Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
Emilio Biasco1
Sumario.- Introducción.- CAPITULO I.- ANATOMIA DE LOS DEBERES JURIDICOS.- 1.- Calidades,
posiciones y situaciones jurídicas.- 2.- Capacidad jurídica (titularidad) y capacidad de obrar
(goce y ejercicio).- 3.- Posiciones jurídicas complejas.- 4.- Elementos de las relaciones
jurídicas.- 5.- Clasificación de las posiciones jurídicas subjetivas.- A) Posiciones jurídicas
activas.- B) Posiciones jurídicas pasivas.- C) Posiciones jurídicas mixtas.- 6.- Los deberes
jurídicos.- 7.- Deberes y obligaciones.- 8.- Deberes y cargas.- 9.- Poder y deber.- 10.- Deberes y
derechos.- 11.- Deber, pretensión y libertad.- 12.- Sujetos pasivos de los deberes.- 13.-
Clasificación de los deberes.- 14.- Principales deberes generales.- CAPITULO II.- PRINCIPALES
FUENTES NORMATIVAS DE LOS DEBERES JURIDICOS.- A) DEBERES EMERGENTES DE NORMAS
CONSTITUCIONALES.- a) Principales deberes constitucionales expresos.- b) Los denominados
"deberes implícitos" en ciertos principios generales.- c) Deberes implícitos en normas
atributivas de diversas posiciones jurídicas.- d) El derecho fundamental a la efectividad de los
derechos.- B) DEBERES EMERGENTES DE NORMAS INTERNACIONALES.- a) Deberes incluidos en la
DADH.- b) Deberes incluidos en la DUDH.- c) Deberes incluidos en el PIDESC y en el PIDCP.- d)
Deberes incluidos en la CADH.- CAPITULO III.- ESTUDIO PARTICULAR DE ALGUNOS DEBERES
CONSTITUCIONALES.- A) Deber del Estado de velar por la estabilidad moral y material de la
familia.- B) Deber-derecho de los padres de cuidar y educar a sus hijos.- C) Deberes de los
padres para con los hijos nacidos dentro o fuera del matrimonio.- D) Deber de cuidar la
propia salud y de asistirse en caso de enfermedad.- E) Deber de abstención de cualquier acto
que cause depredación, destrucción o contaminación del medio ambiente.- F) Deber-libertad
de aplicar las energías intelectuales o corporales en forma que redunde en beneficio de la
comunidad.- G) Obligación de los empresarios de dar alojamiento y alimento al personal que
deba permanecer en el establecimiento.- H) Obligación de enseñar, deber de enviar los hijos
a aprender y deber de las personas de aprender.- I) Deber de formar el carácter moral y
cívico de los alumnos.- J) Deber de voto.- CONCLUSIONES.-
Introducción
El análisis de los deberes jurídicos es uno de los temas capitales en relación a las
situaciones jurídicas subjetivas de desventaja, postergado o raramente tratado por la doctrina
jurídica de todos los tiempos3; a pesar de las numerosas normas existentes, de distinto valor y
fuerza, que incluyen normas aisladas sobre la materia.-
1
Doctor en Derecho y Ciencias Sociales - Escribano Público - Doctor en Diplomacia - Profesor Titular (i) de Derecho Público en la Facultad de
Ciencias Económicas y de Administración - Profesor Adjunto (i) de Derechos Humanos en la Facultad de Derecho.-
2
Los romanos resumían los deberes hacia los demás de la siguiente manera: "Estos son los preceptos de la ley: vivir honestamente, no hacer
daño a nadie y dar a cada uno lo suyo" (Justiniano).-
3
Ya en 1945, Santi Romano encabezaba el tratamiento del tema señalando que de las diversas figuras jurídicas subjetivas, la de los deberes, es la
que ha quedado más en la sombra; confundiéndose -a menudo- con la de obligación o mostrándose como la contracara del derecho subjetivo.- Vé.
Fragmentos de un diccionario jurídico, p. 89-90.- Héctor Gros Espiell: Derechos y Deberes Humanos, en Estudios sobre Derechos Humanos, vol. II.- La
Convención Americana y la Convención Europea de Derechos Humanos - Análisis comparativo, p. 133 y ss.-
Algunos sostienen que una Constitución no tiene que hacer una declaración de
deberes, paralela a la declaración de derechos, pues los deberes emergen en la medida en que
el titular del derecho debe reconocer el igual derecho de los demás, así como el deber de
comportarse en las relaciones interhumanas con una postura democrática, comprendiendo
que la dignidad del prójimo, debe ser exaltada como la suya propia; y por que en verdad, los
deberes emergentes de la Constitución tienen como destinatarios más al Poder Público y sus
agentes que a los individuos en particular.-4
4
Vé. José Afonso da Silva: Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 192-193.-
5
Vé. Jacques Robert - Jean Duffar: Droits de l=Homme et Libertés Fondamentales, p. 66-67; quien sostiene que una lista de deberes humanos
comprendería: a) los deberes respecto de uno mismo (instrucción mínima, trabajar de acuerdo a sus posibilidades, etc.); b) deberes respecto de la familia
(deberes de alimentación, de educación, etc.); c) deberes respecto de los demás (respeto de la integridad física, moral e intelectual; trato no
discriminatorio; asistencia; etc.); d) deberes respecto del desarrollo natural y cultural; e) deberes respecto de la comunidad nacional; e) deberes respecto de
la comunidad internacional; etc.-
6
En especial los deberes impuestos a las autoridades públicas por la propia Constitución (C. art. 332).-
7
La DUDH no contiene recomendaciones a los Estados, ni disposiciones relativas a recursos jurídicos en caso de violación, ni crea en forma
directa, obligaciones jurídicas.- Pero en el curso de los debates de la Asamblea General, se sostuvo que era una interpretación de la Carta de las NNUU por lo
que vinculaba a sus órganos; que contenía derechos internacionales consuetudinarios o principios generales de derecho; y que su aprobación indicaba que
los Derechos humanos eran una cuestión de interés internacional.- H. Lauterpacht ha señalado que la DUDH es una expresión de ideales, que a su debido
tiempo, deben convertirse en principios de derecho reconocidos y ser aplicados en general por los Estados Miembros de las Naciones Unidas.- Vé. La
libertad del individuo..., p. 53.-
8
En la declaración sobre derechos fundamentales del hombre, que debió acompañar a la Carta de las NNUU, se incluía un preámbulo, en el que
se afirmaba que no se puede gozar de libertad completa en sociedad, pues las libertades de cada uno están limitadas por las libertades de los demás, y el
mantenimiento de la libertad exige que el individuo cumpla con sus deberes como miembros de la sociedad.- En el proyecto de "Ley general de Derechos
humanos", elaborado por el ECOSOC, después de enumerar los derechos, se establecía que nada de lo dicho se interpretará en el sentido de eximir al
individuo de desempeñar sus deberes correspondientes para con su propio Estado y para con la comunidad internacional, dentro de las NNUU.-
9
Se ha señalado que la DADH no ha detallado los deberes y obligaciones de la persona con relación al Estado, por la razón de que el objeto
central de la Declaración es la protección de los derechos de la persona frente al Estado; y porque la historia demuestra que no existe una necesidad
imperiosa de proteger al Estado frente a la persona.- Vé. NNUU: La libertad del individuo ante la ley: Análisis del artículo 29 de la Declaración Universal de
Derechos Humanos, p. 17.-
Las páginas que siguen exponen un somero análisis de la teoría jurídica del instituto
(Capítulo I); así como una enumeración no exhaustiva (Capítulo II) y un posterior estudio de
algunos de los principales deberes establecidos en la Constitución uruguaya vigente (Capítulo
III).-
Con este modesto aporte doctrinario, se participa del homenaje recordatorio del
doble cincuentenario que estamos conmemorando: el de la DADH (de 5.V.1948)y el de la
DUDH (de 10.XII.1948).-12
Los deberes jurídicos integran la constelación de las calidades jurídicas y de sus diversas
posiciones jurídicas subjetivas; por lo que, antes de introducirnos en su consideración
concreta, corresponde enumerar y conceptualizar las distintas posiciones jurídicas activas y
pasivas, contrarias o cercanas a los mismos.-
10
Vé. Alessandro Pizzorusso: Manuale di Istituzioni di Diritto pubblico, p. 322.-
11
Vé. Giuliano Amato - Augusto Barbera: Manuale di Diritto pubblico, p. 211.-
12
Según lo ha señalado la Comisión de Derechos Humanos, en la práctica de las NNUU una "declaración" es un instrumento solemne que se
utiliza sólo en casos muy especiales, en cuestiones de grande y verdadera importancia y cuando se espera obtener el máximo de observancia por parte del
mayor número de Estados posible.- Vé. Informe sobre su 181 período de sesiones.-
13
Por ejemplo la posición de un Ente público, la posición del Parlamento, la posición de Presidente de la República; así como otras posiciones
que implican superioridad, dependencia, etc.-
14
Vé. Feliciano Benvenuti: Appunti di Diritto amministrativo, p. 223 y ss.-
15
Vé.: Luigi Galateria - Massimo Stipo: Manuale di Diritto amministrativo, p. 73 y ss.-
18
Enseña Santi Romano que en la escala de las manifestaciones jurídicas subjetivas, el poder aparece como un momento intermedio entre la
capacidad y el derecho subjetivo.- Vé. Fragmentos de un diccionario jurídico, p. 344.-
19
En las personas jurídicas debe distinguirse la capacidad de derecho público de la capacidad de derecho privado.- La capacidad de derecho
público está limitada por los fines propios de toda persona jurídica (pero el Estado persigue fines generales, variables por autodeterminación).- La
capacidad de derecho privado no puede desarrollarse en los casos en que se presupone la existencia de una persona física (matrimonio - patria potestad -
testamentos - trabajo).- Pero no encuentra límites en la capacidad de contratar; salvo prohibiciones expresas.-
A) Activas 1) Derechos-Facultades
(Ventajas) 2) Libertades
Posiciones 3) Intereses legítimos
Jurídicas
Subjetivas
B) Pasivas 1) Sujeciones
(Desventajas) 2) Deberes- Obligaciones
3) Cargas
20
