Elementos del Derecho Constitucional:

Propuesta de reflexiones

1. Cuál es el alcance del ámbito de privacidad de las personas según nuestro

Máximo Tribunal en los casos estudiados.

Un claro ejemplo del criterio adoptado por la CSJN respecto al ámbito de

privacidad se encuentra en el fallo "Ponzetti de Balbín, Indalia c. Editorial
Atlántida, S.A.", en el cual se interpreta que el Art 19 de nuestra Constitución
Nacional protege un ámbito de autonomía individual constituido por los
sentimientos, hábitos y costumbres, las relaciones familiares, la situación
económica, las creencias religiosas, la salud mental y física, y en la suma, las
acciones, hechos o datos que estén reservados al propio individuo y cuyo
conocimiento o divulgaciones por los extraños significa un peligro real y potencias
para su intimidad.
El derecho a la privacidad comprende entonces no solo la esfera domestica
el círculo familiar de amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual y
física de las personas tales como la integridad corporal o la imagen, y que nadie
puede inmiscuirse en la vida privada de una persona sin violar áreas de su
actividad no destinadas a ser difundidas sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ellos y que..."sólo por ley podrá justificarse la
intromisión, siempre que medie un interés superior en resguardo de la libertad de
los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la persecución del
crimen."
Añadiendo una valoración para aquellos personajes celebres cuya vida
tiene carácter público o de personajes populares, su actuación pública o privada
puede divulgarse en lo que relacione con la actividad que les confiere prestigio o
notoriedad, y siempre que lo justifique el interés general, recordando siempre que
tal avance sobre la intimidad de estos, no autoriza a dañar ni menoscabar su
imagen pública o su honor.

1.1. A la luz de los principios, valores y garantías constitucionales consagrados

en nuestro sistema cabe la posibilidad de diferenciar:

a. Respecto de quiénes (menores y diferencias etarias dentro de la minoridad,

adultos, personas que viven solas o con familiares a cargo, personas con
obligaciones institucionales de acuerdo a su función, etc.).

b. Los distintos contextos en que se desarrolla el acto presuntamente privado y

como tal y en principio “exento de la autoridad de los magistrados”.

c. En materia de exteriorización de nuestras conductas, considera usted que

¿todos debemos ser evaluados y tratados como iguales? Establezca la relación
entre igualdad y privacidad constitucionales.

d. Otras posibilidades que usted pueda aportar.

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1.1 A) El ámbito de privacidad dependerá de quien estemos haciendo referencia.
En el caso de los menores se ha observado un gran avance -que vale la pena
mencionar- puesto que se les reconoció un ámbito de privacidad que debe ser
cuidado y vigilado por sus padres o tutores legales quienes también lo
respetaran y lo protegerán frente a posibles ataques de terceros, de acuerdo a
las nuevas regulaciones, respetando su derecho al honor, a la intimidad
personal y familiar y a la propia imagen, la inviolabilidad de su
correspondencia, así como del secreto de las comunicaciones.

Los adultos, por su parte, poseen un ámbito de privacidad amplio siempre

y cuando observen y respeten lo exigido por las leyes, como tampoco no
tengan a su cuidado menor o personas con capacidades restringidas.

Por su parte las personas que viven solas, me animo a decir que poseen
"privacidad" en un sentido más amplio al no cohabitar con otros individuos,
circunstancia que le exigiría limitar sus actos.

Respecto a las personas con obligaciones institucionales de acuerdo a su

función, la idea fundamental contenida en este ámbito es el respeto a quienes
siendo personas de relevancia pública, desempeñan funciones públicas o
privadas, sobre las cuales debe informarse con respeto por las personas
concernidas. En tal sentido, la crítica más acerba contra las personas de
relevancia pública no pueden sobrepasar el respeto por la dignidad de ellas,
ya sea vejándolas o denigrándolas

B) Del análisis del Art 19 se desprende que "las acciones privadas" que
contempla la Constitución abarcan, en primer término, todas las acciones
interiores y, además, las acciones privadas exteriores que no sean “públicas”,
vale decir, que no caigan bajo el imperio de la virtud de la justicia y , por
ende, de la potestad legislativa del Estado, al no trascender a una relación ,
quedando entonces sus efectos en la inmanencia del sujeto, que tienen por
principio una facultad del alma, cognoscitiva o afectiva que se traduce en
varios contextos , sin limitarse puertas para adentro del hogar, sino que
viajan con el mientras se desenvuelve en sociedad, como ser por ejemplo, la
orientación sexual o las costumbres.

