Para definir la naturaleza de una sociedad de Economía mixta es necesario hacer alusión al

Artículo 97 de la Ley 489 de 1998: “Las sociedades de economía mixta son organismos autorizados
por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital
privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de
Derecho Privado, salvo las excepciones que consagra la ley.

Para que una sociedad comercial pueda ser calificada como de economía mixta es necesario que el
aporte estatal, a través de la Nación, de entidades territoriales, de entidades descentralizadas y de
empresas industriales y comerciales del Estado o sociedades de economía mixta no sea inferior al
cincuenta por ciento (50%) del total del capital social, efectivamente suscrito y pagado.

Las inversiones temporales de carácter financiero no afectan su naturaleza jurídica ni su régimen.

Parágrafo. Los regímenes de las actividades y de los servidores de las sociedades de economía mixta
en las cuales el aporte de la Nación, de entidades territoriales y de entidades descentralizadas, sea
igual o superior al noventa (90%) del capital social es el de las empresas industriales y comerciales
del Estado”.

Las sociedades de Economía Mixta son una expresión de la descentralización de la rama ejecutiva,
catalogándose como organismos adscritos o vinculados según la Ley 489 de 1998, de ahí que dentro
de sus características principales se destaca contar con personería jurídica, poseer autonomía
administrativa y contar con patrimonio propio o capital independiente. Sobre este aspecto extraigo
el siguiente aparte de la lectura: “Elementos Básicos del Estado Colombiano”:
Las sociedades de economía mixta presentan las siguientes características:

– Personería jurídica.
– Autonomía administrativa. Esta autonomía presenta varios grados, dependiendo de la participación
el Estado dentro de la Sociedad, de manera que entre menor participación económica del Estado
existirá mayor autonomía. Adicionalmente, son las SEM las que establecen las tarifas y precios para sus
servicios y productos.

– Capital público y privado. Los aportes que integran la sociedad pueden ser dinero en efectivo,
aportes laborales o inmateriales. En relación con los aportes estatales, según el artículo 463 del Código
de Comercio, pueden consistir en ventajas financieras o fiscales, garantías de las obligaciones de la
sociedad o suscripción de los bonos que ella emita, auxilios especiales, concesiones, etc.

– La organización de las sociedades de economía mixta corresponde a la de las sociedades comerciales,

prevista en el Código de Comercio e implica la existencia de una asamblea de accionistas o junta de
socios, de una junta o consejo directivo y de representantes legales que tienen la denominación de
gerentes o presidentes.

Una vez definida la naturaleza de una sociedad de economía mixta, es importante identificar su
régimen legal y contractual; para ello la Ley 489 de 1998 establece en primera instancia en el
Parágrafo del artículo 97 que: “Los regímenes de las actividades y de los servidores de las sociedades
de economía mixta en las cuales el aporte de la Nación, de entidades territoriales y de entidades
descentralizadas, sea igual o superior al noventa (90%) del capital social es el de las empresas
industriales y comerciales del Estado”.

Por su parte el Artículo 93 establece: “Régimen de los actos y contratos. Los actos que expidan las
empresas industriales y comerciales del Estado para el desarrollo de su actividad propia, industrial
o comercial o de gestión económica se sujetarán a las disposiciones del Derecho Privado. Los
contratos que celebren para el cumplimiento de su objeto se sujetarán a las disposiciones del
Estatuto General de Contratación de las entidades estatales”.

Una vez analizado el marco normativo expuesto, se puede inferir que las sociedades de
economía mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50 %) como es el caso de Energy Colombia S.A. E.S.P., estarian en la obligación de
someter su régimen contractual a las reglas y principios de la ley 80 de 1993. No obstante,
la ley les permite celebrar directamente contratos, siempre y cuando tengan por objeto la
realización de actividades comerciales e industriales que le sean propias, que para este caso
en especial es la distribución y comercialización de energía. Si bien es cierto se estaría
obviando la regla general que dispone la convocatoria de licitación o concurso público, se
busca mayor competitividad y agilidad en el proceso ya que el servicio que se presta es
prioritario.

Un aspecto que se debe realtar para el caso es el factor competencia al respecto del ecreto
1082 de 2015 establece:

Artículo 2.2.1.2.1.2.24. Contratación industriales y comerciales del Estado. Las empresas industriales
y comerciales del y sociedades economía mixta, sus filiales y empresas en las cuales el Estado tenga
del cincuenta por ciento (50%) del capital social que no se encuentren en situación de competencia,
deben utilizar el procedimiento de selección abreviada de menor cuantía para los contratos que
tengan como objeto su actividad comercial e industrial, salvo para los contratos de obra pública,
consultoría, prestación de servicios, concesión, encargo fiduciario y fiducia pública para los cuales
se aplicará modalidad que corresponda.

