Señor:

JUEZ MUNICIPAL O DE CIRCUITO DE BUCARAMANGA (REPARTO)

E. S. D.

ORLANDO MURCIA DELGADO, mayor de edad y vecino de esta ciudad,

identificado con la cédula de ciudadanía No. 13.889.682 de Barrancabermeja, por
medio del presente escrito y con fundamento en el derecho constitucional que le
asiste según el Artículo 86 de la Constitución Política, instauramos ante usted
ACCIÓN DE TUTELA contra DELTHAC1 SEGURIDAD, a fin de lograr la protección
de los derechos fundamentales consagrados en los Artículos 13 la igualdad ante
la ley, Articulo 48 el derecho fundamental a la Seguridad Social y Articulo 53
al mínimo vital de la Constitución Política de Colombia por cuanto han sido
vulnerados por dichas entidades de la siguiente manera:

HECHOS

PRIMERO: El día 20 de diciembre de 2014, desempeñando mis funciones laborales

como electricista de la ESSA, sufro un accidente al bajar un escalón, soy remitido
de urgencias a la Clínica Foscal, donde se me prescriben incapacidad por el termino
de 3 días encontrando esguinces y torceduras no especificadas en mi rodilla
derecha, de igual manera soy remitido por médico de urgencias a realizar el trámite
y valoración por la ARL por tratarse de un accidente laboral.

SEGUNDO: El día 04 de mayo de 2015, por medio de resonancia de rodilla derecha

se observa escasa cantidad de liquido en la bursa suprapatelar, edema de tejidos
blandos prepatelares, desgarro laminar oblicuo del cuerno posterior del menisco
medial, bursitis del semimembranoso.

TERCERO: El día 03 de junio de 2015, por valoración de ortopedia se encuentra

lesión meniscal más lesión condral de rodilla derecha que requiere la realización de
procedimiento quirúrgico de artroscopia de reparación y remodelación meniscal.

CUARTO: El día 19 de junio de 2015, se realiza sinovectomía, recesión de plica,

remodelación meniscal y acondroplastia.

QUINTO: El día 07 de marzo de 2016, mediante resonancia magnética de rodilla

izquierda se evidencia ruptura parcial de intrasustancia del ligamento cruzado
anterior, lesión osteocondral de características descritas en el aspecto anterior de
la superficie articular del cóndilo femoral medial, escasa cantidad de liquida laminar
en la bursa suprapatelar, bursitis semimembranosa.

SEXTO: El día 06 de abril de 2016, como consecuencia de los anterior me realizan

procedimiento quirúrgico en la Clínica Chicamocha de artroscopia de rodilla
izquierda donde se observa lesión condral en cóndilo medial de 2 cm de diámetro,
menisco con lesión marginal se practica menisco plastia y acondroplastia y se
practican orificios en hueso subcondral en zona de lesión condral sobre mi rodilla
izquierda.

SEPTIMO: El 07 de abril de 2017, se le realiza en rodilla derecha, nueva artroscopia

con aplicación de aloinjerto y acondroplastia, se continua controles periódicos con
ortopedia y se inicia rehabilitación con terapia física.

OCTAVO: El día 02 de mayo de 2017, por medio de consulta de urgencias

manifiesto cuadro de ansiedad y depresión, con insomnio para lo cual me remiten a
psiquiatría.

NOVENO: EL día 06 de mayo de 2017, el psiquiatra prescribe trazodona y

fluoxetina, por el cuadro clínico que he presentado de síntomas afectivos, con
irritabilidad, gritos frecuentes, pobre tolerancia a la frustración, además presencia
de tristeza, desanimo, llanto fácil, insomnio, dificultades en la relación familiar
secundaria al estado de ánimo y todo esto por la frustración a la falta de trabajo y
por no poder realizar las actividades que antes realizaba y me ordenan incapacidad
y controles.