C) El derecho a la privacidad traspasa las barreras del ámbito domiciliario, ya

que lo interno de la persona la acompaña en todas sus relaciones sociales en
donde se desarrolle como tal.
Recordando que igualdad consiste en que todos los habitantes de nuestro
Estado sean tratados de igual forma siempre que se encuentren en las
mismas condiciones y circunstancias, podemos decir que el trato igualitario
que estas conductas merecen, están condicionadas por el momento en que se
desarrollan. Se podría decir que hay relatividad en el trato igualitario en
materia de exteriorización de conductas porque se evaluaran dependiendo del

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 tipo de conducta en cuestión en relación con el autor de la misma y como
afecta a los terceros. Así por ejemplo, no debe evaluarse con igual criterio el
actuar de un funcionario público con una actitud moralmente dudosa que la
de un civil cualquiera, ya que el rol de la persona hace la diferencia en el
mayor deber del primero ante la sociedad.
Esto ejemplifica los parámetros en los que se debe tomar la igualdad, esto
es, “la igualdad entre los iguales, y en base a ello se podrán establecer si hay
diferencias o arbitrariedades dentro de cada estándar igualitario.

D) La igualdad se encuentra consagrada en nuestra ley fundamental e

impone al Estado - tanto la igualdad ante la ley como - la prohibición de
otorgar privilegios o de efectuar tratos discriminativos. En consecuencia, el
ámbito de privacidad individual de una persona se verá afectado si existen
restricciones arbitrarias que otorguen protección a unos, y a la vez, se la
nieguen a otros dentro de un mismo plano o situación. Esto se proyecta
cuando se encuentran en la esfera que consagra el Art 19 CN.
Pero el principio de igualdad no será anulado, si tal restricción se realiza
entre individuos que se encuentran en circunstancias diferentes, con
necesidad de igualar las condiciones por medio, por ejemplo, de acciones
positivas.

2. En reiterados párrafos, la Corte IDH, insiste en que la Corte de la República de

Chile ha fundado su decisión de entrega de tuición al padre en meros supuestos
sin haber podido sustentar el daño concreto y específico sufrido por las niñas,
exigiendo la prueba de riesgos reales y no meramente especulativos e imaginarios
¿Encuentra usted en ello que la Corte Interamericana está dirigiendo un mensaje
hacia futuros casos similares en orden a la necesidad de un modo diferente de
argumentación? Identifique los párrafos en que sustenta su respuesta.

2. La Corte Interamericana de Derechos Humanos realiza una interpretación que

servirá de precedente en la posterioridad. Los argumentos deben ser claros,
específicos. No deben ponderar en su decisión ninguna razón en base a sexo,
nacionalidad, identidad sexual, etc.

Manifiesta que no se pudo probar un determinado efecto contraproducente que

sufrían las niñas por razón de convivencia y cohabitación con la madre y la
pareja de esta, como fue observado por el poder judicial chileno. Exige también
que se demuestre la existencia del mismo mediante pruebas concretas y
específica tal como se desprende del análisis de los siguientes considerandos , los
cuales serán analizados:

109: “(…) no pueden ser admisibles las especulaciones, presunciones,

estereotipos o consideraciones generalizadas sobre características personales de
los padres o preferencias culturales respecto a ciertos conceptos tradicionales de
la familia.”

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110: “El interés superior del niño no puede ser utilizado para amparar la
discriminación en contra de la madre o el padre por la orientación sexual de
cualquiera de ellos. De este modo, el juzgador no puede tomar en consideración
esta condición social como elemento para decidir sobre una tuición o custodia”.
La orientación sexual de ninguno de los padres (ni de ninguna persona ) puede
ser tomado como base para la imposición de restricciones, mas alla de las que
legalmente sean existentes.

112: la Corte también alega que sólo tomará en cuenta aquellas pruebas y
fundamentos utilizados para la motivación de sus decisiones. los jueces deberán
argumentar sus sentencias en pruebas comprobables de acuerdo al sistema de la
sana critica. Un supuesto prejuicioso no es válido ya que carece de objetividad.