Se consideran ventajas las situaciones subjetivas que se expresan mediante las voces del verbo poder; mientras que se consideran
desventajas, las situaciones subjetivas derivadas de la conjugación del verbo deber.- Vé. Riccardo Guastini: Devore giuridico, en EGT.-
21
Enseñaba Vanni que si la norma jurídica pone obligaciones a unos y atribuye pretensiones a los otros; es evidente que coloca en relación al
sujeto del deber con el sujeto de la pretensión; y en consecuencia, instituye una relación jurídica.- Antes de ser tal, la relación jurídica es una relación de
vida social (leben suerhaltniss), o sea, una relación que surge en el seno de la comunidad, ocasionada por las variadas necesidades de la vida.- Esa relación de
vida, se transforma en relación jurídica en el momento que una norma jurídica lo dispone y lo garantiza.- El complejo ordenamiento de las relaciones
jurídicas constituye el ordenamiento jurídico.- En base al ordenamiento jurídico, los componentes de una colectividad se encuentran coligados unos a
otros, a través de pretensiones y obligaciones.- Existen casos en que la relación jurídica es doble entre las partes: existen obligaciones y pretenciones
recíprocas, y una mutua dependencia entre los asociados.- El derecho, en cuanto instituye relaciones y vínculos neutros, es un principio de cohesión social.-
Por todo lo cual, señala el autor, la relación jurídica es una relación entre personas, a raiz de la cual una puede pretender alguna cosa, a que la otra está
obligada; relación que concierne a un objeto determinado, nace de un hecho particular, y está regulada y garantida por una norma jurídica.- Vé. Icilio Vanni:
"Lezioni di Filosofia dell Diritto, p. 55 a 142.- Vé. Riccardo Guatini: Dovere giuridico, en EGT.-
22
La facultad es el poder de obrar, desarrollando el propio interés.- La facultad se resuelve en un poder hacer, en el sentido de no tener
respecto de otro, ni sujeción, ni supremacía.- La facultad difiere del derecho subjetivo en que no tiende a determinar la conducta ajena.- Mientras que la
facultad no sale de la esfera propia; el derecho subjetivo, invade la esfera ajena.- Vé. Francesco Carnelutti: Teoría General del Derecho, p. 212 y 219.-
Esas posiciones y situaciones jurídicas gozan de las garantías típicas de una Constitución
rígida, y de controles especiales; y en la época contemporánea, las garantías emergentes del
derecho Internacional de los Derechos humanos.-
El interés legítimo puede definirse como una posición jurídica subjetiva activa y de
ventaja, correlativa a una potestad de la Administración y relativa a un interés sustancial que
el ordenamiento jurídico considera relevante, atribuyendo al portador del interés legítimo
instrumentos idóneos para permitir su realización a través del ejercicio del poder atribuiso al
Estado-legislador y al Estado-administrador, conforme a las normas y a los principios que
regulan la función pública (como los principios de constitucionalidad, legalidad, imparcialidad,
razonabilidad, buena administración, etc.).-24
Intereses simples son las pretensiones a no ser perjudicado por una conducta
inoportuna de la Administración pública; y sólo son configurables por relación a aquéllos
casos en que se admite un control de mérito (oportunidad o conveniencia) sobre la actividad
administrativa.-
23
Señala Santi Romano que para llegar al derecho, se tiene que pasar de la capacidad al poder y de éste al derecho.- Existe una progresiva
concreción, una especificación y una determinación cada vez más restringida de la esfera del sujeto, diversos estadios, cada vez más conclusivos de un
procedimiento, cada uno de los cuales merece una denominación diferente.- Vé. Fragmentos de un diccionario jurídico, p. 345.-
24
Vé. Luigi Galateria - Massimo Stipo: Manuale di Diritto amministrativo, p. 93.-
25
Sostiene Carnelutti que la sujeción es la posición jurídica pasiva, en que mejor se manifiesta el deber, como impotencia de obrar y de
determinar por sí mismo la propia conducta, resolviéndose en la necessitatis, como negación de libertad.- Cuando la sujeción se refiera al precepto, supone
la imposibilidad de obrar; cuando se refiere a la sanción, toma el nombre de responsabilidad (de resarcimiento o de restitución).- Vé. Teoría general del
Derecho, p. 217 y ss.-
En general, las obligaciones son deberes que nacen de un contrato, de un hecho ilícito
o de otra fuente jurídica; además, las obligaciones son deberes de contenido patrimonial,
correlativas de derechos de crédito.-
La carga es la posición en que se halla quien debe realizar cierta actividad, no ya para
satisfacer cierta pretensión de otros, sino para poder ejercer posiciones jurídicas propias.-28
La potestad es la posición subjetiva activa, que atribuye al titular, poderes para realizar
intereses ajenos; o para la tutela de intereses ajenos (por eso se les denomina poder-deber o
munus).-
Se trata de actividades mediante las cuales las autoridades o los particulares quedan
habilitados para producir efectos jurídicos, independientemente del concurso de la voluntad
de otras personas; que, sin embargo, quedan constreñidas a soportar los efectos de esa
actividad.-
26
Según Couture, en sentido general, deber es una posición jurídica constituida por la exigencia de observar una determinada conducta;
mientras que en sentido restringido, es el aspecto pasivo de la obligación; todo aquello que la ley o la convención positiva o negativamente exigen, como
correlativo de un derecho.- Agrega que por extensión, se denomina deber, a la conducta debida.- En cambio, para dicho autor, obligación es el aspecto
pasivo de la relación jurídica; posición por virtud de la cual una persona llamada deudor se halla comprometida a hacer u omitir algo respecto de otra
llamada acreedor; deber o conjunto de deberes de orden jurídico, moral y social, inherentes a un cargo o condición.- Vé. Eduardo J. Couture: Vocabulario
Jurídico.- En la lengua italiana, el término deber, puede utilizarse como obligación, sin pérdida de significado.- Vé. Riccardo Guastini: Dovere giuridico, en
EGT.-
27
La obligación es no poder impedir que otro haga, porque el derecho impide ese comportamiento.- Vé. Francesco Carnelutti: Teoría general
del Derecho, p. 219.-
28
Según Santi Romano se tiene una carga, cuando la ley pone a cargo de alguien un acto, no obligándolo a cumplirlo, pero estableciendo que, si
no lo cumple, arriesga perder o no conseguir un efecto útil.- Vé Corso di Diritto amministrativo, p. 156.- Principii di Diritto constituzionale generale, p. 117.-
El contenido del deber jurídico es la conducta opuesta a aquella que como acto
antijurídico es condición de la sanción; es el deber de abstenerse del acto antijurídico; es la
obligación de obedecer la norma de derecho.-
29
Hans Kelsen: Teoría General del Derecho y del Estado, p. 68 y ss.-
Por su parte Sandulli afirma que al interés subjetivo tutelado, le corresponde como
correlato, el deber de otros sujetos de respetarlo; pero no todo deber corresponde a un
interés subjetivo protegido.-31
De los deberes emergen diversas posiciones negativas derivadas; así, según Zanobini,
en sentido jurídico, deber es toda necesidad jurídica de tener un determinado
comportamiento positivo o negativo; los deberes, toman el nombre de obligaciones, cuando
forman parte de una relación jurídica; la limitación constituye una categoría particular en el
grupo de los deberes negativos, consistiendo en la restricción de algunas facultades al
contenido normal de determinados derechos (como p. ej.: las limitaciones del derecho de
propiedad); y la carga u onere, consiste en el deber de observar, en su eficacia, una
determinada conducta, o de acompañar dicho ejercicio, con determinadas acciones o
prestaciones, bajo pena de perder el derecho, en caso de inobservancia.-34
Por último cabe recordar que, no pocas veces, los deberes aparecen vinculados a las
30
Agregando que por extensión, denomínase también así, a la conducta debida.- Vé. Eduardo J. Couture: Vocabulario Jurídico, voz "deber".-
31
Dice Nawiasky que la norma de Derecho prescribe a las personas a quienes se dirige, los destinatarios jurídicos, un determinado
comportamiento externo bajo sanción coactiva.- Así nace para ellas una necesidad de conducta, asegurada mediante la amenaza de la coacción; más
exactamente: de este modo se les impone esa necesidad de conducta. - Necesidad de conducta, es lo mismo que deber de una conducta necesaria
coactivamente asegurada, e igual que deber coactivo o deber jurídico.- Por tanto, deber jurídico es la norma jurídica considerada desde el punto de vista de
su destinatario. - Equivalente de la expresión "deber jurídico” (Rechtspflicht) es la de "obligación jurídica" (Rechtsverbindlichkeit).- De ésta se hace
corrientemente uso cuando se trata de relaciones entre los particulares, es decir, en el Derecho privado.- A veces se habla también de "deber"
(Obliegenheit), pero para designar sólo la posición de un sujeto cuando se deja a la voluntad de éste la realización de un acto del cual se han de derivar
determinadas consecuencias jurídicas (por ejemplo, la prueba de los fundamentos de una pretensión; cfr. infra, pág. 346).- Se ha sostenido la tesis de que la
norma jurídica, considerada desde el punto de vista del destinatario, se podía designar como su norma, y más brevemente, como su Derecho.- Si habría de
ser entendido como "inherente a él".- Habría que hablar entonces, en contraposición al Derecho objetivo, de Derecho subjetivo; es decir, se debería llamar
derecho subjetivo al deber jurídico.- Vé. Hans Nawiasky: Teoría General del Derecho, p. 214 y ss.-
32
Por ejemplo: los deberes respecto del ordenamiento jurídico (con sanciones penales o administrativas), como lo son gran parte de los deberes