DECIMO: El día 08 de noviembre de 2017, por medio de rayos x de rodillas

comparativas se observa en la rodilla derecha defecto en cóndilo medial, se
encuentra fragmento libre de región anterior detrás de tendón rotuliano osteopenia
por desuso. Se me prescribe incapacidad por 180 días.

ONCE: El 12 de enero de 2018, por medio de otra resonancia magnética de rodilla

izquierda se evidencia lesión osteocondral estable, escasa cantidad de líquido
articular, fenómenos condromixoides sin signos francos de ruptura meniscal en el
cuerpo posterior de menisco medial y bursitis del semimembranoso.

DOCE: El día 31 de julio de 2018, por dolor en la parte de la región lumbral consulto
a urgencia de la Clínica Chicamocha, donde evidencia trastornó de disco lumbar y
otros, con radiculopatía, inestabilidad L4 y L5.

TRECE: El día 06 de agosto de 2018, por medio de resonancia magnética en

columna lumbosacra, se muestra escoliosis lumbar de vértice izquierdo, discopatía
L1-L2 y L4-L5, en L4-L5 hay leve abombamiento del disco intervertebral no
compresivo osteoartrosis de las articulaciones epifisiarias, actualmente presento
una discopatía degenerativa.

CATORCE: El día 21 de marzo de 2018, soy calificado en mi perdida de la

capacidad laboral por la ARL SURA mediante dictamen No.1420117965-408794,
con un porcentaje 18.4 %, atendiendo solo a mi patología respecto de la rodilla
derecha como se evidencia en dicho dictamen donde aparece que la única
deficiencia motivo de calificación es la fractura de la epífisis inferior de la tibia por el
dolor crónico en la rodilla derecha y sin realizar una calificación integral respecto
de las otras patologías que se han desprendido con ocasión de mi accidente laboral,
como es la de la rodilla izquierda, columna, artrosis en dedo de pie derecho, la
valoración con psiquiatría, además sin tener en cuenta que las funciones propias de
mi profesión ya no las puede desempeñar debido a todas las patologías
anteriormente referenciadas.

QUINCE: Contra el anterior dictamen interpuse recurso de apelación solicitando

calificación integral, por lo que fui calificado por la Junta Regional de Calificación
de Invalidez de Santander, mediante el dictamen No. 911159137-1278 del 15 de
junio de 2018, so pena de haberse allegado toda la historia clínica completa de
todas mis patologías, nuevamente el único fundamento para calificación del origen
de la perdida de la capacidad laboral y ocupacional que toman en cuenta es el de
la fractura de la epífisis inferior de la tibia en la rodilla derecho sin valorar la totalidad
de la historia clínica aportada de todas mis patologías violando así el debido proceso
constitucional que me asiste y obteniendo en esta oportunidad una calificación del
19.80%.

DIECISEIS: En varias ocasiones me acerque al servicio de urgencia tanto de la

Clínica Chicamocha como del HIC, donde manifiesto dolor sin ninguna mejoría a
pesar de todas las intervenciones quirúrgicas y tratamientos y por lo anterior me
remiten a clínica del dolor, en esta oportunidad se evidencia gonartrosis y discopatía
con radiculopatía en L1.

DIECISIETE: Apelada por mi cónyuge la decisión de la Junta Regional de

Calificación de Invalidez, aportando toda la historia clínica, el día 17 de enero del
2019, soy calificado mediante dictamen No. 91159137-2 expedido por la Junta
Nacional de Calificación de Invalidez la cual ratifica la deficiencia es decir la fractura
de la epífisis inferior de la tibia rodilla derecha, sin tomar de nuevo todas las pruebas
aportadas sobre mis demás patologías y confirmando la misma calificación.

DIECIOCHO: Hasta el día de hoy he estado incapacitado continuamente por un

término de 482 días, mi estado físico como mental ha venido desmejorando en
varias oportunidades mi cónyuge ha tenido que llevarme de urgencias a la Clínica
San Pablo, me veo imposibilitado e inútil para realizar tareas habituales, tengo dos
hijas y mi cónyuge quien depende de mí económicamente y actualmente no cuento
con una entrada económica fija.

