LEYES APLICABLES

La posesión para el consumo en Guatemala tiene una penalidad de cuatro meses a dos años

sin goce de medida sustitutiva, todos los delitos del Código Penal cuya pena no excede de

cinco años gozan de medida sustitutiva, menos los que se encuentran contemplados en la

Ley contra la Narcoactividad.

Fiscales, abogados y un creciente número de jueces coinciden en que la posesión de droga

para el consumo es un delito de bagatela cuyo impacto en la sociedad es mínimo.

El delito es una acción, típica, antijurídica, culpable y punible; es punible, porque cumple

las condiciones objetivas de punibilidad y para la que no existen causas de exclusión o

anulación de la pena. El delito solo merece una pena si no hay causa específica de extinción

de la responsabilidad criminal; si se dan todos los requisitos de procedibilidad; si el proceso

no ha sido sobreseído y el hecho ha sido formalmente probado.

En nuestra legislación existen dos figuras las cuales participan directamente en el delito:

1. El Sujeto activo: Para Eugenio Cuello Calón el sujeto activo es: "Solo el hombre

puede ser sujeto del delito; sólo el hombre puede ser delincuente.

2. El Sujeto pasivo: El sujeto pasivo del delito es la víctima del mismo; quien en su

persona, derechos o bienes ha padecido una ofensa, penada por la ley y punible para

el sujeto activo

Elementos del delito

El delito está formado por los siguientes elementos:

a) Elemento material

b) Elemento subjetivo

c) Bien jurídico tutelado

Elemento material del delito

El elemento material está constituido por la efectiva posesión de alguna droga sin tener

para ello la prescripción médica; de acuerdo al Artículo 39 de la Ley de Narcoactividad,

basta con la tenencia de una cantidad razonable de alguna droga para el uso personal, para

que el tipo penal encuadre la tipificación de posesión para el consumo.

Elemento subjetivo del delito

Está conformado por la intención del sujeto activo de poseer alguna droga para et consumo

personal inmediato. Para la ley de la materia citada, en cuanto al delito de posesión para el

consumo lo que importa es que la tenencia de la droga sea con el ánimo de poseerla, sin que

llegue a consumirla.

El Artículo 13 de Código Penal, "Delito consumado. El delito es consumado, cuando

concurren todos los elementos de su tipificación".

Bien jurídico tutelado

El tratadista Palacios Motta, indica: "es el bien o interés jurídicamente protegido por la ley

penal que resulta lesionado o violado por la acción delictiva. Sirve como elemento de

ordenación de los tipos penales dentro de un código para interpretar las normas penales".1

LA PENA

La pena es una sanción impuesta por la ley a quien, por haber cometido un delito o falta, ha

sido condenado en sentencia firme por el órgano jurisdiccional competente. Es forzoso que

la pena esté establecida por la ley con anterioridad a la comisión del hecho delictivo y

obliga a su ejecución una vez haya recaído sentencia firme dictada por el tribunal

competente. Nadie puede ser penado sin haber cometido un delito.2

 Definición de narcoactividad

El narcotráfico y la narcoactividad, son términos que se han generalizado para nombrar

todas las actividades que tienen por objeto el tráfico nacional e internacional de drogas,

estupefacientes o fármacos y cualquier sustancia química o biológica, capaz de alterar el

organismo de un ser humano.

1
Cesare Beccaria. Ensayo del Tratado de los delitos y las penas. Pág. 76.
2
Cuello Calón, Eugenio. Derecho Penal. Pág. 318.
  Drogas

El jurista Raúl Tomás Escobar, refiere fo siguiente: "el término narcótico, es derivado de la

palabra griega narkoun que significa estupor (adormecer, atontar), se refería originalmente

a distintas sustancias que inducían al sueño o estados de estupor, como analgésicos fuertes

del tipo de la morfina. Es la sustancia capaz de entorpecer la actividad normal del

protoplasma de manera transitoria, haciendo que el organismo no responda a la excitación

de estímulos externos porque se halla sin sensibilidad, anestesiado."

 Definición legal

El Artículo 2 inciso a) de la Ley Contra la Narcoactividad Decreto número 48-92 del

Congreso de la República establece: "Droga. Es toda sustancia o agente farmacológico que

introducido en el organismo de una persona viva, modifica sus funciones fisiológicas y

transforma los estados de conciencia. También se consideran drogas las semillas,

florescencias, plantas o parte de ellas y cualquier otra sustancia de donde puedan ser

extraídas aquellas. A las bebidas alcohólicas y el tabaco, no le son aplicables las

disposiciones de esta ley.

 Consumo de drogas

El consumo de drogas es el uso ocasional periódico, habitual o permanente de drogas,

estupefacientes o sustancias psicotrópicas, de acuerdo a lo establecido en elArtículo 2

literal e) de Decreto número 48-92 del Congreso de la República. Ley Contra la

Narcoactividad. De acuerdo al informe anual de la Organización de las Naciones Unidas

ONU, el uso de drogas se extendió por toda Europa, Estados Unidos de América, durante

los años de 1900 y1910, pero durante la primera guerra mundial.