públicos; el deber de ejercer la función de policía; o el de mantener los parques.- La violación de esos deberes, lesiona el ordenamiento jurídico, el interés
general (y no un interés subjetivo individual) de la comunidad; en su conjunto, indiferenciado.-
33
Couture concibe la pretensión, como la auto-atribución de un derecho, por parte de alguien que, invocándolo, pide que se haga efectiva a su
respecto la tutela jurídica.- Vé. Vocabulario jurídico, p. 485.-
34
Sostiene el referido autor que los el contenido de los deberes está constituido por obligaciones de dar o de hacer, para los deberes positivos;
y de obligaciones de no hacer o de soportar, para los negativos.- Además señalaba que los deberes pueden ser públicos o privados: deberes públicos son los
del Estado y de sus entes auxiliares en el ejercicio de cualquier actividad que forme parte de la capacidad pública de tales sujetos, además de aquellos que
los particulares tienen hacia el Estado y también hacia cualquier sujeto relacionado con alguna función del Estado.- Vé. Guido Zanobini: Curso de Derecho
administrativo, t. I., p. 257 y ss.-
a) del poder en sentido estricto, de carácter genérico y sin objeto determinado, que
no es objeto de obligaciones, ni se resuelve en pretensiones respecto de sujetos concretos, y
que genéricamente se denominan poderes o potestades;
35
El poder no se traduce en una relación, sino que está por encima de las relaciones singulares.-
36
No obstante lo cual, autores como Bobbio, señalan que la relación jurídica es una relación derecho-deber.- "Entonces, )qué significa tener un
derecho?.- Significa, como veremos más adelante, tener el poder de cumplir una determinada acción.- Pero, )de dónde deriva este poder?.- No puede
derivar sino de una norma que al mismo tiempo que me atribuye este poder, atribuye a otro, y a todos los demás, el deber jurídico de no impedir mi
acción.- )Y qué significa tener un deber?.- Significa estar obligado a comportarse de cierto modo, ya sea que esta conducta consista en un hacer o en un no-
hacer.- Pero, )de dónde deriva este deber?.- No puede derivar sino de una norma, que ordena o prohíbe.- En esencia, el derecho no es sino el reflejo
subjetivo de una norma que autoriza; el deber no es sino el reflejo subjetivo de una norma imperativa (positiva o negativa).- La relación jurídica, como
relación de derecho-deber, presupone siempre dos reglas de conducta de las cuales la primera atribuye un poder y la segunda un deber.- Que luego, de
hecho, de estas dos normas sea suficiente citar una sola, comoquiera que la atribución de un derecho a un sujeto implica siempre la atribución de un deber
a otros sujetos, y viceversa, no cambia en nada el problema sustancial, esto es, que derecho y deber son las figuras subjetivas en las cuales se refleja la
presencia de una regla, y que por lo tanto la relación jurídica se distingue de cualquier otro tipo de Relación por estar regulada por una norma jurídica.- La
relación jurídica se caracteriza no por la materia que constituye su objeto, sino por el modo como los sujetos se comportan mutuamente Lo anterior se
puede expresar también de esta manera: lo que caracteriza la relación jurídica no es el contenido sino la forma y esto significa que no se puede determinar
si una relación es jurídica con base en los intereses que están en juego, sino por el hecho de estar regulada o no por una norma jurídica".- Vé. Norberto
Bobbio: Teoría General del Derecho, p. 163-164.-
37
Normas instrumentales son aquellas que prescriben comportamientos como condición necesaria para conseguir cierto resultado jurídico.-
38
Señala Carnelutti que la diferenciación entre obligación y carga puede construirse en el reverso de la hecha entre derecho subjetivo y
potestad: el genus común es la necessitas, la diferencia específica se refiere a la coincidencia entre el sujeto necesitado y el sujeto del interés tutelado, que
se da en la carga y no en la obligación; mientras que ésta, es la necesidad de subordinar un interés propio a un interés ajeno, la carga es la necesidad de
El poder puede ser limitado, dando lugar a la existencia de deberes negativos, como
consecuencia de la imposición del correlativo deber de respetar esos límites; pero también
puede existir un poder positivo, existiendo la obligación de ejercerlo de un modo
determinado.-
Un poder puede implicar deberes, pero éstos sólo afectan al poder, no en su totalidad,
sino en algún momento o en alguna dirección de su ejercicio.-
subordinar un interés propio a otro, también propio.- Vé. Teoría General del Derecho, p. 223.-
39
En el plano de la teoría general del Derecho señala Bobbio que: "Poder y deber son dos conceptos correlativos; uno no puede existir sin el
otro.- Denominamos poder, en una de sus más importantes acepciones, a la capacidad que el ordenamiento jurídico atribuye a esta o a aquella persona de
cumplir deberes jurídicos con respecto a otras personas; se llama deber jurídico el comportamiento a que está obligado el que se halla sometido al poder.-
No hay deber respecto de un sujeto sin que exista un poder por parte de otro sujeto.- A veces puede existir un poder sin un deber correspondiente: se
trata del caso en el cual al poder no le corresponde un deber sino una sujeción (son los llamados derechos potestativos); pero este tema muy discutido,
sobre el cual nos hemos referido otras veces, es ajeno a este estudio.- Sea como fuere, poder y deber son dos términos correlativos de la relación jurídica, la
cual se puede definir como la relación entre el poder de un sujeto y el deber de otro sujeto.- (Para indicar el correlativo del deber, preferimos la palabra
"poder", a la palabra, más comúnmente usada, "derecho", porque esta última, en el sentido derecho subjetivo, tiene muchos significados diferentes y
constituye una de las mayores fuentes de confusión en las controversias entre los teóricos del derecho "Derecho" significa también "facultad", "permiso",
"lícito", en el sentido, ya explicado en la parte referente a la teoría de la norma jurídica, de comportamiento opuesto al deber: el permiso como negación
del deber.- Cuando por el contrario en vez de "derecho" se usa el término "poder", el derecho no es la negación del deber, sino el término correlativo del
deber en una relación intersubjetiva).- Vé. Norberto Bobbio: Teoría General del Derecho, p. 163-164.-
2) Por lo que, así como existen deberes sin derechos correlativos; también
existen derechos, sin deberes correlativos.-
40
Incluso en el ámbito político-sindical marxista, Federico Engels, al criticar el Proyecto de Programa de Erfurt, propuso objeciones, porque
contenía declaraciones sobre la igualdad de los derechos, pero no decía nada de los deberes.- Los comentarios de Engels fueron: *En vez de "todos tendrán
los mismos derechos", sugeriríamos "todos tendrán los mismos derechos y deberes" [... ]+.- La misma idea está expresada también en los *Estatutos de la
Organización de la Federación Internacional del Trabajo-, que redactó Marx y aprobó la Conferencia de la Federación que se celebró en Londres en 1871.- En
los Estatutos mencionados se incluía, entre otras, la siguiente declaración: La Federación reconoce que no habrá derechos sin deberes, ni deberes sin
derechos.-
41
Cabe advertir que parte de la doctrina vincula necesariamente derechos y deberes, como si fueran dos términos de una misma ecuación.- Así,
para Coviello, del mismo concepto del derecho dimana claramente que le corresponde siempre un deber jurídico que constituye, por decirlo así, el reverso
del derecho.- Si el derecho es potestad de obrar para obtener una ventaja garantizada por la ley, es evidente que debe existir en otras personas una
obligación de respetar aquella actividad, y la garantía de la autoridad social viene en ayuda para el caso en que falte ese respeto.- De aquí que la
característica del deber jurídico, como del derecho mismo, es la coercibilidad.- Importa poco investigar si el derecho precede al deber o viceversa;
entrambas situaciones son lógicamente posibles; lo único práctico que interesa es que no hay derecho sin un deber correspondiente, si bien pueden
hallarse deberes jurídicos a los que no corresponda un derecho.- El deber, como el derecho, supone un sujeto dotado de voluntad y de actividad: una cosa
no puede considerarse como sujeto de obligaciones. y sólo en sentido impropio se habla de cosa obligada.- El deber tiene por sujeto una persona diversa
del sujeto del derecho; y si alguna vez ocurre que el titular del derecho de hacerlo es también del deber de hacerlo (como acontece respecto de la mayor
parte de los derechos públicos, y con algunos derechos de familia), sucede así porque el ejercicio del derecho no es sólo de interés propio, sino también en
interés de otro, quien tiene, por lo mismo, un derecho al cual corresponde el deber del que tiene el poder de obrar; no porque el derecho y el deber se
encuentren en la misma persona, sino porque en ésta se encuentra un derecho más un deber que va vinculado a él.- Vé. Nicolás Coviello: Doctrina General
del Derecho civil.-
Así también, el deber de trabajar limita algunas libertades personales, pero su fin no
es ése, sino el de que todos los ciudadanos —en cumplimiento del principio de solidaridad—
contribuyan con su actividad al desarrollo de la sociedad que se integra.-
6) Los deberes individuales suelen establecer diversos límites, ante las respectivas
situaciones de ventaja.-
Cabe señalar que algunos derechos-deberes públicos tienen por objeto un mismo
comportamiento, por lo que se presentan como conexos.-
b) la educación de los hijos constituye un derecho y un deber de los padres (C. art.