DIECINUEVE: Dadas mis patologías se refiere uso de bastón canadiense, por

presentar gonartrosis y discopatía con radiculopatía L1-L2, lesión de meniscos en
seguimiento por clínica del dolor con bloqueos.

VEINTE: Últimamente me siento deprimido, no duermo he manifestado ideas de

suicidio, me preocupa mi situación actual, me preocupa la situación económica y el
bienestar de mi familia, todo lo que se ha desprendido, ya no puedo jugar con mis
hijas de la misma manera estoy bajo cuatro medicamentos por prescripción de
psiquiatría que es clonazepam, clozapina, duloxetina, han tenido que modificar o
rotar dichos medicamente por fracaso de los mismo y empeoramiento, me han dado
incapacidad por todo el cuadro clínico manifestado no sé qué más hacer ni a donde
recurrir.

VEINTIUNO: Estoy en desacuerdo con los dictámenes de la pedida de la capacidad

laboral, actualmente tengo múltiples patologías las cuales se han venido
desprendiendo con ocasión al accidente laboral y se evidencian en la historia clínica,
me permito referenciarlas a continuación:

1. S823-FRACTURA DE LA EPIFISIS INFERIOR DE LA TIBIA DERECHA.

2. S832-DESGARROS DE MENISCOS, PRESENTE.
3. M249-DESGARRO ARTICULAR.
4. M255-DOLOR EN ARTICULACION.
5. M170-GONOARTROSIS PRIMARIA BILATERAL.
6. M173-GONOARTROSIS POSTRAUMATICA.
7. F322-EPISODIO DEPRESIVO GRAVE SIN SITOMAS PSICOTICOS.
8. F412-TRASTORNO MIXTO DE ANSIEDAD Y DEPRESION.
9. F419-TRANSTORNO DE ANSIEDAD.
10. F322-EPISIDIO DEPRESIVO RECURRENTE Y GRAVE.
11. M932-OSTEOCONDROSIS DESECANTE.
12. M949-TRASTORNO DEL CARTILAGO RODILLA IZQUIERDA.
13. M419-ESCOLIOSIS.
14. M948-TRASTORNO DEL CARTILAGO RODILLA DERECHA.
15. M960-SEUDOARTORSIS CONSECUTIVA A FUSION O ARTRODESIS
PRIMER DEDO PIE DERECHO-ARTRODESIS INTERFALANGICA DEL
GRUESO ARTEJO.
16. M942-GONDROMALACIA
17. M479-ESPONDILOSIS NO ESPECIFICADA
18. S924-FRACTURA DE LOS HUESOS DEL DEDO GORDO DEL PIE.
19. M224-GONDROMALACIA DE LA ROTULA
20. M511-TRANSTORNO DE DISCO LUMBAR Y OTRO CON
RADICOLOPATIA.
21. M939-OSTECONDROPATIA.
22. R521-DOLOR CRONICO INTRATABLE.
23. M239-TRANSTORNOS INTERNOS DE LA RODILLA.
24. M235-INESTABILIDAD CRONICA DE LA RODILLA.
25. M705-BURSITIS DE LA RODILLA.

VEINTIDOS: Por clínica del dolor se han desprendido las siguientes patologías:

1. DOLOR LUMBAR CRONICO AXSIAL.

2. ARTROSIS FACETARIA.
3. DISCOPATIA DEGENERATIVA.

ARGUMENTACION JURIDICA

Se debe tener en cuenta que estamos frente a la vulneración del derecho

fundamental al debido proceso el cual ha sido vulnerado por las entidades
accionadas al no tener en cuenta la totalidad de pruebas aportadas como es
historia clínica, exámenes y concepto de especialistas. Solo ha sido valorado
la deficiencia de la rodilla derecha, sin hacer una valoración integral ni tener
en cuenta todas las pruebas aportadas que evidencia, todas las deficiencias
que se han desprendido con ocasión al accidente laboral que tuve, como es
las patologías de la rodilla izquierda, la columna y psiquiatría.

