INFORME LEGAL N° 001-2019

Análisis sobre el recurso de agravio constitucional interpuesto por don Reynaldo Armando Shols Pérez,
contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha 3 de
agosto, que declaró improcedente la demanda de amparo de autos.

A : Abg. Yannina Inoñan Mujica

Tutora Virtual Práctica Pre Profesional I

DE : Herber Warthon Lopinta

REFERENCIA : Exp. n.° 09332-2006-pa/tc Lima .Reynaldo Armando

Shols Pérez
ASUNTO : Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Reynaldo
Armando Shols Pérez, contra la sentencia de la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha 3 de agosto, que
declaró improcedente la demanda de amparo de autos

FECHA : 05 de noviembre del 2019

Estimada tutora, me dirijo a usted con la finalidad de emitir informe legal respecto al recurso de agravio
constitucional interpuesto por don Reynaldo Armando Shols Pérez, contra la sentencia de la Primera
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha 3 de agosto, que declaró improcedente la
demanda de amparo de autos.
I. ANTECEDENTES

El presente informe trata sobre una demanda de amparo Constitucional interpuesta por don
Reynaldo Armando Shols Pérez, quien solicitó al Centro Naval del Perú otorgar a su hijastra el carne
familiar en calidad de hija y no como pase de invitada especial, lo cual el Centro Naval del Perú deniega
dicha solicitud, sosteniendo que la menor no era su hija biológica y que por tal razón no le correspondía.

El señor Reynaldo Schols Pérez, socio del Centro Naval del Perú, contrae nupcias en septiembre
de 1999 con la señora María Yolanda Moscoso García, siendo para ambos cónyuges su segundo
matrimonio. El núcleo familiar se conforma con una hija nacida en el seno de esta pareja y la hija de la
señora Moscoso García, fruto de su anterior compromiso matrimonial, la señorita Lidia Lorena Arana
Moscoso. Tal como consta en el relato de la demanda, y en el curso de los años, el Centro Naval había
 otorgado carné familiar a los hijastros de los socios considerándolos para ello como hijos; sin embargo,
mediante Acuerdo N.° 05-02 de la sesión del Comité Directivo del Centro Naval del Perú, de fecha 13 de
junio de 2002, esa entidad aprueba otorgar el pase de invitado especial válido por un año, renovable
hasta los 25 años, a los hijastros delos socios. Por su parte, el Estatuto actualmente vigente del año 2007
de la Asociación establece en su artículo 47 que los asociados podrán solicitar la expedición del Carné de
Familiar de Asociado a favor de su “cónyuge, hijas e hijos solteros hasta veinticinco (25) años de edad,
hijas e hijos discapacitados

En este contexto el 23 de setiembre de 2003, el recurrente interpone demanda de amparo contra

el Centro Naval del Perú, solicitando que se le otorgue a su hijastra Lidia el carné familiar en calidad de
hija y no un pase de invitada especial, “por cuanto constituye una actitud discriminatoria y de vejación
hacia el actor en su condición de socio, afectándose con ello su derecho a la igualdad”.
Manifiesta asimismo que existen otros miembros de la Asociación a cuyos hijastros sí se les ha hecho
entrega del carné familiar, reconociéndoles en el fondo los mismos derechos que a un hijo y que de
hecho, durante los últimos años la emplazada otorgó, sin ningún inconveniente, el carné familiar a los
hijastros considerándolos como hijos.

En primera instancia, es decir en el Primer Juzgado Especializado en lo Civil, de la Corte

Superior de Justicia de Lima, con fecha 20 de marzo del 2006 la demanda interpuesta fue declarada
infundada debido a que en nuestro país no se tenía regulada la situación de los hijastros y por lo tanto al
demandante no le asistía ningún derecho para reclamar un carné para la menor; ante esta situación
Shols Pérez apela la sentencia, siendo que en segunda instancia la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia se Lima declara improcedente la demanda, señalando que el demandante no poseía
legitimidad para actuar por no ser ni el padre biológico de la menor ni su representante legal.

Ante ello, Shols Pérez, interpone recurso de agravio constitucional contra la sentencia de
segunda instancia, siendo el Tribunal Constitucional quien otorga tutela jurisdiccional efectiva al actor y en
estricto respeto del deber constitucional de protección de la familia declara fundada la demanda de
amparo, ordena la emisión del carné a su hijastra bajo la equiparación con una hija biológica para
viabilizar el acceso al Centro de recreación en cuestión.

