, alegales.mcp@gmail.com,
samantha.cordova.g@gmail.com, sebastianlabrabriones@gmail.com por ser ésta
suficientemente eficaz y no causar indefensión.
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11. Alessandra Rivas Rocha, Abogada, C.I. N° 17.572.713-2
Todos domiciliados para estos efectos en Enrique Mac Iver 484 of. 68, Santiago, Región
Metropolitana, confiriéndoles expresamente y mediante este acto, todas las facultades de
actuación establecidas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las cuales se
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tienen por reproducidas para todos los efectos legales, quienes suscriben el presente libelo
en señal de aceptación. Para efectos de acreditar la calidad de abogado, solicito se tenga
presente lo contenido en el Autoacordado AD 754-2008, decretado por la Excma. Corte
Suprema con fecha 08 de agosto de 2008.
Firmado
JAZMIN digitalmente por Sebastián Firmado jennifer Firmado
digitalmente
digitalmente por
MACAREN JAZMIN
MACARENA TORO Andrés Sebastián Andrés
por jennifer
A TORO LUCERO
Labra Labra Briones altamirano
Fecha: 2019.10.24 Fecha: 2019.10.24 altamira Fecha:
LUCERO 16:54:21 -03'00' Briones 17:03:54 -03'00'
2019.10.24
17:28:06 -03'00'
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