Además, se interpone la acción de tutela como mecanismo transitorio para

evitar un perjuicio irremediable, que empeore mi estado de salud tanto físico
como mental, por la falta de recursos económicos lo que me ha llevado a una
depresión severa y todas estas patologías han venido aumentando con el
tiempo, pues mi trabajo era la única fuente de ingresos que tenía, me
preocupa que esto siga avanzando y el hecho de esperar el tiempo de un fallo
por la jurisdicción ordinaria, me hace pensar que todos mis problemas no
tienen fin, de igual manera no tengo como sustentar mi hogar solo quiero que
esta pesadilla acabe, en muchas ocasiones mi esposa me ha tenido que llevar
a clínica San Pablo a internarme por mi estado de salud mental, ya que e
perdido la capacidad funcional a nivel físico. concomitantemente e recibido
polifarmacia sin mejoría. Multiples valoraciónes por consulta externa, el
servicio de urgencias y hospitalizaciones realizadas por especialidades como
ortopedia, psiquiatria, neurocirugía y clínica del dolor con empeoramiento de
todas las comorbilidades y patologías actuales que padezco.

“Así la jurisprudencia constitucional al desarrollar el artículo 86 de la Carta, ha

establecido como excepción a la regla general de improcedencia por
subsidiariedad, la categoría de perjuicio irremediable, la cual flexibiliza la
exigencia de acudir a los mecanismos ordinarios, a pesar de su idoneidad, y
permite una protección transitoria cuando sea inminente, grave y se requiera
de medidas urgentes de protección. Lo anterior, permite efectuar un examen
de procedencia si bien riguroso, menos estricto, en especial, cuando se trate
de sujetos de especial protección constitucional, en razón a sus condiciones
de discapacidad, debilidad, vulnerabilidad, marginalidad o pobreza extrema,
entre otras.”

Me encuentro en un estado de incapacidad que no me permite realizar las

tareas cotidianas con normal funcionamiento, me siento incapaz de jugar con
mis hijas, no puedo sostenerme por mí mismo ni por un segundo sin ayuda de
las muletas, soy relativamente joven, no he podido realizar actividad física, ni
jugar futbol, ni desempeñar mi profesión, aunque lo intente, todo esto me ha
llevado a sentirme inútil y sin fuerzas.

Estoy incapacitado continuamente desde hace 482 días, no tengo como darle
estabilidad económica a mi familia, ya que mi trabajo era la única fuente de
ingresos, mis hijas están pequeñas por lo que requieren de todo tipo de
cuidado y mi esposa siempre se ha dedicado al hogar. Estoy incapacitado
para realizar las funciones laborales que antes realizaba ya no puedo
desempeñar funciones en el campo que me desempeñaba como electricista
y al ver mi estado de salud ninguna empresa me contrata.

“Los incisos 2º y 3º del artículo 13 de la Carta Política, que aseveran que “El
Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y
adoptará medidas en favor de grupos discriminados o
marginados”, agregando que “El Estado protegerá especialmente a aquellas
personas que, por su condición económica, física o mental, se encuentren en
circunstancias de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos
que contra ellas se cometan.”

La corte ha señalado en una sentencia de tutela las excepciones en materia

de dictámenes de perdida de la capacidad laboral señalado los parámetros
que deben de tener en cuenta para expedirlo los cuales son:
“Por otra parte, en cuanto al contenido de los dictámenes emitidos por las
juntas de calificación de invalidez el artículo 31 del Decreto 2463 de 2001
indica que éstos “deben contener las decisiones expresas y claras sobre el
origen, fecha de estructuración y calificación porcentual de pérdida de la
capacidad laboral”. En el mismo sentido la Corte estableció que los
dictámenes que expiden las juntas de calificación, deben contener todos los
elementos probatorios que sirvan para establecer una relación causal tales
como la historia clínica, exámenes médicos periódicos, el cargo
desempeñado, actividades etc.