Dado que la prestación de este servicio por parte de Energy no tiene competencia, es pertinente
señalar que se debe utilizar el procedimiento de selección abreviada.

Con respecto al régimen legal se sujeta al régimen jurídico previsto en las leyes 142 y 143 de
1994, y en lo no previsto en ellas; se regula por las normas de derecho privado establecidas
en el Código de Comercio en lo atinente a las sociedades de economía mixta.

TÍTULO VII.

DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA

ARTÍCULO 461. DEFINICIÓN DE LA SOCIEDAD DE ECONOMÍA

MIXTA. Son de economía mixta las sociedades comerciales que se
constituyen con aportes estatales y de capital privado.
Las sociedades de economía mixta se sujetan a las reglas del derecho
privado y a la jurisdicción ordinaria, salvo disposición legal en contrario.

ARTÍCULO 462. CONTENIDO DEL ACTO DE CONSTITUCIÓN DE

SOCIEDAD DE ECONOMÍA MIXTA. En el acto de constitución de toda
sociedad de economía mixta se señalarán las condiciones que para la
participación del Estado contenga la disposición que autorice su
creación; el carácter nacional, departamental o municipal de la sociedad;
así como su vinculación a los distintos organismos administrativos, para
efectos de la tutela que debe ejercerse sobre la misma.

ARTÍCULO 463. APORTES ESTATALES EN LA SOCIEDAD DE

ECONOMÍA MIXTA. En las sociedades de economía mixta los aportes
estatales podrán consistir, entre otros, en ventajas financieras o fiscales,
garantía de las obligaciones de la sociedad o suscripción de los bonos
que la misma emita, auxilios especiales, etc. El Estado también podrá
aportar concesiones.

ARTÍCULO 464. SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA SOMETIDA A

LAS DISPOSICIONES PREVIAS PARA LAS EMPRESAS
INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO. Cuando los aportes
estatales sean del noventa por ciento (90%,) o más del capital social, las
sociedades de economía mixta se someterán a las disposiciones
previstas para las empresas industriales o comerciales del Estado. En
estos casos un mismo órgano o autoridad podrá cumplir las funciones de
asamblea de accionistas o junta de socios y de junta directiva.

ARTÍCULO 465. CLASE Y EMISIÓN DE ACCIONES DE SOCIEDAD

ANÓNIMA DE ECONOMÍA MIXTA. Las acciones de las sociedades de
economía mixta, cuando se tratare de anónimas, serán nominativas y se
emitirán en series distintas para los accionistas particulares y para las
autoridades públicas.

ARTÍCULO 466. SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA CON

PARTICIPACIÓN ESTATAL SUPERIOR AL CINCUENTA POR CIENTO
DEL CAPITAL SOCIAL. Cuando en las sociedades de economía mixta
la participación estatal exceda del cincuenta por ciento (50%) del capital
social, a las autoridades de derecho público que sean accionistas no se
les aplicará la restricción del voto y quienes actuaren en su nombre
podrán representar en las asambleas acciones de otros entes públicos.
ARTÍCULO 467. APORTE ESTATAL Y APORTE DE CAPITAL
PÚBLICO-DEFINICIÓN. Para los efectos del presente Título, se
entienden por aportes estatales los que hacen la Nación o las entidades
territoriales o los organismos descentralizados de las mismas
personas.Cuando el aporte lo haga una sociedad de economía mixta, se
entiende que hay aporte de capital público en el mismo porcentaje o
proporción en que la sociedad aportante tiene, a su vez, capital público o
estatal dentro de su capital social.

ARTÍCULO 468. APLICACIÓN DE DISPOSICIONES EN LO NO

PREVISTO. En lo no previsto en los artículos precedentes y en otras
disposiciones especiales de carácter legal, se aplicarán a las sociedades
de economía mixta, y en cuanto fueren compatibles, las demás reglas del
presente Libro.

DIRECCIÓN Y ADMINISTRACIÓN

Artículo 88. Dirección y administración de las empresas. La dirección y administración de las

empresas industriales y comerciales del Estado estará a cargo de una Junta Directiva y de un Gerente
o Presidente. Artículo 89. Juntas directivas de las empresas estatales. La integración de las juntas
directivas de las empresas industriales y comerciales del Estado, la calidad y los deberes de sus
miembros, su remuneración y el régimen de sus inhabilidades e incompatibilidades se regirán por
las disposiciones aplicables a los establecimientos públicos conforme a la presente ley.