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Consultas: “¿Debo hacer


DECLARACIÓN DE IVA en etapa pre-
operativa?” - Mileo Consultores &
Asociados, S.C.
14-18 minutos

Todo aquel que haya asistido a un evento de actualización en


materia de Impuesto al Valor Agregado estará de acuerdo conmigo
en que la consulta que titula este artículo pareciera no agotarse,
los facilitadores que tenemos el gran beneplácito de discutir
criterios con participantes en dichos encuentros conocemos de
antemano que al hablar del referido tributo muy probablemente
abordaremos esta circunstancia.

Vayamos entonces a ese momento, en medio del adiestramiento,

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de la conferencia o del taller, cuando a cualquiera de los asistentes


les viene a la mente la declaración de IVA en etapa pre-operativa,
así brotan cualquier cantidad de comentarios y criterios: “es una
formalidad y hay que cumplirla” aluden algunos, “se hace
después de la primera facturación” aducen otros, y “sin hecho
imponible no hay declaración” reclama alguna profesional con
un poco más de lectura a cuestas.

Aquí es donde los facilitadores, consultores o docentes debemos


abrocharnos muy bien el cinturón y generar un criterio basado en
ANÁLISIS LEGAL y SUBLEGAL, CONTRASTE CON
REALIDADES y RECOMENDACIONES a seguir, manos a la obra:

¿Quién debe declarar IVA?

La Ley de Impuesto al Valor Agregado (2014) tipifica en su Artículo


47 lo siguiente:

“Los contribuyentes y, en su caso, los responsables según este


Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, están obligados a
declarar y pagar el impuesto correspondiente en el lugar, la fecha,
y la forma y condición que establezca el Reglamento”

Como la teoría tributaria siempre apunta a la misma clasificación


del sujeto pasivo, es decir, Contribuyente y Responsable, al
parecer todo sujeto pasivo de IVA se encontraría obligado a
declarar. Aquí debemos una vez más irnos a los fundamentos
básicos y conocer por no decir ratificar, aquello que se considera
Contribuyente y aquello que se considera Responsable.

Para ello vamos a citar la norma orgánica: Código Orgánico


Tributario (2014) en su Artículo 22 y 23:

Caso Contribuyente:

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“Son contribuyentes los sujetos pasivos respecto de los cuales se


verifica el hecho imponible”

Caso Responsable:
“Responsables son los sujetos pasivos que, sin tener el carácter de
contribuyentes, deben por disposición expresa de la ley, cumplir las
obligaciones atribuidas a los contribuyentes.”

Acá se deja interpretar que el CONTRIBUYENTE es todo aquel


que incurre en un HECHO IMPONIBLE, mientras que el
RESPONSABLE sin siquiera haber incurrido en el HECHO
IMPONIBLE es objeto del cumplimiento de ciertas obligaciones o
formalidades expresadas en la ley.

En materia de IVA, ¿Cuál es el HECHO


IMPONIBLE?

Al develar esta interrogante podemos inicialmente diagnosticar en


que momento nace la obligación de declarar para el contribuyente
y luego pasar al análisis del responsable. Pues bien, en el Artículo
3 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado (2014) se dejan leer
cinco momentos referidos al nacimiento del hecho imponible:

3.1) La venta de bienes muebles corporales y la desincorporación


de bienes muebles del inventario.

3.2) La importación definitiva de bienes muebles.

3.3) Prestación a título oneroso de servicios ejecutados o


aprovechados en el país, incluyendo aquellos que provengan del
exterior.

3.4) La venta de exportación de bienes muebles corporales.

3.5) La exportación de servicios.

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Para profundizar aún más en el hecho imponible a nivel de IVA nos


podríamos sumergir en la lectura completa del Artículo 4 de la Ley,
que es aquel que detalla estos supuestos de hecho, pero es algo
que voy delegar al lector ávido de investigación, en el desarrollo de
la consulta solo vamos a citar algunos elementos de ese Artículo 4
(LIVA 2014).

¿Si no vendo no hay hecho imponible?

