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DERECHO MULSUMÁN
3.1. HISTORIA:
El Derecho Musulmán se trata de una comunidad que profesa la fe
islámica y como fundador o máximo representante en cuanto a su
derecho es Mahoma. Mahoma fue un hombre normal y audaz durante su
infancia y adolescencia se dedicó al comercio y a viajar y tiempo
después formó a los musulmanes es decir les dio el nombre a aquellos
que le creían haber visto al Arcángel Gabriel, a partir de este momento
comenzó con predicciones y llamó a su religión Islam que significa
sumisión a la voluntad divina. Todos los creyentes del islam tomaron el
nombre de musulmanes tomando a Mahoma como un guía o ejemplo a
seguir, para alabar a su único dios es Alá.
Tiempo más tarde Mahoma al ser un ser respetado en diferentes lugares
del territorio creó el Corán es un libro sagrado dentro del islam contiene
todo lo que Mahoma transmitía a sus seguidores este será la ley de los
islámicos dividido en 114 capítulos sin ningún orden cronológico pues
fueron escritos como se llevaban a cabo las “revelaciones”.
3.2. DEFINICIÓN:
El derecho musulmán es un sistema autónomo de derecho religioso
propiamente dicho cuya base principal es el Corán 1. En un cierto número
de países de tradición musulmana, ese derecho tiende, sin embargo, a
limitarse al estatuto personal.
El Derecho Musulmán, a diferencia de los derechos estudiados, no
constituye una rama autónoma del conocimiento, sino que es una de las
facetas de la religión del Islam. Esta se compone, por un lado, de una
teología que establece los dogmas y fija las creencias del musulmán; se
compone, además, del char, que prescribe a los creyentes lo que deben
o no deben hacer. El Char' o Char'ia, es decir, “el camino a seguir”,
constituye lo que se llama el Derecho Musulmán. Estrechamente
vinculado a la religión y la civilización islámicas, el Derecho Musulmán
solamente puede ser entendido por quien posea un mínimo de
conocimientos de esta religión y de la civilización correspondiente.
1
. J. CASTÁN TOBEÑAS, «Los sistemas jurídicos contemporáneos del mundo occidental», en J. CASTÁN
TOBEÑAS-J. M. CASTÁN VÁZQUEZ-R. M. LÓPEZ CABANA, Sistemas jurídicos
contemporáneos, Buenos Aires 2000, p. 16.
Al igual que el judaísmo, el islam es en esencia una religión de la ley “El
Derecho Musulmán ha sido el fundamento y el factor más dinámico para
la consolidación del orden social y de la vida comunitaria de los pueblos
musulmanes”.
Esta ciencia indica al musulmán cómo debe comportarse de acuerdo con
la religión, sin distinguir, en principio, sus obligaciones respecto de sus
semejantes (limosna, obligaciones civiles) y sus obligaciones con Dios
(plegaria, ayuno, etc). Este derecho se centra en la idea de las
obligaciones que incumben al hombre, no en la de los derechos que le
puedan corresponder.
La concepción islámica es la de una sociedad esencialmente teocrática,
en la que el Estado sólo se justifica como servidor de la religión
revelada.
2
Al ser el Corán «palabra de Dios en el sentido más literal y estricto del término», como indica Morales
Martín, «el entero Corán es, por lo tanto, considerado palabra por palabra como discurso divino y la
mera idea de que el Profeta pueda ser su autor es juzgada blasfema» (o.c., p. 36). 22. Conocido con
Por otro lado, el juez musulmán no está obligado a interpretar el Corán;
los doctores han llevado a cabo una interpretación autentica del mismo,
y el juez debe referirse a las obras de estos doctores.
3
fragmentos de cerámica u hojas separadas de papiro o pergamino.
4
. J. M. BLOOM-S. S. BLAIR, o.c., p. 43.
El idjma no tiene nada que ver con la costumbre de nuestro
derecho. La unanimidad requerida es la de las personas
competentes, la de aquellos cuya misión consiste en elaborar y
revelar el Derecho: Los jurisconsultos del Islam ( fouqha). “ Los
sabios son los herederos de los profetas”; el acuerdo de Doctores y
jurisconsultos, mezclando tradición, costumbre y práctica admitida
mediante su acuerdo unánime una fuerza autentica de verdad
jurídica.
a) Los Ritos Musulmanes
Las reglas de unanimidad son compatibles en el Islam con ciertas
divergencias, secundarias, por su puesto, si se comparan con lo que
es admitido por todos. En el seno de la comunidad musulmana se
reconoce la existencia de diferentes vías (madhad), denominadas
comúnmente “ritos”, cada uno de los cuales constituye una cierta
escuela que interpreta a su modo el Derecho Musulmán.
Estos ritos se han constituido durante el siglo II de Hèjira. Unos se
consideran Ortodoxos y otros Hetordoxos, del mismo modo que hay,
en el seno de la cristiandad, ritos considerados por Roma como
católicos y otros heterodoxos.