Lo anterior pretende demostrar que las decisiones tomadas por la junta de

calificación de invalidez en cuanto a establecer origen, fecha, y porcentaje de
la calificación, entre otros ítems, se debe sustentar en las diferentes pruebas,
esto obedece a criterios legalmente y jurisprudencialmente señalados, lo que
les garantiza a los peticionarios la aplicación de un debido proceso.

Como se ha visto, el debido proceso rige de manera general las actuaciones

surgidas en torno a la forma en que las juntas de calificación de invalidez
ejecutan el procedimiento señalado para establecer fecha, origen y porcentaje
de calificación, entre otros ítems. Todo ello con la fundamentación suficiente
que debe basarse principalmente en los elementos probatorios clínicos y
valoraciones científicas a que haya lugar en cada caso particular.”

Es de aclarar que durante todas las valoraciones que tuve ante las distintas
instancias aporte historia clínica completa de todas las patologías
desprendidas con ocasión al accidente laboral y que nunca fueron tenidas en
cuenta a pesar de haberlas mencionado en cada una de las apelaciones
realizadas.

De igual manera se debe tener en cuenta que todas las patologías presentadas se
desprendieron del accidente laboral pues fueron posteriores a la fecha de ocurrencia
de los hechos, al respecto la ley 562 de 2012 que en su artículo 3 define el accidente
de trabajo de la siguiente de una forma bastante clara que no deja mayor duda:

“Es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con
ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica, una
perturbación funcional o psiquiátrica, una invalidez o la muerte.

Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de

órdenes del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su
autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo.
Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado
de los trabajadores o contratistas desde su residencia a los lugares de trabajo o
viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador.

También se considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio

de la función sindical, aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical
siempre que el accidente se produzca en cumplimiento de dicha función.

De igual forma se considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución

de actividades recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en
representación del empleador o de la empresa usuaria cuando se trate de
trabajadores de empresas de servicios temporales que se encuentren en misión.”

Cuando ocurrió el accidente estaba bajo mis funciones laborales, las patologías que
se desprendieron fue producto de una negligencia en el servicio de urgencias y de
un mal cuidado de las mismas.

PRETENSIONES
Por las anteriores razones expuestas, solicito respetuosamente al señor Juez:

1. Tutelar los derechos fundamentales a la igualdad ante la ley, debido proceso,

seguridad social y al mínimo vital consagrados en los Artículos 13, 29, 48 y
53 de la Constitución Política de Colombia de la Constitución Política de
Colombia, los cuales ha sido vulnerado por ARL SURA, JUNTA REGIONAL
DE CALIFICACIÓN DE INVALIDEZ DE SANTANDER Y LA JUNTA
NACIONAL DE CALIFICACIÓN DE INVALIDEZ, al no tener en cuenta como
criterios para la calificación de la perdida de la capacidad laboral toda la
historia clínica allegada y las patologías presentadas.

2. Ordenar a ARL SURA, JUNTA REGIONAL DE CALIFICACIÓN DE

INVALIDEZ DE SANTANDER Y LA JUNTA NACIONAL DE CALIFICACIÓN
DE INVALIDEZ, dejar sin efecto los dictámenes de perdida de la capacidad
laboral No.1420117965-408794 de fecha 21 de marzo de 2018 expedido por
la ARL SURA, el dictamen No. 911159137-1278 de fecha 15 de junio de 2018
expedida por la Junta Regional de Calificación Invalidez de Santander y el
dictamen No. 91159137-2 del 17 de enero de 2019 expedido por la Junta
Nacional de Calificación de Invalidez.

3. Como consecuencia de la pretensión anterior solicito ordenar a ARL SURA,

JUNTA REGIONAL DE CALIFICACIÓN DE INVALIDEZ DE SANTANDER
Y LA JUNTA NACIONAL DE CALIFICACIÓN DE INVALIDEZ, de dar trámite
especial, urgente e inmediato, para que realice una nueva valoración de
manera integral bajo los parámetros del debido proceso con la finalidad de
determinar mi pérdida de la capacidad laboral, teniendo en cuenta toda los
elementos probatorios y las patologías que he venido presentado con
ocasión al accidente laboral.