Eso es una media verdad, uno de los criterios que usualmente se


esboza en la discusión de la temática es ese, a veces se plantea
en forma de axioma: “Sin VENTA no hay HECHO IMPONIBLE y
sin HECHO IMPONIBLE no hay DECLARACIÓN”. Pero el caso
es que en la facturación por concepto de ventas de bienes muebles
o prestaciones de servicios no se están abarcando todos los
supuestos de hecho imponible, me está quedando al margen la
importación definitiva de bienes muebles (Artículo 3.4 LIVA 2014).

Esto me puede conllevar a dos tratamientos para el futuro


CONTRIBUYENTE que no desarrolla aún su primera venta:

– Si no existen ventas ni prestaciones de servicio por encontrarnos

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en etapa pre-operativa, NO HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR


IVA independientemente de que hayan adquisiciones de
mercancía, activos o desembolsos por gastos, siempre que estos
tres elementos sean recibidos a partir de proveedores nacionales.

– Si no existen ventas ni prestaciones de servicio por encontrarnos


en etapa pre-operativa, pero SE HAN ADQUIRIDO BIENES
MUEBLES VÍA IMPORTACIÓN, ha nacido un contribuyente,
cuyo hecho imponible se perfecciona con la respectiva declaración
de aduanas (Ver Artículo 13.2 LIVA 2014), SI HAY OBLIGACIÓN
DE DECLARACIÓN DE IVA, dado que se activa el Artículo 47 de
la Ley de Impuesto al Valor agregado (2014) citado a la primeras
de cambio.

¿Y la desincorporación de BIENES MUEBLES


del INVENTARIO?

Esta figura poco acatada por algunos, dado lo complejo que puede
llegar a ser el manejo idóneo del inventario también se considera
hecho imponible en materia de IVA, conducente como espero que
haya quedado claro a la declaración del impuesto mencionado.

Como prometí arriba abordaremos algunos elementos del Artículo


4 referido a la desincorporación, la cual es separada en tres
momentos:

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i.- Bienes desincorporados por el contribuyente ordinario


destinados al uso o consumo propio, de los socios, de los
directores o del personal de la empresa. También aplica para
actividades como rifas, sorteos, distribución gratuita con fines
promocionales o cualquier causa distinta a su disposición normal.

ii.- Desincorporación de bienes del activo fijo del contribuyente


cuando estos hubiesen estado gravados al momento de su
adquisición y cualquier bien faltante en el inventario que no pueda
ser justificado ante la administración tributaria.

iii.- El denominado autoconsumo que se refiere al retiro de bienes


muebles del inventario cuando sean consumidos en el objeto, giro
o actividad del negocio, también cuando el bien mueble pase a
formar parte del activo fijo o pase a formar parte de una
construcción relacionada al objeto, giro o actividad de la empresa.
(Este último ítem no se considera hecho imponible)

Esto también me puede conllevar a otros dos tratamientos para el


futuro CONTRIBUYENTE que no desarrolla aún su primera venta:

– Si no existen ventas ni prestaciones de servicio por encontrarnos


en etapa pre-operativa, pero existen desincorporaciones de bienes
muebles del inventario o del activo fijo gravados al momento de su
adquisición, nace el HECHO IMPONIBLE conducente a la
declaración y por tanto SI HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR
IVA.

– Si no existen ventas ni prestaciones de servicio por encontrarnos


en etapa pre-operativa, independientemente del autoconsumo de

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mercancías del inventario NO HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR


IVA. Es muy importante recomendar que el autoconsumo esté muy
bien soportado.

Ahora vamos con el Responsable

Como habíamos discutido antes el responsable es aquel que sin


necesariamente incurrir en hecho imponible debe cumplir con
obligaciones tipificadas en la ley, vamos a ponernos un poco más
específicos y veamos quien se considera RESPONSABLE en
materia de IVA. El primer caso interesante lo vamos a verificar en
el Artículo 9 (LIVA 2014), que es el responsable por la recepción de
servicios cuando el prestador no tiene domicilio en el país.