 Cantidad razonable

El Artículo 39 de la Ley Contra la Narcoactividad en cuanto a la cantidad razonable de

droga para que la figura delictiva pueda tipificarse como tal, establece: "Se entiende que es

para su propio consumo, cuando la droga incautada no exceda de la cantidad razonable para

el consumo inmediato, siempre que de las demás circunstancia del hecho; surja la

convicción de que la droga es para uso personal".

En base a lo antes mencionado estableceremos e individualizaremos cada una de las leyes

aplicables a este delito de Posesión para el Consumo, en base a nuestros criterios y del

porque aplican a esta figura delictiva.

 Constitución Política de la República de Guatemala.

 El articulo 6; establece que: Detención legal. Ninguna persona puede ser

detenida o presa, sino por causa de delito o falta y en virtud de orden librada

con apego a la ley por autoridad judicial competente. Se exceptúan los casos

de flagrante delito o falta.

La mayoría de las personas que ha sido detenidas por el delito de posesión para el consumo,

según las estadísticas ha sido en flagrancia en un porcentaje alto.

 Artículo 7; Notificación de la causa de detención. Toda persona detenida

deberá ser notificada inmediatamente, en forma verbal y por escrito, de la

causa que motivó su detención, autoridad que la ordenó y lugar en el que

permanecerá.

En este caso las personas que ha sido aprendidas la mayoría en flagrancia, al momento de

ser trasladados ante autoridad competente, los elementos de la P.N.C., deben de explicarle

el motivo de su aprensión y las razones por la cual debe ser presentado ante la autoridad

para resolver su situación Jurídica.

 Artículo 8; Derechos del detenido. Todo detenido deberá ser informado

inmediatamente de sus derechos en forma que le sean comprensibles,

especialmente que puede proveerse de un defensor, el cual podrá estar

presente en todas las diligencias policiales y judiciales.

Como cualquier ciudadano tiene el derecho de saber el motivo de su aprehensión, y sus

derechos el cual le asiste para proveerse de un defensor y se respeten sus garantías y

derechos constitucionales.

 Artículo 14; Presunción de inocencia y publicidad del proceso. Toda persona

es inocente, mientras no se le haya declarado responsable judicialmente, en

sentencia debidamente ejecutoriada.

Este un principio que tiene tutelado toda personas que esta presuntamente sindicada de

cometer una falta o delito, lo podemos definir como principio jurídico penal que establece

la inocencia de la persona como regla.Solamente a través de un proceso o juicio en el que

se demuestre la culpabilidad de la persona, podrá el Estado aplicarle una pena o sanción.

 Ley contra la Narcoactividad Decreto 48-92.

Esta ley especial, es una ley que indica que en protección de la salud, se declara de interés

público la adopción por parte del estado de las medidas necesarias para prevenir controlar,

investigar, evitar y sancionar toda actividad relacionada con la producción, fabricación,

uso, tenencia, tráfico y comercialización de los estupefacientes psicotrópicos y las demás

drogas y fármacos susceptibles de producir alteraciones o transformaciones del sistema

nervioso central y cuyo uso es capaz de provocar dependencia física o psíquica, incluidos

en los convenios y tratados internacionales al respecto, ratificados por Guatemala y en

cualquier otro instrumento jurídico internacional que sobre ésta materia se apruebe.

En ella encontramos todo lo relacionado a las drogaras, estupefacientes, adicción, tráfico

ilícito, tránsito internacional, y el delito de consumo.

 El artículo 2 de esta ley en su inciso e: establece que el consumo como uso

ocasional, periódico habitual o permanente de las sustancia a que se refiere

la presente ley.

Le delito por el cual es sujeto de esta investigación y el presente trabajo de clínica lo

encontramos regulado en el la Ley contra la Narcoactividad. (Wikiguate.com)

 Articulo 39; y establece que: Posesión para el consumo. Quien para su

propio consumo adquiera o posea cualquiera de las drogas a que se refiere

esta ley, será sancionado con prisión de cuatro meses a dos años y multa de

Q200.00 a Q 10,000.00.

 Se entiende que es para su propio consumo, cuando la droga incautada no

exceda de la cantidad razonable para el consumo inmediato, siempre que de

las demás circunstancias del hecho, surja la convicción de que la droga es

para uso personal.