II. BASE LEGAL

1. Constitución Política de 1993
Hablando específicamente de nuestro país, nuestra historia republicana nos dice que fue la
Constitución de 1933 la que por vez primera reconoció de manera expresa la tutela de la Familia.
Esta Carta Política señaló en su momento que “el matrimonio, la familia y la maternidad están bajo la
protección de la ley”. Luego, la Constitución de 1979, conceptualizó a la Familia como una “sociedad
natural y una institución fundamental de la Nación”. Así llegamos a la Constitución de 1993, norma
 fundamental vigente que reconoce a la Familia como un instituto “natural y fundamental de la
sociedad, por lo que en el Art. 4º establece que:
“La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente, a la madre y al
anciano en situación de abandono. También protegen a la familia y promueven el matrimonio.
Reconocen a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad”.
2. Código Civil de 1984
Nuestro Código Civil, se encuentra estructurado sobre la base de la familia fundada en el
matrimonio, por lo que según los señalan varios juristas las normas civiles fueron pensadas en la
familia y los hijos matrimoniales, dejando vacíos respecto a otras formas o derivaciones familiares.
El CC de 1984, en su primer artículo del Libro III, dedicado al Derecho de Familia, artículo 233º,
establece que la regulación de la familia tiene por finalidad contribuir a su consolidación y
fortalecimiento, en armonía con los principios y normas proclamados en la CPP.
3. Código del Niño y el Adolescente:
El Código del niño y el adolescente contiene normas de protección para el niño y adolescente,
concediéndoles atención integral, protección, derechos, regulando las instituciones que a ellos
competen.
4. En su artículo 1, establece quiénes son estos sujetos de derecho:
“Se considera niño a todo ser humano desde su concepción hasta cumplir los doce años de edad
y adolescente desde los doce hasta cumplir los dieciocho años de edad. El Estado protege al
concebido para todo lo que le favorece. Si existiera alguna duda acerca de la edad de una persona,
se le considerará niño o adolescente mientras no se pruebe lo contrario”.
5. Ley 28542, Ley de Fortalecimiento de la Familia:
La presente Ley tiene como objeto promover y fortalecer el desarrollo de la familia como
fundamento de la sociedad y espacio fundamental para el desarrollo integral del ser humano,
basándose en el respeto de los derechos fundamentales y las relaciones equitativas entre sus
miembros; afirma la protección de la familia fundada en el matrimonio, porque crea un vínculo jurídico
que aporta estabilidad, de ahí que se proponga como una línea más de acción procurar que las
uniones de hecho puedan formalizar su situación legal mediante el matrimonio. Estas acciones
significan el esfuerzo por fortalecer la familia en beneficio de nuestra sociedad.
6. La Declaración Universal de los Derechos Humanos:
Establece en su artículo 16 inc. 3 que, “La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado”; este reconocimiento constituye
un principio del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado precisamente en el
citado artículo.
 La unión inescindible entre el matrimonio y la familia es muy clara en esta Declaración, adoptando
como modelo la basada en la generación matrimonial entre un hombre y una mujer.
7. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del hombre:
Respecto al Derecho, a la constitución y a la protección de la familia, reconociendo en su artículo
6º que “toda persona tiene derecho a constituir familia, elemento fundamental de la sociedad, y a
recibir protección para ella”
8. El Pacto internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas:
Contempla en su artículo 10º, primer párrafo la protección que los Estados parte deben brindar a
la familia: “Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, la
más amplia protección y asistencia posibles, (…). El matrimonio debe contraerse con el libre
consentimiento de los futuros cónyuges”
III. ANALISIS
Antes de iniciar con este análisis es necesario precisar que, según el artículo 4 de la Constitución
peruana actualmente vigente presenta a la familia como un instituto “natural y fundante de la sociedad”
de lo que se deduce que no es una categoría creada por la norma sino que es un concepto previo, que
busca ser aprehendido por el Derecho. De tal manera la delimitación de la noción „ familia‟ no es jurídica
sino sociológica. En consecuencia la Sentencia es novedosa por dos aspectos: a) por el mecanismo de
tutelar fines y objetivos superiores a los planteados por el demandante en su acción y b) por la
adecuación de la ley concreta a casos novedosos y particulares, sobre la base de los intereses colectivos
y comunes a una familia “nueva.
