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NOVIEMBRE 01 DE 2019

I. Inconstitucionalidad de la ley de financiamiento.

La Ley de Financiamiento (Ley 1943 de 2018 o última Reforma Tributaria) fue declarada
inconstitucional por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-481 del 16 de octubre de
2019.

No obstante que el texto de la Sentencia aún no ha sido publicado en su totalidad, mediante


el comunicado oficial de prensa No. 41 del 16 de octubre de 2019 la Corte manifestó que la
razón para declarar la inconstitucionalidad de la última Reforma Tributaria corresponde a
los vicios de trámite que tuvo la Ley en el proceso legislativo de aprobación en el Congreso
de la República.

El efecto del fallo fue modulado en dos sentidos (i) la declaratoria de inexequibilidad
(“inconstitucionalidad”) sólo surtirá efectos a partir del 1 de enero de 2020, esto con la
finalidad que el Congreso expida una nueva ley que ratifique, derogue o modifique la Ley
1943 de 2018, y (ii) se precisa que la sentencia sólo tendrá efectos hacia el futuro, por lo
tanto no afectará las situaciones jurídicas consolidadas originadas antes de la notificación
del fallo.

Entonces, los efectos del fallo entrarán en vigor a partir del 1 de enero de 2020, por lo cual
no se afectan las situaciones consolidadas durante 2019.

Resulta importante observar que la Ley de Financiamiento, había introducido un paquete


de disposiciones fiscales que pretendían mejorar la competitividad de las empresas para
incentivar la inversión, incrementar la generación de empleo y fomentar el crecimiento
económico. A continuación, se resaltan los aspectos más relevantes y cómo queda su
situación por el año gravable 2019:

1. Declaración del impuesto sobre la renta

Las declaraciones del impuesto sobre la renta del año gravable 2019, que se
presentarán en el 2020, se harán con base en lo establecido en la ley 1943 de 2018.
Esto es, que la tarifa del impuesto sobre la renta será del 33%; aplicará la tarifa de
renta presuntiva al 1.5%. La reducción de la tarifa prevista para los años 2020 y
siguientes dependerá de cómo quede establecida la nueva ley que apruebe el
Congreso.
2. Descuento del IVA por la adquisición de bienes de capital

El IVA pagados en la adquisición de activos fijos reales productivos, podrá ser


tomado como descuento tributario para el año 2019 y así se consolidará en la
declaración el impuesto sobre la renta del año gravable 2019 que se presentará en
el año 2020. Para que este descuento continúe deberá quedar establecido en la
Nueva Ley de Financiamiento que proponga el Gobierno Nacional.

3. Descuento de ICA en el impuesto de renta

Para efectos de la declaración del impuesto sobre la renta del año gravable 2019,
se mantiene el descuento tributario por el ICA pagado en 2019 y si este descuento
no es incluido en la nueva ley para el año 2020 y siguientes, el ICA volverá a ser
deducible y ya no descontable en el impuesto sobre la renta.

4. Beneficio de auditoría

El beneficio de auditoria, que consiste en obtener la firmeza de la declaración del


impuesto sobre la renta en 6 o 12 meses, se mantendrá aplicable para el año
gravable 2019, teniendo en cuenta que la ley de financiamiento 1943 de 2018
mantiene plenos efectos hasta el 31 de diciembre de 2018 y por tanto el beneficio
de auditoria en esta norma creado, será aplicable para el año gravable 2019. Esto
significa que las declaraciones de renta del año gravable 2019 que van a ser
presentada en el año 2020 les aplicará este beneficio en el término de su firmeza.

Para el 2020 no existiría tal beneficio, salvo que en la nueva ley que expida el
Congreso se incluya algún beneficio de esta naturaleza.

5. Impuesto al consumo en compra de inmuebles

Sigue aplicando el impuesto al consumo de inmuebles del 2% para lo que queda


del año 2019. En caso que no se incluya este impuesto en la nueva ley, este ya no
regiría para el año 2020 y siguientes y revivirá el IVA de vivienda de valor superior
a 26.800 UVT.

6. Tarifa de retención en la fuente por pagos al exterior

Seguirá aplicando la retención del 20% para los pagos por regalías, intereses y
servicios técnicos de acuerdo con el artículo 408 del Estatuto Tributario (excepto
con países que tengan convenio de doble imposición, donde la tarifa es del 10%),
pero si esta tarifa no queda establecida en la nueva ley, volverá a regir la retención
del 15% que estuvo vigente hasta 2018.