El inconveniente que presenta el texto citado, es que es difícil poder determinar la cantidad

razonable de droga para el consumo de un dependiente; pues lo que podría ser letal en una

persona normal, para un consumidor ocasional o un dependiente habitual podría ser su

dosis razonable. Se considera que para que los jueces puedan tipificar la figura delictiva de

posesión para el consumo adecuadamente, es necesario personalizar para emitir criterios

científicos en cuanto a la cantidad razonable que cada persona posea, siendo que hay

distintos grados de tolerancia de un individuo a otro y la tipificación que los jueces realizan

puede dar lugar a arbitrariedades, lesionando así los derechos de los dependientes a quienes

se les aplica el artículo referido. Los juzgadores tienen diferentes criterios y la ley es

aplicada de acuerdo a su criterio y puede darse que en determinado momento, un fármaco

dependiente puede ser penalizado con una sanción mayor que la que tiene asignada el delito

de posesión para el consumo, colocando al fármaco dependiente en una incertidumbre

jurídica porque da lugar a no ser juzgado por su adicción a las drogas si no por un delito

con una pena mucho mayor.3

 Código Penal, Decreto 17-73.

 Artículo 307, numeral tercero, el cual indica Quien, sin estar autorizado, retuviere,

guardare o en cualquier otra forma conservare en su poder fármacos, drogas o

estupefacientes, o productos destinados a su preparación.

Este artículo en forma general y ambigua menciona quien guardare o tuviere en su poder

droga y sus derivados serán sancionados, podemos aplicar este artículo en forma general en

nuestro delito de posesión para el consumo.

 Código Procesal Penal Decreto 51-92

En este caso, de la misma manera que los Leyes específicas mencionadas con anterioridad,

aplicaremos el Código Procesal Penal ya que el derecho procesal penal es el conjunto de

normas jurídicas correspondientes al derecho público interno que regulan cualquier proceso

de carácter penal desde su inicio hasta su fin entre el Estado y los particulares.

3
López Betancourt. Teoría del Delito. Pág. 158.
Las etapas en la cual procederemos a mencionar, son los procedimientos que están en la

Ley y se deben de cumplir rigurosamente para cumplir con los principios que establece el

código procesal penal, si violar los principios constitucionales que le asisten a todas las

personas presuntamente sindicadas.

 Artículo 5; Fines del proceso. El proceso penal tiene por objeto la averiguación de

un hecho señalado como delito o falta y de las circunstancias en que pudo ser

cometido; el establecimiento de la posible participación del sindicado; el

pronunciamiento de la sentencia respectiva, y la ejecución de la misma.

 Articulo 15; Declaración libre. El imputado no puede ser obligado a declarar

contra sí mismo ni a declararse culpable. El Ministerio Público, el juez o el tribunal,

le advertirá clara y precisamente, que puede responder o no con toda libertad a las

preguntas, haciéndolo constar en las diligencias respectivas.

 Artículo 20; Defensa. La defensa de la persona o de sus derechos es inviolable en el

proceso penal. Nadie podrá ser condenado sin haber sido citado, oído y vencido en

procedimiento preestablecido y ante tribunal competente, en el que se hayan

observado las formalidades y garantías de ley.

ETAPA PREPARATORIA

PRIMERA DECLARACIÓN

 Artículo 81; Advertencias preliminares. Antes de comenzar las preguntas se

comunicará detalladamente al sindicado el hecho que se le atribuye, con todas las

circunstancias de tiempo, lugar y modo, en la medida conocida; su calificación

jurídica provisional; un resumen de los elementos de pruebas existentes, y las

disposiciones penales que se juzguen aplicables.

 Artículo 82; Desarrollo de la audiencia: en este artículo se establece los pasos a

desarrollar en la audiencia.

Cabe mencionar que en relación a los hechos y a las consideraciones del Juez, se puede

determinar en dos villas procesales la situación jurídica del presunto sindicado en la

primera declaración;
 1. La falta de Mérito. y/o

2. Auto de Procesamiento Penal.

Se fijara un plazo para la investigación de;

1. 3 meses, si la personas se encuentra en un centro carcelario del país.

2. 6 meses, si la persona goza de alguna medida de coerción.

La etapa intermedia tiene tres villas procesales las cuales son;

1. Artículo 328; Sobreseer: En el sobreseimiento el juez, al ver la falta de pruebas o

ciertos presupuestos, no entra a conocer el fondo del asunto o se abstiene de

seguirlo haciendo, pudiendo terminar el proceso antes de dictar sentencia.

2. Artículo 331; Clausura provisional: Si no correspondiere sobreseer y los

elementos de prueba resultaren insuficientes para requerir la apertura del juicio, se

ordenará la clausura del procedimiento, por auto fundado, que deberá mencionar,

concretamente, los elementos de prueba que se espera poder incorporar.

3. Debate Oral y Publico

Si todos los elementos de convicción recabadas por el Ministerio Publico son suficientes y

junto a su acusación solicitara al Juez contralor, se abra a Debata Oral y Público y sea

sentenciado por el delito que se le acusa.

No esa demás mencionar que en Guatemala según estadísticas la población guatemalteca

tiende a consumir con más frecuencia los tipos de droga como la marihuana, Crack,

cocaína, opio, pastillas, inhalantes, Hongos alucinógenos entre otra.