DERECHOS VULNERADOS

De los hechos narrados se establece la violación del Derecho a La dignidad

humana, a la vida, a la igualdad ante la ley, al derecho de petición y DERECHO
FUNDAMENTALES A LA IGUALDAD ANTE LA LEY, DEBIDO PROCESO,
SEGURIDAD SOCIAL Y MINIMO VITAL Artículos 13, 29,48 y 53 de la Constitución
Política de Colombia.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento mi accionar en el amparo de las siguientes normas, en la

jurisprudencia de la honorable Corte Constitucional.

 ACCIÓN DE TUTELA

Procedimiento preferente y sumario, para la protección inmediata de derechos

constitucionales fundamentales. Según el artículo 86 de la Constitución Política de
1991, que se encuentra reglamentada mediante los Decretos 2591 de 1991, Decreto
306 de 1992 y Decreto 1382 de 2002.

 DERECHO A LA VIDA

Este derecho es un atributo supremo del ser humano, amparado por la norma
constitucional, en su artículo 11.

 DERECHO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD ANTE LA LEY

Artículo 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la
misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos,
libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza,
origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica. El Estado
promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará
medidas en favor de grupos discriminados o marginados. El Estado protegerá
especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental,
se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o
maltratos que contra ellas se cometan.

 DERECHO FUNDAMENTAL AL DEBIDO PROCESO

Artículo 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones

judiciales y administrativas.

Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le
imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de
las formas propias de cada juicio.

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se

aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado

judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado escogido por él, o de oficio, durante la investigación
y el juzgamiento; a un debido proceso público sin dilaciones injustificadas; a
presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar
la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido

proceso.

 DERECHO FUNDAMENTAL A LA SEGURIDAD SOCIAL

Artículo 48. La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que

se prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca
la Ley.

Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social.

El Estado, con la participación de los particulares, ampliará progresivamente la

cobertura de la Seguridad Social que comprenderá la prestación de los servicios en
la forma que determine la Ley.

La Seguridad Social podrá ser prestada por entidades públicas o privadas, de

conformidad con la ley.

No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad

Social para fines diferentes a ella. La ley definirá los medios para que los recursos
destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante.

DERECHO FUNDAMENTAL AL MINIMO VITAL

Articulo 53. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente

tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales:
Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil,
proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo;
irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales;
facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situación
más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las
fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad
social, la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección
especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.
El estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste periódico de las
pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo debidamente
ratificados, hacen parte de la legislación interna. La ley, los contratos, los acuerdos
y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni
los derechos de los trabajadores.

JURISPRUDENCIA

El derecho fundamental al debido proceso y parámetros que deben tener las juntas
de calificación de perdida de la capacidad laboral para dictaminar.

SENTENCIA T-093/16

La expedición de los dictámenes de pérdida de la capacidad laboral que son

proferidos por las juntas de calificación de invalidez, están regidos por el
procedimiento establecido en los artículos 38 a 43 de la Ley 100 de 1993[32] y en
el capítulo III del Decreto 2463 de 2001, que establece las siguientes etapas: “Allí
se consagran reglas atinentes a la competencia de las juntas de calificación de
invalidez (art.22); rehabilitación previa para solicitar el trámite (art. 23); presentación
de la solicitud (art. 24); documentos que se deben allegar a la solicitud de
calificación (art.25); solicitudes incompletas (art.26); reparto, sustanciación,
ponencia, quórum y decisiones (arts. 27 a 29); audiencia y dictamen (arts. 30 y 31);
notificación del dictamen y recursos (arts.32 a 34); procedimiento para el trámite del
recurso de apelación (art. 35); práctica de exámenes complementarios (art.36);
pago de gastos de traslado, valoraciones por especialistas y exámenes
complementarios (art. 37); participación en las audiencias privadas (art. 38);
inasistencia de pacientes (art. 39), y controversias sobre dictámenes (art. 40)”.