Este caso que siempre trae muchas consideraciones a nivel formal


y conlleva a que de manera obligatoria se genere la declaración
de IVA independientemente que no se haya vendido nada, trae
consigo también una facturación que a su vez no genera débito
fiscal, ¿Suena complicado?, debes revisar el Artículo 3 del
Reglamento de la LIVA (1999). Existe en ese mismo Artículo 9 de
la Ley de Impuesto al Valor Agregado (2014) otro supuesto de
responsabilidad en la adquisición de bienes exentos o exonerados
sujetos a condiciones de uso, por ser poco común también lo
vamos a delegar al sentido de investigación del lector.

Son también responsables los agentes de retención que designe la


administración tributaria de conformidad con el Artículo 11 de la
Ley de Impuesto al Valor Agregado (2014), pero si aludimos a la
PA 0685 no hay agentes de retención de IVA en etapa pre-
operativa, por tanto, no aplicaría el análisis para este caso.

Para el RESPONSABLE podría citar un tratamiento que podría

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redactarse así:

Si no existen ventas ni prestaciones de servicio por encontrarnos


en etapa pre-operativa, pero se reciben servicios cuyos
prestadores no tienen domicilio en el país, nace la
RESPONSABILIDAD y por tanto SI HAY OBLIGACIÓN DE
DECLARAR IVA, generando igual FACTURACIÓN, pero sin débito
fiscal y sin ingresos propios (Ver Artículo 3 y 34 del Reglamento de
la LIVA 1999)

Pasamos de lo Legal a lo Sub Legal

Para el caso de los contribuyentes solo llegamos hasta el análisis


la Ley, recordemos que el Artículo 47 de la Ley de Impuesto al
Valor Agregado (2014) reza:

“Los contribuyentes y, en su caso, los responsables según este


Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, están obligados a
declarar y pagar el impuesto correspondiente en el lugar, la fecha,
y la forma y condición que establezca el Reglamento”

Veamos parte de esas disposiciones reglamentarias a quien la Ley


le delega toda la parte operativa por así decirlo, Veamos el Artículo
59 del Reglamento:

“Los contribuyentes a que se refieren los artículos 5, 7 y 10 de la


Ley y, en su caso, los responsables del impuesto señalados en los
artículos 9, 10, 11 y 12 de la Ley, deberán presentar declaración
jurada por las operaciones gravadas y exentas, realizadas en cada
período mensual de imposición”

Es aquí cuando ratificamos que tanto el CONTRIBUYENTE como


el RESPONSABLE generan declaración, el primero en tanto
desarrolle hecho imponible y el segundo en tanto la Ley lo obligue

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en situaciones particulares, para el caso de análisis (Pre-


operatividad) a mi juicio solo el responsable por Artículo 9 genera
declaración.

Es muy pertinente señalar que lo comentado acá nada tiene que


ver con la generación o no de Crédito Fiscal, lo cual abordaré en
mi próximo artículo, tiene que ver únicamente con la obligatoriedad
de presentar declaración de impuesto al valor agregado en periodo
pre-operativo.

Cabe destacar que el Reglamento no ataca de manera directa la


pre-operatividad relacionada con la obligatoriedad de la
declaración, por eso es que es un tema interesante y repetitivo, lo
más que hace el Reglamento de la LIVA (1999) en su Artículo 61
es tocar el cese de actividades, lo cual a mi modo de ver no es
igual a etapa pre-operativa, veamos:

“La obligación de presentar declaración subsiste, aun cuando


en ciertos períodos de imposición no haya lugar a pago de
impuesto, sea porque no se haya generado débito fiscal, que
el crédito fiscal sea superior a éste o también si el
contribuyente ordinario no hubiere realizado operaciones
gravadas en uno o más períodos tributarios, salvo que haya
cesado en sus actividades y comunicado esto a la
Administración Tributaria.”

Fundamentado en el análisis legal y sublegal soy de la opinión,


parecido al axioma citado antes:

(Pre-operatividad): Sin HECHO IMPONIBLE no hay


DECLARACIÓN DE IVA (Contribuyente), salvo que estemos en
presencia de un RESPONSABLE obligado por Ley, el cual no
necesita de HECHO IMPONIBLE para DECLARAR.

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Si esto es así… ¿Por qué tantos Contadores


declaran IVA a sus clientes en etapa pre-
operativa?