3. ¿Cuál es la verdadera cuestión a resolver en el caso respecto de los menores

involucrados, su madre, la pareja actual de su madre y los distintos espacios de
privacidad involucrados?, ¿Se trata efectivamente de la vulneración al derecho a
elegir una orientación sexual determinada?, ¿Es el ejercicio de dicha elección lo
que se vulnera?, ¿Es el ejercicio del derecho en cohabitación con qué otros
derechos, intereses y personas? ¿Cuándo la exteriorización de la conducta deja de
ser privada para proyectarse y dirigir su influencia directamente sobre otros?,
¿Alcanza ello para que dicha conducta deje de estar “exenta de la autoridad de los
magistrados? ¿Tiene relevancia que se encuentren involucrados hijos menores y
convivientes de quien resuelve exteriorizar ciertos aspectos de su vida privada?

3 el conflicto central del caso es comprobar fehacientemente que el interés

superior del niño no sea alterado, que su salud y desarrollo en todos los
ámbitos de su vida sea completa sin ninguna afectación ya sea viviendo con
su madre o con su padre. Además, cabe recalcar que la acción del padre por
la solicitud de tuición es por la falta de respeto al acuerdo de divorcio que
tuvo con la madre de las niñas, donde se convenía que la convivencia seria de
ella un hijo de otro matrimonio y las dos niñas cambiando luego de unos
meses ese esquema sumado a su nueva pareja bajo el mismo techo.

a) Por parte de los tribunales sim se trata de una vulneración al derecho de

elegir libremente la orientación sexual y con quien convivir, pero como
contra partida se puede decir que el padre sintió que la madre vulnero el
derecho de cumplir con las obligaciones o arreglos pactados
anteriormente.

b) Si, se está vulnerando la libre elección de la orientación sexual para poder

hacer al cuidado de sus hijas y convivir al mismo tiempo con su pareja.

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 c) El derecho de convivencia es vulnerado por el hecho de que los respectivos
peritos a lo largo del caso analizaron que la conducta de las menores
podría verse afectado por tener que convivir con su madre y su nueva
pareja, al ser esta del mismo sexo, dado que siempre lo que prima entre
los adultos es el interés superior del niño, ateniendo que esta institución
siempre buscara que se aplique lo que mejor haga a los intereses y
protección del menor.

d) Las conductas que exteriorizamos dejan de ser “privadas” cuando

comprometan al bien común, es decir, cuando exceden el ambito de la
privacidad. Recordemos que la esfera privada no es aquella integrada por
acciones realizadas en la intimidad, sino la integrada por acciones que no
ofenden la moral y el orden público ni a terceros, por lo tanto una acción o
conducta que ponga en riesgo la seguridad y moralidad -pública-deja de
ser privada , se convierte en publica y entra a ser regulada por el poder
estatal.

e) Si, esta conducta traspasa el ambito de la privacidad , quedando entonces

sujeta a la autoridad de los magistrados, dado que los tratados
internacionales si bien defienden la libre elección de la orientación sexual
como un proyecto de vida, prioriza ante todo el interés superior del niño.

f) Cualquier tipo de exteriorización afecta al círculo íntimo de la persona, es

crucial evaluar entonces si es favorable o no, sobre todo respecto a
menores.

4. Imagine que usted está dirimiendo un conflicto similar, ¿estaría dispuesto a

justificar el recorte o sacrificio de ciertos aspectos del ejercicio de un derecho en
atención a intereses superiores? ¿Cuáles podrían ser además de menores
involucrados?

4. En caso de verme envuelto en un conflicto similar, estaría dispuesto a aceptar

que me restrinjan ciertos derechos en relación a un interés superior (como ser el
del menor) siempre que dicha restricción surja de un hecho real y no una
presunción infundada. También debería estar determinada legalmente, es decir
que el fundamento sea lograr un “bien objetivo” en la otra persona.

Creo que cualquier derecho puede ser restringido de manera razonable y aun de
manera absoluta, siempre que dicha restricción sea “necesaria” para salvaguardar un
bien mayor, recordemos que nuestra libertad no es total, y que puede ser limitada
para salvaguardar intereses de terceros o de la comunidad. Sin dichas
limitaciones, creo que no se podría convivir pacíficamente en sociedad.