Las semejanzas que pueda presentar en algún aspecto con otros sistemas
jurídicos por lo que respecta a las soluciones ofrecidas sólo pueden ser
atribuidas, según la ortodoxia musulmana, a simples coincidencias; no se
trata, en ningún caso de legados recibidos por el Derecho Musulmán del
pensamiento extranjero.
3.2. TIPOS DE LEYES EN EL DERECHO MUSULMAN
5
Cfr. P. H. STODDARD-D. C. CUTHELL-M. W. SULLIVAN (eds.), Cambio y tradición en el
mundo musulmán, México 1998, pp. 41-42.
El Islam tuvo éxito en aplicar la prohibición porque vino con la fuerza de un
mandato divino, una norma inspirada en Dios, interpretada por el hombre a
la luz de la razón y del sentido común.
Podríamos seguir la huella de cada conducta diaria del hombre, con sus
distintas actitudes y actividades y aun así resultaría muy difícil enumerarlas.
Dentro de cada ser humano afloran incontables sentimientos, ideas y
pensamientos.
Sobre esta base, podemos afirmar que las acciones humanas están
comprendidas en cinco categorías, donde cada actividad del sujeto es
valorada según los efectos positivos o negativos que produzcan en el
hombre y sus múltiples relaciones. Según los eruditos estas cinco
categorías son:
a) Actos permitidos (Mubah): Es una acción respecto de la cual una
persona, en su sano juicio y habiendo alcanzado la pubertad, tiene total
libertad para llevarla a cabo o no. Son incontables las acciones
permitidas en la vida de una persona, con el único límite de que ninguno
de estos actos exceda los límites y excepciones dispuestos por el Islam.
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El Islam no reformó sustancialmente este sistema, que se conservó con algunas limitaciones o quisas.
Muhammad Asad, señala: “En cuanto al término quisás debe entenderse como justa retribución, en el
caso que nos ocupa, hacer que el castigo sea igual o adecuado al delito”
a) Sanciones
La sanción es una medida reprobatoria establecida por aquel que
elabora la ley en contra de quien la viola. Detrás de la idea de sanción,
está la clasificación de las acciones humanas, generalmente en cinco
categorías: «obligatorias, prohibidas, recomendadas, permitidas y
reprobadas»; o, más brevemente, la idea del bien y del mal, de lo lícito
e ilícito.
En toda sociedad, es el grupo dominante quien determina lo bueno y lo
malo, lo lícito e ilícito. Por lo tanto, en una sociedad democrática es la
mayoría quien decide acerca del bien y el mal; en una dictadura, lo hace
el dictador; en una sociedad de esclavos, los «esclavistas», etc.
Los musulmanes consideran que cada grupo humano simplemente
depende sus propios intereses. Solo Dios es bondadoso y neutral, y
puede decidir lo que está mal y lo que está bien, gracias a los mensajes
divinos transmitidos por los profetas. El hombre interviene solo en los
ámbitos que no se rigen por la ley religiosa o para inferir, por analogía y
a partir de las normas religiosas, otras normas aplicables a situaciones
no previstas inicialmente por las normas religiosas.
b) ¿Dónde se encuentran las sanciones?
En los sistemas democráticos, las sanciones se encuentran en las leyes
aprobadas por el poder legislativo, que emana del pueblo. En los
sistemas religiosos, las sanciones se encuentran en fuentes religiosas.
En el derecho judío, se encuentran en el Antiguo Testamento, sobre
todo en sus primeros cinco libros llamados el Pentateuco. También
están contenidas en fuentes secundarias, incluyendo la Mishná y el
Talmud, conocidas como la Biblia oral, transmitida por las autoridades
religiosas judías.
En el derecho musulmán, las sanciones están previstas en el Corán,
que es la principal fuente del derecho, sobre todo en la parte medinesa
que fue revelada después de la creación del Estado islámico entre los
años 622 y 632. Las sanciones son difíciles de encontrar en el Corán,
ya que este no está dispuesto en orden cronológico o temático, sino
según la dimensión de los capítulos. Para encontrarlas es necesario
contar con una tabla analítica jurídica del Corán. Además del Corán, se
encuentran las colecciones de la Sunna de Mahoma, que relata sus
palabras, acciones y gestos.
c) Clasificación de las penas en el derecho musulmán
Los delitos punibles con «penas fijas» (had) previstos por el Corán
o la Sunna de Mahoma. Esta categoría incluye los siguientes
delitos: hurto, asalto, insurrección armada, adulterio, acusación de
adulterio, consumo de bebidas fermentadas, apostasía y agresión
contra la vida o la integridad física. Las penas previstas para
sancionar estos delitos se aplican siguiendo condiciones estrictas
que varían según las escuelas. Estos delitos son imprescriptibles.
CONCLUSIÓN
Lo que surge como una religión, se transforma con el tiempo en una realidad
política guiada por el Derecho islámico o Sharia. Éste está integrado por el
Corán, la Sunna y el fik. El Corán es el libro sagrado que contiene el mensaje
revelado por Dios a Mahoma. La Sunna la integran principalmente, relatos
acerca de comportamientos y opiniones del Profeta. El fik engloba las
decisiones jurisprudenciales elaboradas a partir de las dos fuentes anteriores.