7. Reglas de subcapitalización

Para el año 2019 la regla de subcapitalización queda en la proporción 2 a 1 de


endeudamiento que aplicará solamente para créditos obtenidos de vinculados
económicos, en caso que esto no se incluya en la nueva ley, para el año 2020 se
volvería a la norma anterior de aplicar la fórmula 3 a 1 para todo tipo de deudas.
8. Impuesto a los dividendos

Hasta el 31 de diciembre de 2019 se deberá seguir aplicando la retención por


impuesto a los dividendos, la cual es una tarifa del 7,5% que sean decretados en
calidad de exigibles y con la tarifa marginal para personas naturales del 15%.

Todas las retenciones practicadas durante el periodo gravable 2019 pueden


imputarse o acreditarse en las respectivas declaraciones tributarias bajo los
preceptos previstos en la ley 1943 de 2018.

En ese orden de ideas, la imputación de la retención en la fuente por parte del


beneficiario final debería regirse por las disposiciones de la ley 1943 y sus
reglamentos, que se aplicarían de forma ultractiva.

Para el 2020, en caso que no se reglamente este tema en la nueva ley, revivirían
las disposiciones previstas en la Ley 1819 y por ende las tarifas de retención por
dividendos serían las previstas en esta ley y no habría retención en la fuente en la
distribución de dividendos entre sociedades nacionales.

9. Impuesto a la normalización tributaria

Para quienes se acogieron al impuesto de normalización tributaria se mantienen sus


efectos hacia el futuro, dado que la Corte ha mencionado que el fallo solo producirá
efectos hacia el futuro y en ningún caso afectará situaciones jurídicas consolidadas.

Además, quienes se acogieron a la normalización con repatriación de recursos para


pagar el impuesto a la mitad siguen teniendo la obligación de repatriar los activos
antes de terminar el presente año para hacerse merecedores de la reducción del
impuesto. Y si no viene una nueva ley, y el sujeto incumple con la repatriación, nada
le pasará por incumplir esa obligación porque al caerse la norma, la DIAN quedará
sin regla de presión para desconocer el efecto consolidado.

10. Aportes a pensiones

En materia de los aportes a pensiones voluntarias: siguen siendo una renta exenta
hasta el 30% del ingreso anual sin exceder 3.800 UVT, por lo que así se mantendrá
hasta el 31 de diciembre de 2019; las valorizaciones no retiradas seguirán siendo
consideradas como no ingreso; los retiros de capital y rendimientos con
cumplimiento de requisitos: Se mantienen como renta exenta y no deberán ser
incluidos en la declaración de renta del año de retiro esto será hasta el momento
aplicable hasta el 31 de diciembre de 2019.

Los aportes voluntarios al fondo de pensiones obligatorias hasta el 31 de diciembre


de 2019 serán un ingreso no constitutivo de renta ni ganancia ocasional hasta el
25% del ingreso laboral o tributario del año, máximo 2.500 UVT.

Los aportes de patrocinio a planes empresariales son deducibles para la entidad


patrocinadora en la vigencia fiscal del aporte hasta 3.800 UVT por partícipe.
11. Valor en la venta de acciones

Hasta el 31 de diciembre de 2019 el valor de la venta de acciones debe tomar como


referente mínimo el 130% de su valor intrínseco, en caso de no emitirse nueva ley de
financiamiento, a partir del año 2020 se volvería a tener como valor mínimo el 115% del
valor intrínseco de las acciones.

Los anteriores corresponden a los aspectos más relevantes que se mantendrían de la ley
1943 de 2018 durante lo que resta del año 2019. En el caso de que a 31 de diciembre de
2019 no se promulgue la nueva ley, la sentencia de la Corte Constitucional establece que
las normas que habían sido derogadas o modificadas por la Ley 1943 de 2018, reviven a
partir del 1° de enero de 2020 sin que ello afecte las situaciones jurídicas consolidadas bajo
la Ley 1943 de 2018.

No obstante lo anterior, esta semana el Gobierno Nacional presentó el nuevo proyecto de


ley que daría lugar a una nueva reforma, la cual deberá entrar en vigencia al 31 de diciembre
de 2018, por lo que estaremos haciendo el respectivo seguimiento.

Recuerde que ASTAF tiene un equipo de expertos dispuestos a apoyarlo y acompañarlo en


el análisis de esta sentencia de la Corte Constitucional.