Cuando pasamos a la cotidianidad el elemento legal y sublegal


podría verse un poco alterado, aunque no soy en lo absoluto
defensor de ello, para empezar el portal fiscal permite la
declaración desde el momento de la generación del RIF,
reconociendo además la generación y acumulación de crédito
fiscal sin necesidad de que haya ventas, esto lo discutiremos en
mipróximo artículo. No es que esta circunstancia legalmente
conduzca a una obligación de declarar al margen de la Ley y el
Reglamento, pero bajo el criterio lineal y un poco cómodo de
algunos Contadores Generales, cerrado el mes se hace
declaración, se imprime, se reconocen compras (De haberlas) y se
tiende el puente para una contabilización ligera, lo cual está al
margen de todo el entramado normativo que has leído hasta el
momento, pero que muchos profesionales han adoptado de
manera pragmática.

Más allá de eso, cuando analizamos las razones por las que un
contribuyente es señalado en el portal fiscal para ser objeto del
100% de Retención de IVA, sale a la superficie el “No declarar
IVA”, el detalle es que el portal fiscal no verifica la posibilidad de
que el prospecto de contribuyente se encuentre en etapa pre-
operativa, sino que simplemente puede concluir que“No declara”
y para resguardarse de una posible evasión lo enmarca dentro del
indeseable 100% de Retención de IVA, esta es una de las razones
que esgrimen los defensores de la declaración pre-operativa de
IVA, lo cual puede ser comprensible ya que adicionalmente la

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misma no trae consigo una alto riesgo fiscal, todo lo contrario, una
declaración “en cero” de IVA puede ser menos peligrosa que una
ensalada light sin el más mínimo aderezo.

¿Qué recomendar?

Esta consulta la podemos responder recogiendo información,


asumiendo que NO HUBO VENTA NI PRESTACIÓN DE
SERVICIO desde la constiución y que por tanto estamos en pre-
operatividad podemos aplicar los tratamientos citados a partir de
cuestionarios básicos:

¿Las adquisiciones de MERCANCIAS y ACTIVOS


pertenecen a proveedores nacionales?

Respuesta = SI

NO HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR.

Respuesta = NO
SI SE HAN ADQUIRIDO BIENES MUEBLES VÍA IMPORTACIÓN,
cuyo hecho imponible se perfecciona con la respectiva declaración
de aduanas (Ver Artículo 13.2 LIVA 2014), SI HAY OBLIGACIÓN
DE DECLARACIÓN DE IVA

¿Se han hecho desincorporaciones de bienes


muebles del inventario o del activo fijo de la
empresa gravados al momento de su adquisición no
atribuibles a autoconsumo?

Respuesta = SI

Nace el HECHO IMPONIBLE y por tanto SI HAY OBLIGACIÓN DE

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DECLARAR IVA.

Respuesta = NO
NO HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR vía desincorporación.

¿Hubo autoconsumo de bienes muebles del


Inventario?

Respuesta = SI

NO HAY OBLIGACIÓN DE DECLARAR vía desincorporación,


se debe soportar muy bien el autoconsumo.

¿Se reciben prestaciones de servicio por no


domiciliados?

Respuesta = SI

Nace la RESPONSABILIDAD enmarcada en el Artículo 9 de la Ley


de Impuesto al Valor Agregado (2014) y por tanto SI HAY
OBLIGACIÓN DE DECLARAR IVA, generando igual
FACTURACIÓN, pero sin débito fiscal y sin ingresos propios (Ver
Artículo 3 y 34 del Reglamento de la LIVA 1999).

Comentarios Finales

En el área tributaria siempre hay muchas interrogantes que


pretenden ser respondidas con monosílabos, este caso se presta a
respuestas vagas o muy parcas, por eso recomiendo el análisis de
la norma para poder percatarnos de distintas situaciones que
escapan al pragmatismo y a los criterios lineales. En la próxima
entrega disertaremos sobre la existencia o no del Crédito
Fiscal en este mismo periodo pre-operativo, pero antes de ello es

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menester ahondar en la obligatoriedad de la declaración y las


respectivas recomendaciones que como consultores debemos
generar.

Si tienes alguna experiencia parecida a la que se acaba de


narrar no dudes en postear tu comentario.

Lcdo. Miguel Mileo.

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