42);
7) Cuando sólo se tiene un derecho, se puede actuar libremente; pero cuando junto a
un derecho aparece un deber, el beneficiario del derecho, se puede encontrar -además-
obligado a adoptar determinados comportamientos (debidos).-
42
Señala Santi Romano que un derecho o un poder, que a la vez constituye un deber, ya no serían derecho y poder, porque una cosa no puede
ser a la vez su contrario.- El poder puede implicar deberes que no lo afecten en su totalidad, ni en forma contínua, y sólo en cierta dirección.- Vé.
Fragmentos de un diccionario jurídico, p. 346 y 347.-
10) Mientras que el deber constituye una posición jurídica elemental, el derecho
subjetivo es una posición jurídica compleja; pero ambas son posiciones heterogéneas, sin
necesaria correspondencia entre sí.-
11) Otras diferencias entre derecho y deber resultan de su naturaleza opuesta: pues
mientras que el derecho constituye una especie del género poder44; el deber es, en cambio,
una necesidad45; de donde surge que, mientras cada cual puede renunciar al propio derecho,
nadie puede liberarse por sí mismo del cumplimiento del deber.-
12) Por otra parte, mientras los derechos de contenido patrimonial pueden, en
principio, transferirse —total o parcialmente— a otro; las obligaciones no se pueden sustituir
en otras personas, sin el previo concurso de la voluntad del interesado.-46
43
Vé. G. Miele: Principi di diritto amministrativo, p. 44.-
44
Señala Carnelutti que mientras la facultad se resuelve en un poder hacer, en el sentido de no tener respecto a otro, ni sujeción ni supremacía;
la obligación se resuelve en no poder impedir que otro haga, porque el derecho impide ese comportamiento.- Vé. Teoría General del Derecho, p. 219.-
45
Para Nawiasky, necesidad de una conducta, es lo mismo que deber de una conducta necesaria coactivamente asegurada, e igual que deber
coactivo o deber jurídico.- Por tanto -concluye-, deber jurídico es la norma jurídica considerada desde el punto de vista de su destinatario.- Vé. Hans
Nawiasky: Teoría general del Derecho, p. 214 y ss.-
46
Vé. Nicolás Coviello: Doctrina general del Derecho civil, p. 25 y ss.; quien agrega que mientras es válido el negocio jurídico, en que se haga
depender la adquisición de un derecho de la mera voluntad del interesado, es nulo aquel en que se haga depender la existencia de la obligación de la mera
voluntad del deudor.-
47
El concepto de indemnización indica la restauración económica que prescinde la entidad de la utilidad perdida; mientras que el
resarcimiento del daño, se refiere al concepto de utilidad perdida.- En la expropiación los bienes deben ser evaluados de manera de obtener una justa
indemnización, extraña al concepto de restauración de la utilidad perdida.- La Corte Constitucional italiana señaló que por indemnización debe entenderse
no la integral restauración del sacrificio sufrido, sino el máximo de contribución y de reparación que, en el ámbito de los fines de interés general, la
Administración pueda garantizar al expropiado (N1 61 de 25.V.1957 - n1 67 de 29.XII.1959 - n1 5 de 18.II.1960).-
Según Santi Romano50, los deberes pueden clasificarse en base a diversos criterios.-
Los deberes positivos (de dar o de hacer) son menos frecuentes que los deberes
negativos (de no hacer), y se traducen en obligaciones (excepto cuando se encuentran
vinculados a funciones).-
P.e. se puede tener el deber, pero no la obligación de emitir ciertos actos jurídicos,
como una ley, una sentencia o un acto administrativo, en cuanto no existe el correlativo
derecho de exigir su dictado (aunque se tenga el interés legítimo relativo al ejercicio efectivo
del poder).-
48
En su Vocabulario Jurídico Couture define a la pretensión desde el punto de vista procesal, como la autoatribución de un derecho por parte
de alguien que, invocándolo, pide quese haga efectiva a su respecto la tutela jurídica.-
49
Ve. Riccardo Guastini: Dovere giuridico, en EGT.-
50
Vé, Santi Romano: Principii di Diritto costituzionale generale, p. 117 y ss.- Fragmentos de un diccionario jurídico, p. 114 y ss.-
Así, los derechos de libertad, implican deberes del Estado y de sus personas jurídicas de
abstenerse de ciertas ingerencias en la esfera jurídica privada.-
El principio genérico del neminem laedere (C. art. 10), supone el deber de no causar
daño al prójimo.-
c) El deber de prestar auxilio a los ejércitos, mediando orden de magistrado civil (C. art.