DIFERENCIAS ENTRE LA LEY 1943 DE 2018 Y EL PROYECTO DE LEY

Ley 1943 de 2018 Proyecto de Ley (22/10/19)


Art. 42. Impuesto de normalización Desaparece con el proyecto
tributaria
Art. 100. Conciliación Contencioso- A diferencia del art. 100 de la Ley 1943, se
Administrativa. Se incorporó con el fin de propone con el fin de conciliar procesos
conciliar procesos contencioso- contencioso-administrativos en materia
administrativos en materia tributaria, tributaria, aduanera y cambiaria respecto del
aduanera y cambiaria respecto del año año gravable 2019, conforme a lo cual, la
gravable 2018. solicitud de conciliación debería ser
presentada en el año 2020.
Art. 101. Terminación por mutuo acuerdo Con el proyecto de Ley, se extiende el
de los procesos administrativos término para transar con la DIAN hasta el 31
tributarios, aduaneros y cambiarios. Los de octubre de 2020.
contribuyentes, agentes de retención y
responsables de impuestos nacionales, los
usuarios aduaneros y del régimen cambiario
a quienes se les notificara antes de la entrada
en vigencia de la Ley 1943, requerimientos
especial, liquidación oficial, resolución del
recurso de reconsideración podían transar
con la DIAN, hasta el 31 e octubre de 2019.
Art. 102. Principio de favorabilidad en Con el proyecto de Ley, la solicitud de
etapa de cobro. La solicitud de aplicación del aplicación del principio de favorabilidad en
principio de favorabilidad en etapa de cobro etapa de cobro podrá realizarse a más tardar
debía ser radicada a más tardar el 28 de junio el 28 de junio de 2020.
de 2019.
Art. 104. Sistema específico de carrera Con el proyecto de ley, el término se reduce
administrativa. Mediante el cual se revestía a 1 mes.
al Presidente de la República por el término
de 6 meses a partir de la promulgación de la
Ley, para expedir decretos con fuerza de Ley
con el fin de regular el Sistema Específico de
Carrera Administrativa de los servidores
públicos de la DIAN.
Art. 106. Comisión de estudio del sistema Con el proyecto de ley, la comisión continúa,
tributario territorial. Se crea una comisión pero se otorga un plazo de máximo 6 meses
de expertos para estudiar el régimen para presentar las propuestas al Ministerio de
aplicable a impuestos, tasas y contribuciones Hacienda y Crédito Público, contados a partir
de carácter departamental, distrital y de la entrada en vigencia de la Ley.
municipal.
Art. 107. Se facultó a los entes territoriales Con el proyecto de ley, los beneficios
para conceder beneficios temporales, temporales se extienden hasta el 31 de
vigentes hasta el 31 de octubre de 2019, de octubre de 2020.
hasta un 70% en el pago de intereses de
mora.
Art. 110. Con el fin de evaluar la pertinencia, Con el proyecto de ley, se elimina dicho
eficacia, eficiencia, prevenir la competencia artículo.
desleal en la economía colombiana y
garantizar el cumplimiento de las finalidades
de las zonas francas, se previa la
conformación de un equipo conjunto de
auditoría para hacer una evaluación de todos
los beneficios tributarios, exenciones
tributarias, deducciones, otras deducciones
de renta y cada una de las personas jurídicas
del régimen de zonas francas, para
determinar su continuación, modificación y/o
eliminación.
Art. 114. Sostenibilidad fiscal Con el proyecto de ley, se elimina.
Art. 115. La restricción en el crecimiento de Con el proyecto de ley, se elimina.
los gastos de personal a que se refiere el
artículo 92 de la Ley 617 de 2000 no les será
aplicable a la Defensoría (el Pueblo, a la
Fiscalía General de la Nación, a la
Jurisdicción Especial pare la Paz, a la
Contraloría General de la República, a la
Procuraduría General de la Nación y a la
Auditoría General de la República.
Art. 119. Financiación del monto de los Con el proyecto de ley, se elimina.
gastos de la vigencia fiscal 2019. Los
recaudos que se efectúen durante la vigencia
fiscal comprendida entre el 1 de enero al 31
de diciembre de 2019 con ocasión de la
creación de las nuevas rentas o a la
modificación de las existentes realizadas
mediante la presente ley, se entienden
incorporados al presupuesto de rentas y
recursos de capital de dicha vigencia, con el
objeto de equilibrar el presupuesto de
ingresos con el de gastos.
Art. 121. Transición en materia de Con el proyecto de ley, se elimina.
dividendos. Los dividendos decretados en
calidad de exigibles a 31 de diciembre de
2018, mantendrán el tratamiento aplicable
con anterioridad a la vigencia de esta Ley