Esta Corporación al desarrollar las normas mencionadas anteriormente ha

establecido cuatro reglas[33], las cuales deben ser observadas por las Juntas de
Calificación al momento de expedir los dictámenes de pérdida de la capacidad
laboral.

La primera regla establece que el trámite de calificación sólo puede adelantarse una
vez se haya terminado la rehabilitación integral y el tratamiento o se compruebe la
imposibilidad de realizarlo. Para esto, es indispensable allegar el certificado
correspondiente de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 23 y 25-3 del Decreto
2463 de 2001.

Sin embargo, frente a la regla mencionada anteriormente, el artículo 23 del Decreto

2463 de 2001 estableció una excepción consistente en que cuando una persona
requiera la calificación para acceder a los beneficios de cajas de compensación
familiar, entidades promotoras de salud, administradoras del régimen subsidiado o
para acceder al subsidio del Fondo de Solidaridad Pensional y a los beneficios de
la Ley 361 de 1997, no será necesaria la terminación previa de los procesos de
tratamiento y rehabilitación para la formulación de la solicitud ante las juntas de
calificación de invalidez.

A su vez, las ARL y los fondos de pensiones antes de cumplirse el término de

incapacidad permanente que es de 150 días, deberán remitir a las juntas de
calificación estos casos. Vencido este término las ARL podrán posponer el trámite
ante las juntas de calificación de invalidez hasta por 360 días, siempre y cuando le
paguen al usuario una prestación económica equivalente al valor de la incapacidad
que venía disfrutando.

En los eventos que (i) exista concepto favorable de rehabilitación; (ii) que sean de
enfermedad común o accidente; (iii) que los fondos de pensiones tengan
autorización de la aseguradora que haya expedido el seguro previsional de invalidez
y sobrevivencia, se podrá prolongar el trámite de calificación ante las juntas de
calificación por un lapso de 360 días adicionales a los de la incapacidad temporal,
siempre y cuando le cancelen un subsidio equivalente al de la incapacidad.

El segundo parámetro establece que la valoración para determinar el estado de

salud de la persona sea completa e integral; lo anterior implica el deber de las juntas
de realizar un examen físico y el estudio de la historia clínica del paciente (artículo.
28 Decreto 2463 de 2001).

Las EPS, las AFP o los beneficiarios, según corresponda, deben aportar la historia
clínica, los exámenes diagnósticos, evaluaciones técnicas y demás relevantes; la
certificación sobre el proceso de rehabilitación integral, cuando haya lugar; y los
certificados de cargos y labores, cuando se requiera (Artículo 25 a del Decreto 2463
de 2001). Cuando se presenten solicitudes incompletas, las Juntas tienen la
obligación de indicar al peticionario cuáles son los documentos faltantes, para que
éstos completen la información. Si una vez iniciado el estudio se evidencia la
ausencia de documentos, la Junta deberá requerirlos por escrito a quien se
encuentre en la posibilidad de aportarlos o al peticionario.

La tercera regla señala que, si bien los dictámenes de pérdida de la capacidad

laboral no son considerados actos administrativos, los mismos deben estar
debidamente motivados; esto implica que el dictamen debe contener
los fundamentos de hecho y de derecho. Los fundamentos de hecho son los que
tienen relación con la ocurrencia de determinada contingencia, esto supone la
valoración de la historia clínica, reportes, exámenes médicos periódicos y todo
aquello que pueda servir de prueba para certificar una determinada relación causal
entre la patología y el trabajo desempeñado, tales como certificado de cargos,
actividades laborales, funciones, manejo de equipos, entre otros. Los fundamentos
de derecho son todas las normas que son aplicables al caso concreto

Así mismo, la jurisprudencia constitucional y la ley, han definido las pautas bajo las
cuales los miembros de las juntas de calificación de invalidez deben proferir sus
dictámenes. Por ejemplo, el artículo 2, del Decreto 2463 de 2001 sostiene:

“La actuación de los integrantes de la junta de calificación de invalidez estará regida

por los postulados de la buena fe y consultará los principios establecidos en la
Constitución Política y en la Ley 100 de 1993, las disposiciones del Manual único
para la Calificación de la Invalidez, así como las contenidas en el presente decreto
y demás normas que lo complementen, modifiquen, sustituyan o adicionen”.