35).-
Respecto de los sujetos pasivos, los deberes suelen ser generales o de grupo; aunque
51
Otra clasificación de los deberes en cuanto a su contenido, los ubica en tres categorías: a) Deberes que operan como garantías.- b) Deberes
propiamente dichos.- c) Situaciones subjetivas mixtas, de deber paralelo a otra posición o posición jurídica subjetiva, ya fuere de ventaja o de desventaja.-
Además, y en base a este mismo parámetro, los sujetos pasivos de los deberes, pueden
ser las autoridades públicas o los restantes sujetos jurídicos.-
C) Por su intrasmisibilidad
En general, los deberes —al igual que los poderes— son intuito personae, pues no son
trasmisibles.-52
D) Por su cumplimiento
Salvo disposición expresa en contrario, los deberes deben cumplirse por sus titulares
en forma personal, sin poder recurrir a representantes.-53
E) Por su perennidad
Al igual que los poderes, los deberes, en general, son perennes —pues no se agotan
con su ejercicio— e inescindibles de las restantes calidades jurídicas del individuo (capacidad,
calidad, condición o posición) que constituyen su fundamento; conservando su identidad en
las futuras hipótesis de cumplimiento, toda vez que el cumplimiento de los deberes, no los
extingue, ni los modifica.-
Hay deberes que atañen a la esfera jurídica propia (deber de instruirse) y otros deberes
que atañen a la esfera jurídica ajena (deber de cuidar y educar a los hijos).-
G) Por el alcance
A menudo, los deberes constitucionales son deberes genéricos, por lo que requieren
el dictado previo de una norma reglamentaria, que establezca la forma de cumplirlos.-
52
Excepcionalmente se admite que algunos deberes sean cumplidos por otros, o redimidos mediante pago de sumas de dinero, como en el
caso del deber de contribuir a la realización de obras para la comunidad.-
53
Por ello, los incapaces absolutos y no imputables, no son sujetos de deberes, salvo en situaciones muy particulares, como en el caso de los
menores que trabajan y poseen los deberes correspondientes.-
Así el deber de los padres de cuidar y educar a sus hijos (C. art. 41), comprende no sólo
el deber de instruirlos, de mandarlos a instituciones de enseñanza de diversa especialidad, de
prevenir las enfermedades y curarlos o hacerlos curar, de alimentarlos, de prepararlos física y
moralmente, etc.-
En general, junto a los deberes, existen normas sobre la producción del derecho,
que establecen el principio de reserva de la ley, en materia de regulación y aplicación de las
normas que establecen deberes para los individuos.-
No debe olvidarse que en los deberes de solidaridad, el legislador posee una mayor
discrecionalidad, pudiendo establecer no sólo los presupuestos del deber, sino los límites
dentro de los cuales puede ser cumplido.-
54
La doctrina suele distinguir entre la actividad de actuación y la actividad de aplicación del derecho.- Actividad de actuación es la destinada a
disciplinar institutos y comportamientos derivados de las normas y principios constitucionales genéricos; actividad de aplicación es la destinada a emitir
actos actos concretos de aplicación, ajustados a las normas.-
3.- Deber de salvaguardar la riqueza artística o histórica del país y el tesoro cultural de
la Nación (C. art. 34).-
5.- Deber de reunirse en forma pacífica y sin armas (C. art. 38).-
6.- Deber de no constituir asociaciones ilícitas, declaradas por la ley (C. art. 39).-
7.- Deber del Estado de velar por la estabilidad moral y material de la familia, para la
mejor formación de los hijos dentro de la sociedad (C. art. art. 40, 20 oración).-
55
Vé. Santi Romano: Corso di Diritto amministrativo, p. 155 y ss.-
9.- Deber de los padres respecto a los hijos legítimos y naturales (C. art. 42).-
10.- Deber de los habitantes de cuidar la salud y asistirse en casos de enfermedad (C.
art. 44).-
11.- Deber de las personas de abstenerse de cualquier acto que cause depredación,
destrucción o contaminación graves del medio ambiente (art. 47).-
12.- Deber de los habitantes -sin perjuicio de su libertad-, de aplicar sus energías
intelectuales o corporales en forma que redunde en beneficio de la colectividad (C. art. 53).-
16.- Obligatoriedad de la enseñanza primaria, media, agraria o industrial (C. art. 70.2).
18.- Obligación de los ciudadanos naturales de inscribirse en el Registro Cívico (C. art. 77
num. 11).-
19.- Obligación de votar, de los ciudadanos naturales y legales, así como de los electores
no ciudadanos, habilitados para votar (C. art. 77, num. 21).-
20.- Deber de no formar parte de organizaciones sociales o políticas que, por medio de
la violencia, o de propaganda que incitase a la violencia, tiendan a destruir las bases
fundamentales de la nacionalidad, contenidas en las secciones I y II de la Constitución (C. art.
80, num. 61).-
4.- Los legisladores y los jueces deberán señalar, para cada tiempo y lugar, cuáles son los
derechos, los deberes y las garantías que habrán que reconocer al individuo por considerarse
inherentes a la personalidad humana o derivados de la forma republicana de gobierno.56
5.- Se trata de una fórmula excelente, esencialmente generosa, que contempla los
aspectos individuales, así como los aspectos colectivos (políticos) del complejo tejido social de
la sociedad burguesa.-
6.- No constituye una fórmula original, y en los últimos tiempos, se puede constatar
que numerosas Constituciones -e incluso instrumentos internacionales-, han incorporados
normas similares.-
8.- La inclusión de normas de esta naturaleza permite que, sin necesidad de alterar el
texto de la Constitución, se vaya desarrollando el concepto de la libertad y de la igualdad,
tanto a nivel personal como colectivo, conforme a las ideas dominantes en cada momento, en
el seno de la comunidad política nacional e internacional.-
56
Para J. Jiménez de Aréchaga habría sido más exacto decir: "derechos inherentes a la personalidad o a la concepción democrática del Estado",
y no "a la forma republicana de gobierno".- Vé. La Constitución Nacional, t. I, p. 378.-
57
Así el el Artículo 22, establece: 1. Cualquier Estado Parte y la Comisión Interamericana de Derechos Humanos podrán someter a la
consideración de los Estados Partes, reunidos con ocasión de la Asamblea General, propuesta de enmienda con el fin de incluir el reconocimiento de otros
derechos y libertades, o bien otras destinadas a extender a ampliar los derechos y libertades reconocidos en este Protocolo.-
1.- Como hemos señalado ut supra, desde el punto de vista dogmático, los deberes no
se corresponden con los derechos, ni con las obligaciones, sino con los poderes.-
2.- Sin embargo, en ciertos casos, los derechos y los deberes suelen estar conectados,
ya sea:
a) por que el sujeto del deber, coincide con el sujeto del interés; o
3.- Y así como existen deberes, sin derechos correlativos; también existen derechos, sin
deberes correlativos; pero algunas veces, el deber suele vincularse a un derecho ajeno.-
4.- En consecuencia en ciertas ocasiones, los derechos aparecen vinculados con deberes
de los demás; por lo que respecto de cada derecho, existen correlativas e implícitas
posiciones y situaciones jurídicas de desventaja, de diversa naturaleza, según los casos.-
58
Inmanente es lo que reside en el propio ser; y se opone a tránsito o transitivo, o bien a trascendente -
59
Se reafirma en forma expresa que la Constitución sólo procede a "reconocer" los derechos, pero no los instituye; admitiendo la teoría de la
declaración de los derechos.-
Dicha teoría postula que cada órgano dispone no sólo de las facultades atribuidas
expresamente (poderes nominativos), sino los poderes no previstos, pero necesarios para el
cumplimiento de las mismas.-
6.- La finalidad del art. 332 de la Constitución es eliminar o atenuar el efecto de las
normas programáticas, efectivizando la aplicación de los preceptos que reconocen derechos a
las personas o los que atribuyen facultades o imponen deberes a las autoridades públicas.-
9.- Por otra parte, el claro texto constitucional, impone la distinción entre los
preceptos que reconocen derechos, y los que ordenan a la ley, establecerlos.-
60
Aunque así fue reconocido especialmente en la doctrina y la jurisprudencia españolas contemporánea.-
61
Vé. La Constitución Nacional, t. 3, ps. 82 y 83.-
62
Los mismos criterios previstos para la integración del derecho, se suelen aplicar en la interpretación de sus normas.-
La DADH establece que todas las personas tienen los derechos y deberes consagrados
en esa declaración, sin distinción de raza, sexo, idioma, credo, ni otra alguna (art. 2).-
Toda persona tiene el deber de convivir con las demás, de manera que todas y cada
una puedan formar y desenvolver integralmente su personalidad (art. 29).-
Toda persona tiene el deber de asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos menores
de edad; y los hijos tienen el deber de honrar siempre a sus padres y el de asistirlos,
alimentarlos y ampararlos cuando éstos los necesiten (art. 30).-
Toda persona tiene el deber de adquirir a lo menos la instrucción primaria (art. 31).-
Toda persona tiene el deber de votar en las elecciones populares del país de que sea
nacional, cuando esté legalmente capacitado para ello (art. 32).-
Toda persona hábil tiene el deber de prestar los servicios civiles y militares que la
Patria requiera para su defensa y conservación, y en caso de calamidad pública, los servicios
de que sea capaz (art. 34).-
Toda persona tiene el deber de pagar los impuestos establecidos por la ley para el
sostenimiento de los servicios públicos (art. 36).-
Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que sólo en ella puede
desarrollar libre y plenamente su personalidad (art. 29).-
Cuestionando el alcance de la norma, hay quienes sostienen que los deberes humanos
previstos en la DUDH, no poseen otra finalidad que la de impedir el ejercicio abusivo y
arbitrario de los derechos, y ello debido a que dicha disposición está inserta en un artículo
que se refiere a los límites admisibles de los derechos humanos.-63
Del lado opuesto, desde las NNUU, se ha sostenido que del art. 29 de la DUDH se derivan
dos grupos de deberes: los deberes internacionales para con la comunidad; y los deberes de la
persona para con los demás.-
63
Vé. Jacques Robert - Jean Duffar: Droits de l=Homme et libertés fondamentales, p. 66.- París 1996.-
3.- El deber de abstenerse de realizar la apología del odio nacional, racial o religioso
que constituya incitación a la discriminación, la hostilidad o la violencia (PIDCP, art. 20.2).-
4.- Los deberes para con la humanidad (arts. I y IV de la convención para la prevención y
la sanción del Delito de Genocidio, y arts. I y III de la Convención Internacional sobre la
Represión y el Castigo del Crimen de Apartheid.-
9.- El deber de respetar el bien o el interés público general, siempre que éstos sean
compatibles con la dignidad del individuo.-
12.- El deber de no acatar las órdenes notoriamente ilegítimas (art. 81 de la Carta del
Tribunal Militar Internacional de Nuremberg).-
1.- El deber de respetar la vida, la libertad y la seguridad de los demás (DUDH, art. 31;
PIDCP, art. 61).-
Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la humanidad (Cap. V,
art. 32.1).-
64
Vé "La libertad del individuo ante la ley", NNUU, ps. 58 y ss.-
65
Vé.:H. Gros Espiell: "Principios constitucionales en la protección del niño y la familia", OEA. IIAPI, Semanas de trabajo, Montevideo, 1955.- H.