a Artículo IX del Título Preliminar del Código del Niño y del Adolescente (Artículo IX.- Interés superior
del niño y del adolescente.- En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el
Estado a través de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Público, los Gobiernos
Regionales, Gobiernos Locales y sus demás instituciones, así como en la acción de la sociedad, se
considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos),
tuvo especial cuidado en los objetivos de una norma abierta.
b El derecho de un menor a “vivir en una familia” (artículo 8° Código del Niño y del Adolescente), si
bien el TC no lo ha mencionado directamente en su sentencia, considero que hubo una limitación al
no vincular los fundamentos vertidos con el CNA, por cuanto en esta norma, existe en forma expresa
la indicación de que la niña, materia de defensa de derechos en la acción, pudo plantear la defensa
del derecho a “vivir en una familia. De qué le hubiera servido a la niña, al padrastro, y a la misma
sentencia, una explicación del concepto de familia extendida, sino existe la defensa de vivir en una.
c A su vez, el artículo 16.° de la Declaración Universal de los Derechos Humanos establece que los
hombres y las mujeres a partir de la edad núbil tienen derecho sin restricción motivada en la raza,
nacionalidad o religión a casarse y a fundar una familia, agregando que esta es un elemento natural y
fundamental de la sociedad, por lo que “tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado.
 d Por otra parte, el Pacto Interamericano de Derechos Civiles y Políticos establece en su artículo 23.°
que la “familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad, debiendo ser protegida de las
posibles injerencias lesivas del Estado y la sociedad. Por su parte, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos (CADH) dispone en su artículo 17.° que “la familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado”, e indica que el
derecho a fundar familia se ejercerá siempre que se cumplan con las condiciones requeridas para
ello, de acuerdo con las leyes internas que regulan la materia.
e Conforme se observa el artículo 237 del Código Civil, de la relación entre padrastros y los hijastros
deben ser observados de acuerdo a los matices que el propio contexto impone, se deduce que entre
ello se genera un parentesco por afinidad, lo que, de por sí, conlleva un efecto tan relevante como es
el impedimento matrimonial.
f De la misma manera en esta sentencia se advierte en el tercer párrafo del artículo 6.º de la
Constitución que establece la igualdad de deberes y derechos de todos los hijos, prohibiendo toda
mención sobre el estado civil de los padres o la naturaleza de la filiación en los registros civiles o en
cualquier otro documento de identidad.
g Es necesario precisar que la sentencia del Tribunal Constitucional al estimar que en contextos en
donde e hijastro o la hijastra se ha asimilado debidamente al nuevo núcleo familiar son contrarias y
arbitrarias a los preceptos constitucionales son sustancialmente importantes, lo que supone que el
estado y la comunidad tienen la obligación de proteger y cautelar a la familia.
h Por tanto, ha quedado acreditado el trato diferenciado que se hace en la demandada respecto a los
hijastros, situación que no debe hacerse en un estado constitucional de derecho, en el cual se
protege al núcleo familiar y, mucha más cuando se trata de familias ensambladas o reconstituidas, ya
que son mucho más frágiles debido a las propias circunstancias en la que estas aparecen.
IV. CONCLUSIONES
1. Por todo lo expuesto resulta VIABLE Y JUSTA la sentencia del Tribunal Constitucional por el recurso
de agravio constitucional interpuesto por don Reynaldo Armando Shols Pérez en contra de la
sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima y declarar Fundada la
demanda de amparo de autos. En consecuencia, mi total conformidad con lo resuelto por el Tribunal
Constitucional.
2. En esta sentencia, el Tribunal Constitucional avanza en el reconocimiento de los derechos de las
familias ensambladas y si bien, pudiendo hacerlo, no se explaya en torno a los derechos de la niña
involucrada directamente en el caso, toma una senda interesante al plantear la defensa de la
identidad familiar.
V. RECOMENDACIONES

Creo que la identidad familiar, a diferencia de la identidad personal, sea un derecho. Pero sí
pensamos que es una noción acertada, a la que llegamos a través del derecho a la identidad personal
y el derecho a la constitución de la familiar. En el caso Shols Pérez el Tribunal Constitucional deja en
claro que no hay un único y cerrado concepto jurídico de familia. Estamos pues, frente a un escenario
donde quedan muchas y muy interesantes situaciones por estudiar y definir.