6.13. En el mismo sentido, el artículo 31 del Decreto 2463 de 2001, prescribe que
los dictámenes emitidos por las juntas de calificación de invalidez “deben contener
las decisiones expresas y claras sobre el origen, fecha de estructuración y
calificación porcentual de pérdida de la capacidad laboral”.

6.14. La última regla supone un respeto por el derecho de defensa y contradicción

de los interesados, de tal manera que se les brinde la posibilidad de controvertir
todos los aspectos relacionados con el dictamen. (Artículos 11, 35 y 40 del Decreto
2463 de 2001).

En cuanto a la tercera regla establecida por la jurisprudencia de esta Corporación y

descrita anteriormente se estableció que los dictámenes de pérdida de la capacidad
laboral deberían contener los fundamentos de hecho y de derecho, al respecto, la
Sala constató que el dictamen emitido por la Junta Nacional tiene un capítulo de
fundamentos de derecho en el que se hizo referencia a las normas aplicables y se
explicó la forma en que se hace la calificación; pero considera que la valoración
realizada de los fundamentos de hecho fue insuficiente, debido a que, en el capítulo
de reporte del accidente de trabajo, así como en el de análisis y conclusión no se
hizo referencia, al menos sumaria, a los exámenes diagnósticos, a las controles
médicos periódicos, a los conceptos emitidos por los especialistas, no se intentó
desvirtuar el nexo causal entre las patologías que aquejan al actor y la imposibilidad
para seguir realizando la labor de picador y sólo mencionó que para ese momento
el actor lleva 1 año y 8 meses incapacitado.
 DECLARACIÓN JURAMENTADA

Dando cumplimiento al Artículo 37 del decreto 2591 de 1991, que Bajo la gravedad
de juramento manifiesto que no he interpuesto Acción de Tutela por los mismos
hechos y pretensiones ante otra autoridad judicial.

COMPETENCIA

Es usted competente, Señor Juez, por el factor territorial, según lo reglamentado en

el Artículo 37 del decreto 2591 de 1991, para conocer la presente tutela.

PRUEBAS

Solicito Señor Juez, se tengan como tales las siguientes:

1. Copia de mi cédula de ciudadanía.

2. Historia clínica completa de rodilla derecha.
3. Historia clínica completa de rodilla izquierda.
4. Historia clínica completa de columna.
5. Historia clínica completa de psiquiatría.
6. Copia Dictamen No.1420117965-408794 de fecha 21 de marzo de 2018
expedido por la ARL SURA.
7. Copia Dictamen No. 911159137-1278 de fecha 15 de junio de 2018
expedida por la Junta Regional de Calificación Invalidez de Santander.
8. Copia Dictamen No. 91159137-2 del 17 de enero de 2019 expedido por
la Junta Nacional de Calificación de Invalidez.

ANEXOS

1. Fotocopia de mi Cedula de Ciudadanía.

2. Documentos aducidos como pruebas.
3. los documentos enunciados en el acápite de pruebas, copia de la acción
y sus anexos en copia magnética para el traslado a la entidad demandada
y copia de la misma para el archivo del juzgado.

NOTIFICACIONES

 Transversal 154- 157 a 40 Mirador del Valle torre 8 apartamento 103

Floridablanca, Santander, al correo electrónico
djeabogadosyconsultores@outlook.com o al teléfono de contacto 6905810.

Atentamente,

____________________________________
GENSIS ESNEY BAUTISTA ORTIZ
C.C 91.159.137 de Floridablanca