Cassinelli Muñoz: "Alcance constitucional del control público sobre el ejercicio de la patria potestad" en RDJA t. 68, p. 83-87.-
66
Normas concordantes: C. arts.: art. 41 (Cuidado y educación de los hijos); art. 42 (Deberes de los padres); art. 47 (Combate a los vicios sociales);
art. 48 (Garantías del régimen sucesorio); art. 49 (Bien de Familia); art. 68.3 (Derecho de los padres de elegir maestros e instituciones de enseñanza); art. 70
(Obligatoriedad de ciertos niveles de enseñanza).-
67
Respecto de los menores de dieciocho años de edad, la Convención Internacional de los Derechos del Niño, dispone: Art. 3.- 2. Los Estados
Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.- Art. 5.-
Los Estados Partes respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la
comunidad, según establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño de impartirle reiterarle, en consonancia
con la evolución de sus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención.- Art. 14.-
2. Los Estados Partes respetarán los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los representantes legales, de guiar al niño en el ejercicio de su
derecho de modo conforme a la evolución de sus facultades.-
9.- La familia no interesa como mero árbol genealógico, sino como institución social, a
nivel de base de la sociedad; la familia no se protege por sí misma, sino por considerarse que
constituye la base de la sociedad (ordenamiento interno) o por ser el elemento natural y
fundamental de la misma (ordenamiento internacional).-
Para la Constitución uruguaya, la familia cumple una función social, en la medida que
se reconoce y considera que es la mejor organización no estatal, destinada a la formación de
los hijos dentro de la sociedad.-
c) poderes jurídicos del padre, en interés del hijo (representación, autorizaciones, etc.),
limitables mediante ley;
68
Señala Cassinelli que el deber jurídico que se impone al Estado de velar por la estabilidad de la familia, no se refiere a la estabilidad de los
vínculos jurídicos atinentes a la organización familiar (matrimonio, filiación) sino -de modo expreso- a los aspectos moral y material.- Vé. H. Cassinelli
Muñoz: Interpretación del derecho de familia según los principios constitucionales, en RDJA, t. 71, N1 1, p .23.-
El cuidado y educación de los hijos para que éstos alcancen su plena capacidad
corporal, intelectual y social, es un deber y un derecho de los padres.- Quienes
tengan a su cargo numerosa prole tienen derecho a auxilios compensatorios,
siempre que los necesiten.-
La ley dispondrá las medidas necesarias para que la infancia y juventud sean
protegidas contra el abandono corporal, intelectual o moral de sus padres o
tutores, así como contra la explotación y el abuso.-
La DADH toda persona tiene el deber de asistir, alimentar, educar y amparar a sus hijos
menores de edad, y los hijos tienen el deber de honrar siempre a sus padres y el de asistirlos,
alimentarlos y ampararlos cuando éstos lo necesiten (art. 301).-
3.- Igual protección social para los hijos nacidos de o fuera de matrimonio
1. Todo niño tiene derecho, sin discriminación alguna por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religión, origen nacional o social, posición económica o
nacimiento, a las medidas de protección que su condición de menor requiere,
tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado.
El PIDESC, dispone que los Estados Partes del Pacto, reconocen que:
69
Vé. Horacio Cassinelli Muñoz: Alcance constitucional del control público sobre el ejercicio de la patria potestad, en RDJA, t. 68, p. 84-85.-
6.- La CADH , así como el Protocolo adicional, establecen que la protección de los
menores está a cargo de su familia, la sociedad y el Estado
Toda persona sea cual fuere su filiación tiene el derecho a las medidas de
protección que su condición de menor requieren por parte de su familia, de la
sociedad y del Estado. Todo niño tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas
judicialmente, el niño de corta edad no debe ser separado de su madre.- Todo
niño tiene el derecho a la educación gratuita y obligatoria, al menos en su fase
elemental, y a continuar su formación en niveles más elevados del sistema
educativo (CADH, PA, art. 16).-70
7.- La Constitución nacional se refiere a los derechos y deberes de los padres respecto
de sus hijos, sin referencias al instituto civil de la patria potestad.-
Cuando los deberes aparecen conexos con derechos, se considera que establecieron
límites a las situaciones de ventaja derivadas de estos últimos; por lo que, en esos casos, la
conexión supone que el deber se estableció con el fin de limitar la esfera de acción del
derecho.-
a) Con una posición favorable: el derecho a elegir el padre o tutor, para la enseñanza
de sus hijos o pupilos, los maestros o instituciones que deseen (C. art. 68.3).-
70
En la legislación ordinaria, el Código Penal establece diversas hipótesis de delitos, tendientes a sancionar el incumplimiento de los deberes de
los padres; tales como: el Art. 279 A: omisión de la asistencia económica inherente a la patria potestad o la guarda; el Art. 279 B: omisión de los deberes
inherentes a la patria potestad; y el Art. 329: abandono de niños y de personas incapaces.-
Esa finalidad vinculada al derecho, actúa como elemento limitante de la libertad ínsita
en el derecho a que accede; pasando de ser una facultad de elección libre, a ser una facultad
de elección meramente discrecional, acotada por los fines preestablecidos por la norma.-
C) Deberes de los padres para con los hijos nacidos dentro o fuera del
matrimonio
Los padres tienen para con los hijos habidos fuera del matrimonio los mismos
deberes que respecto a los nacidos en él.-
3.- Igualdad de derechos entre los hijos nacidos fuera o dentro del matrimonio
La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera del
matrimonio como a los nacidos dentro del mismo (art. 17.5)-
71
Vé. Horacio Cassinelli Muñoz: Alcance constitucional del control público sobre el ejercicio de la patria potestad, en RDJA, t. 68, p. 84.-
Todos los habitantes tienen el deber de cuidar su salud, así como el de asistirse
en caso de enfermedad.- El Estado proporcionará gratuitamente los medios de
prevención y de asistencia tan sólo a los indigentes o carentes de recursos
suficientes.-
Respecto del cuidado de la propia salud el texto constitucional regula una posición
jurídica mixta conexa de derecho-deber; o sea que el sujeto del derecho, coincide con el
sujeto del deber.-
La DADH reconoce a toda persona el derecho a que su salud sea preservada por
medidas sanitarias y sociales, relativas a la alimentación, al vestido, la vivienda y la asistencia
médica, correspondiente al nivel que permitan los recursos públicos y los de la comunidad
(art. 111).-
La DUDH establece:
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así
como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el
vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene
asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez,
viudez, vejez y otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por
circunstancias independientes de su voluntad.
Con tal fin, los Estados Partes se comprometen a adoptar las medidas que sean
necesarias para ese propósito y en especial a:
La CADH, en su Protocolo adicional dispone que toda persona tiene derecho a la salud,
entendida como el disfrute del más alto nivel de bienestar físico, mental y social (art. 10.1).-
Dispone además, que con el fin de hacer efectivo el derecho a la salud los Estados
Partes se comprometen a reconocer a la salud como un bien público y particularmente a
adoptar las siguientes medidas para garantizar este derecho:
b) La extensión de los beneficios de los servicios de salud a todos los individuos sujetos
a la jurisdicción del Estado;
f) La satisfacción de las necesidades de salud de los grupos de más alto riesgo y que por
sus condiciones de pobreza sean más vulnerables (art. 10).-
72
Al respecto recordaba J.J. de Aréchaga que hace cien años pudo haber una revolución contra las vacunas obligatorias; pero ya no hay
revoluciones contra las vacunas.- Pero el celo por la salud pública debe comprender medios que resulten pacíficamente conciliables con un régimen de
libertad personal; toda vez que la disposición constitucional debe ser interpretada en armonía con las restante normas de la Sección Il que consagran y
garantizan la libertad individual.- Vé. La Constitución Nacional, t. I, p. 377-378.-
Debe tenerse en cuenta que, mientras los derechos pueden efectivizarse por
aplicación del art. 332 de la Constitución, los deberes (C. art. 44.2) están sujetos a la
determinación legal de su contenido, en mérito al principio de libertad (C. art. 10.1.2) y al
principio de legalidad (C. arts. 7, 10, etc.).-73
73
Vé. H. Cassinelli Muñoz: El derecho a la salud en las Américas, en Uruguay (Estudio Constitucional comparado) - OPS - Washington, 1989, p. 458-
469.-
Del texto del art. 47 de la Constitución, no surge que se atribuya competencia expresa
en materia ambiental a un determinado órgano del Estado.-
No obstante lo cual, el derecho a un medio ambiente sano como tal, surge clara y
ampliamente del Protocolo Adicional a la CADH al disponer que toda persona tiene
derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contar con servicios públicos básicos;
imponiendo a los Estados Partes la promoción de la protección, preservación y
mejoramiento del medio ambiente (art. 11).-
74
El interés general es un interés especialmente calificado, aunque no definido por la Constitución.- Enseñaba Jiménez de Aréchaga que la frase
interés general, es más amplia que la frase orden público, y que debe ser apreciado de acuerdo a un juicio de razonabilidad.- Vé. J. Jiménez de Aréchaga: La
Constitución nacional, t. II, p. 22 y ss.- Señala Messineo que una cosa es el carácter público del derecho; otra cosa es su carácter social: en este último caso,
no existe relación de subordinación del interés del individuo al interés general, sino relaciones de coordinación entre varios intereses no-generales, esto es,
de individuos o de grupos; así, se ,está todavía en el campo del derecho privado, si bien aquí el interés del individuo esté dominado por la exigencia de la
sociabilidad.- En el ámbito de los intereses colectivos cabe distinguir entre aquellos que conciernen a todos los sujetos asociados, y que se denominan
intereses generales o públicos; y aquellos que conciernen a grupos, o clases de sujetos, y que se llaman intereses de grupo o de clase (el grupo, como figura
intermedia entre la colectividad y el individuo, va adquiriendo relieve cada vez mayor en la sociedad moderna).- En cambio, cuando se trata de intereses
generales en que no haya posibilidad de antagonismos y el conflicto sea inconcebible, la norma jurídica tiene, más bien, función de organización de
relaciones, sobre la base de la subordinación de ciertos intereses a otros, en lugar de la función de composición de conflictos.- En el Derecho público, los
criterios informadores se inspiran en en la preeminencia de los intereses generales sobre los intereses particulares y en los que se llaman los principios de la
sociabilidad; además, incluso las relaciones entre particulares están dominadas por la exigencia de la solidaridad económica y social, que también la
Constitución sanciona y garantiza.- Vé. Francesco Messineo: Manual de Derecho civil y comercial, t. I, p. 15 y ss.-
6) El art. 47 configura una posición jurídica subjetiva mixta (activa y pasiva) de los
habitantes en relación a la protección del medio ambiente, caracterizable -desde el punto de
vista activo- como interés legítimo, atento a que:
75
Así lo concibe la Convención para la protección del Patrimonio Mundial, Cultural y Natural, adoptada en la Conferencia General de la
Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO) el 16.X.1972 y aprobada por Ley n1 15.964, de 28.XI.1988.-
Por su parte Chiari señala que el daño al ambiente se encuentra concebido por la
norma como daño a toda la colectividad, como lesión de un interés difuso, atinente a una
pluralidad de posiciones subjetivas indistintas, bajo el perfil de la titularidad del derecho,
perteneciente a un sujeto componente de la colectividad.-77
77
Vé. Sergio Matteini Chiari: Azione di resarcimento del danno all=ambiente.- Soggetti legittimati a proporla.- Ruolo dei singoli e delle
associazioni, en La tutela dei beni ambientales, Padova, 1988, p. 265.-
Pero el titular del derecho al ambiente sano y agradable, no posee el ejercicio pleno
de esas libertades, pues correlativamente se le impone el deber de adecuar y orientar sus
comportamientos, a la protección del ambiente.-
Resulta claro pues, que este deber de abstenerse de realizar actos dañosos contra
el ambiente, limita constitucionalmente el campo de acción de las personas.-
b) los segundos, son los que conciernen al individuo como tal (uti singulis).-
Cuando los intereses colectivos conciernen a todos los sujetos asociados, se denominan
intereses generales; y cuando conciernen a grupos, o clases de sujetos, se denominan
intereses de grupo o de clase.-
13) Por último corresponde recordar que en nuestro derecho positivo, mientras el
derecho puede efectivizarse directa y automáticamente, aún sin norma reglamentaria (C. art.
332); el cumplimiento de un deber constitucional no explicitado (C. art. 47) está sujeto a la
previa determinación legal de su contenido y alcance, en mérito a los principios generales de
libertad y de legalidad (C. art. 10).-
78
La frase "sin perjuicio de su libertad" supone que no puede imponerse al individuo la realización de cierta actividad, por el sólo hecho de que
de ello derive una ventaja para la colectividad (J.J. de Aréchaga).-
O sea que el deber de trabajar no anula el derecho al trabajo, sino que debilita una de
sus facultades: la libertad de determinar si trabaja o no.-
79
Se establece que los Estados Partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena efectividad al derecho al trabajo, en especial
las referidas al logro del pleno empleo, a la orientación vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitación técnico-profesional, particularmente
aquellos destinados a los minusválidos.- Los Estados Partes se comprometen también a ejecutar y a fortalecer programas que coadyuven a una adecuada
atención familiar, encaminados a que la mujer pueda contar con una efectiva posibilidad de ejercer el derecho al trabajo.- (Art. 6).- Asimismo los Estados
Partes en el Presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere el artículo anterior, supone que toda persona goce del mismo en
condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarán en sus legislaciones nacionales, de manera particular: a) Una
remuneración que asegure como mínimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario
equitativo o igual por trabajo igual, sin ninguna distinción; b) El derecho de todo trabajador a seguir su vocación y a dedicarse a la actividad que mejor
responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentación nacional respectiva; c) El derecho del trabajador a la promoción o
ascenso dentro de su trabajo, para lo cual se tendrán en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio; d) La estabilidad de los
trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las características de las industrias y profesiones y con las causas de justa separación. En casos de despido
injustificado, el trabajador tendrá derecho a una indemnización o a la readmisión en el empleo o a cualesquiera otra prestación prevista por la legislación
nacional; e) La seguridad e higiene en el trabajo; f) La prohibición de trabajo nocturno o en labores insalubres o peligrosas a los menores de 18 años y, en
general, de todo trabajo que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. Cuando se trata de menores de 16 años, la jornada de trabajo deberá
subordinarse a las disposiciones sobre educación obligatoria y en ningún caso podrá constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una
limitación para beneficiarse de la instrucción recibida; g) La limitación razonable de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales. Las jornadas serán
de menor duración cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos; h) El descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, así
como la remuneración de los días feriados nacionales.-
Ello supone admitir la posibilidad de establecer por ley el deber de trabajar para
afrontar situaciones extremas, como: calamidades, incendios, epidemias, guerras, etc.-
2.- Esta norma previene que las empresas en las cuales debe permanecer el personal,
están obligadas a proporcionarles adecuada alimentación y alojamiento, según lo que
dispongan las leyes; o, para citar textualmente la Constitución, "en las condiciones que la ley
establecerá", giro que puede dar lugar a entender que se trata de una norma programática.-
4.- Este es uno de los artículos constitucionales que obliga a discutir el grado de eficacia
que posee el art. 332 de la Constitución.-
5.- En un caso jurisprudencial, ante una acción de un obrero contra una empresa
exigiendo alojamiento y alimentación, en virtud de que, por el género de sus tareas, debía
permanecer en el local de trabajo, la empresa alegó que el Art. 56 de la Constitución tiene
carácter programático, porque expresa que tales obligaciones deberán ser cumplidas por la
empresa "en las condiciones que la ley establecerá", ley que no ha sido dictada.-
El actor invocó el art. 332 de la Constitución que dispone que las disposiciones
constitucionales que otorgan derechos a los individuos no necesitan ser reglamentadas por la
ley para que puedan ser aplicadas, y que, en tales casos, la ley será suplida recurriendo a los
fundamentos de leyes análogas, a los principios generales de derecho y a las doctrinas
generalmente admitidas.-
El fallo, eminentemente restrictivo, declaró que dicha norma obliga a aplicar las
normas constitucionales que consagran el derecho, aún cuando no hayan sido reglamentadas,
siempre que su texto defina suficientemente el alcance de tal derecho; y consideró que el Art.
56 es, en realidad, una norma en blanco, que debe ser colmada por el legislador; por lo que el
obrero sólo tiene derecho a que se dicte una ley que obligue al patrono a darle alojamiento
y alimentación en la forma que la ley determine, pues el juez no está habilitado para suplirse
al legislador haciendo esa determinación.-
80
vé. SCJ, S. de 2.III.1988, en LJU, N1 11.075, t. 97, pág. 292.- En el caso dijo la Corte que "el texto constitucional establece una clara obligación de
proporcionar alimento y alojamientoadecuados, en concordancia con lo prescripto por la ley codificada en la materia, o sea, el a. 1163 inc. 21 del Código de
Comercio.- El cual dispone que, además de los sueldos estipulados, coexiste la "obligación de alimentar a los oficiales y hombres de la tripulación durante el
viaje, o el tiempo que estuvieren en servicio", por reputarse siempre comprendida en el contrato.- Se trata, por consiguiente, en el lenguaje corriente en la
materia, de abonar el alimento, es decir, hacerse cargo de su costo, y no sólo suministrarlo o proporcionarlo a los tripulantes.- Nada permite suponer que la
Carta se apartó de ese principio tradicional de la navegación mercantil y, por tanto, cuando el lit. g del citado a. 41 autoriza una solución diversa, dejándola
librada a la voluntad de las partes, vulnera el principio constitucional".-
C) El PIDESC dispone:
"2. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, con objeto de lograr
el pleno ejercicio de este derecho:
3.- La libertad de enseñanza, puede ser observada desde dos puntos de vista:
Del lado del que enseña, no se impone ninguna prohibición, ni ninguna obligación
genérica de enseñar; pero del lado del que aprende, existe una limitación genérica
consistente en que hasta un determinado grado, la enseñanza es obligatoria, por lo que no
existe libertad de elección.-
"Todo padre o tutor tiene derecho a elegir, para la enseñanza de sus hijos o
pupilos, los maestros o instituciones que desee".
4.- El deber de aprender comprende a todas las personas, cualquiera fuere su edad, y
estado civil (incluso a los hijos naturales, reconocidos o no).-
5.- Los destinatarios del deber de enseñar son: los padres (ambos padres), o los
encargados de los menores (tutores, curadores, etc.), y las instituciones públicas, en especial
las docentes.-
81
Vé. Horacio Cassinelli Muñoz: Derecho público, t. I, p. 69 y ss.-
Y concluía que:
82
Vé. Justino Jiménez de Aréchaga: La Constitución Nacional, t. 1, p. 306.-
31) Asegurar una efectiva igualdad de oportunidades para todos los educandos,
iniciando desde la escuela una acción pedagógica y social que posibilite su
acceso por igual a todas las fuentes de educación.
J) Deber de voto
El voto constituye una declaración unilateral de voluntad, emitida por el titular del
derecho, en cumplimiento del deber impuesto por el ordenamiento jurídico, respecto del
asunto que se le somete a consideración (elección, plebiscito, referéndum).-84
El sufragio se ejercerá en la forma que determine la ley pero sobre las bases
siguientes:
21) Voto secreto y obligatorio.- La ley, por mayoría absoluta del total de
componentes de cada Cámara, reglamentará el cumplimiento de esta
obligación.-
En el Derecho positivo interno, el voto aparece más que como deber, como una
obligación del miembro del Cuerpo Electoral.-85
83
Vé. Ley N1 15.739, de 28.III.1985 (denominada: Ley de emergencia para la enseñanza).-
84
Santi romano sostiene que los deberes políticos (entre los que se encuentra el voto), integran los denominados deberes de función o
funcionales, destinados al cumplimiento de una función pública.- Vé. Principii di Diritto costituzionale generale, p. 118.-
85
En sentido contrario, la constitución italiana, dispone a texto expreso que el ejercicio del voto constituye un deber cívico (art. 48); mientras
que la doctrina se encuentra dividida entre quienes sostienen que se trata de un deber, y quienes sostienen que se trata de una obligación (Barile: Le libertà
nella Costituzione, p. 58; Mortati: Istituzioni, p. 453).- Vé. Vezio Crisafulli - Livio Paladin: Commentario breve alla Costituzione, p. 327 y ss.- El art. 4 d.p.r. de
30.III.1957, n1 361, establece que en los cinco años siguientes a la consulta electoral, se inscriba en el certificado de buena conducta de quien se haya
abstenido del voto sin causa justificada, la mención “no ha votado”; dicha norma fue derogada por la ley n1 732 de 28.X.1984.-
86
En efecto conforme a Santi Romano, "se da a veces un deber, sin que haya un beneficiario de él, que tenga la cualidad de persona y pueda
A) La DADH dispone que toda persona tiene el deber de votar en las elecciones
populares del país de que sea nacional, cuando esté legalmente capacitado para ello (art. 32).-
b) el deber de votar en las elecciones populares del país de que sea nacional,
cuando esté legalmente capacitado para ello (art. 321);
considerárselo, por consiguiente, como sujeto de un derecho correlativo.- La consistencia de ese deber hay que buscarla entonces en el poder, de que está
investido algún otro sujeto, de pretender su cumplimiento.- Dicho poder no es un derecho, y menos aún está con el deber en relación de correlatividad: el
poder no es, en esta hipótesis, más que una garantía de la observancia del deber, y el sujeto de él, no entra con el sujeto del deber en una relación jurídica,
por lo menos en el sentido que a tal expresión debe atribuírsele cuando se tiene la figura del derecho subjetivo".- Vé. Fragmentos de un diccionario
jurídico, p. 98.-
87
En el sentido que el voto constituye un deber político en sentido lato, vé. Paolo Biscaretti di Ruffìa: Derecho Constitucional, p.
88
Vé. Alessandro Pizzorusso: Manuale di Istituzioni di Diritto pubblico, p. 326.-
CONCLUSIONES
1.- Como colofón de esta primera incursión sobre el tema, y a manera de conclusión,
correspondería realizar algunas consideraciones sobre la naturaleza y la finalidad de los
deberes constitucionales, así como sobre las correlaciones entre los derechos y los deberes.-
2.- No cabe duda que el Estado-legislador posee cierta discrecionalidad para atribuir
prioridad a los deberes, sobre ciertos derechos (los denominados: derechos no perfectos).-
5.- En tal sentido corresponde subrayar que a partir de 1918, nuestra Constitución
exterioriza una fórmula que prioriza por igual los derechos y los deberes, inherentes a la
89
Señala Carbone que la obligatoriedad del voto, está dada por el hecho que a través de la participación de todos o casi todos los electores, es
más fácil constatar la orientación política del Cuerpo Electoral.- Vé. Carmelo Carbone: I doveri pubblici individuali nella costituzione, p. 59.-
90
Vé. Carmelo Carbone: I doveri pubblici individuali nella costituzione, p. 103 y ss.-
91
Se entiende por régimen político al conjunto de institutos jurídicos, coordinados con el fin de lograr la realización de una determinada
concepción política del Estado y de la sociedad (Chiarelli).-
7.- Por lo tanto, en nuestra Constitución, los deberes aparecen -en general- como
límites a los derechos; y en ciertas oportunidades, como medios operativos de criterios de
solidaridad económica y social93.-
Los derechos deben desarrollarse respetando los límites impuestos por los deberes de
solidaridad; y la esfera de las libertades, puede ser restringida en la medida necesaria para el
cumplimiento de los deberes, en especial, los denominados deberes de solidaridad.-
Bibliografía
92
Para nuestra Constitución la libertad aparece como actividad material o de hecho, una suerte de espacio vacío de derecho.- En el art. 10 la
libertad aparece como un “no derecho”.- Ese espacio vacío de Derecho, es como una zona de hecho, no reglada, que se encuentra fuera y ajena al
ordenamiento jurídico.- Se diferencia de las lagunas del Derecho, porque éstas suponen la ausencia de normas relativas a una materia, dentro del orden
jurídico.- La libertad sería todo aquello que no está alcanzado por el ordenamiento jurídico.- Desde que exista un mandato, una prohibición o un permiso,
ya no habría libertad.- O sea que: a) A mayor amplitud del ordenamiento jurídico, existiría menor Libertad.- b) La libertad es toda actividad, no disciplinada
por el derecho.- La libertad significa ausencia de mandato respecto de una materia determinada.-Libertad es lo que la ley no manda, ni prohíbe.- Vé. Aníbal
Luis Barbagelata: Derechos Fundamentales, p. 9 y ss.-
93
Es claro que no todos los deberes son deberes de solidaridad, habida cuenta que existen los denominados deberes instrumentales, como el
deber de voto, el deber de instrucción, etc.-
94
Vé. Carmelo Carbone: I doveri pubblici individuali nella constituzione, p. 367.-
Vezio Crisafulli - Livio Paladin: Commentario breve alla costituzione, Padova, 1990.-
Héctor Gros Espiell: Derecho y Deberes Humanos, en Estudios sobre Derechos Humanos,
vol II; La Convención Americana y la Convención Europea de Derechos Humanos (Análisis
comparativo); y Principios constitucionales en la protección del niño y la familia, Montevideo,
1955.-
Hans Kelsen: Teoría General del Derecho y del Estado, México, 1969.-
Giovanni Miele: Principii di diritto amministrativo, Padova, 1966.- Hans Nawiasky: Teoría
General del Derecho, Madrid, 1962.-