CAPÍTULO VI

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO

S 273. METODOLOGÍA DEL CODIGO y MATERIAS COMPRENDI-

DAS. - El lJtlJlo~IVde~.<lS.e.~(;ió~I'riTI1er.adeLLipIo_C.uarto<kl
Código Civil, bajo el rubro "De los derechos y obligaciones
del heredero"; se ocupa' en realidad de la~ateria réfátiva a la
posesióri1ier~diiarTa~)a p.",tI,,!º.n.AeJ:¡ere!1ci.a'y.1.~s efectos de
los 'aétos 'realizados por el heredero aparente. Como se verá,
esta materia 'no se vincula a los d'e;~¿¡IO;' 'iJ-obligacione~ del he.
redero, sino, más bien, con los medios jurídic'o;; .cteopoJier,
frente a terceros, la adquisición hereditaria. .. ".- ..-...... I

A) POSESIÓN HEREDITARIA

S 274. EL PROBLEMA. - En virtud de la aceptación, el Ha.

mado adquiere la herencia. Esa adquisición -lo sabemos- es
atribuida por la ley desde el momento mismo de la muerte del
causante, sin solución de continuidad (art. 3344). Pero, ¿pue.
de ejercer desde ese mismo instante los derechos que la ley le
atribuye como heredero? ¿Pueden .los terceros, a su vez, exi.
girle el cumplimiento de las obligaciones que como heredero le
corresponden? En otras palabras, ¿basta la aceptación de la he-
rencia para que el heredero sea, ipso iure, considerado en el
pleno ejercicio de los derechos y responsable del cumplimiento
de las obligaciones que la herencia contiene?
 232 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
El tema que nos ocupa tiene que responder a estos interro-
gantes.
S 275. OPONIBILIDAD DE LA ADQUISICIÓN HEREDITARIA. _ Co-
mo vemos, la cuestión radica en determinar de qué modo y con
qué recaudos el heredero opone su carácter de tal. Cuando se
trata del dominio de cosas singularmente consideradas el ejerci-
cio de los derechos reales sobre ellas exige la posesión. En
algunos casos la sola posesión no basta; es menester que la ad-
quisición del derecho real conste o surja de un título (en sentido
formal); ello es un instrumento con las solemnidades exigidas
por la ley. Tal es el caso, por ejemplo, de los derechos reales
sobre inmuebles que deben constar en escritura pública (art.
1184, inc. 1°), inscripta en los registros públicos (art. 2505, se-
gún ley 17.711).
Pues bien, en nuestro caso lo que el heredero adquiere es
el todo o una parte alícuota de una universalidad del patrimo-
nio del causante. Sucede, pues, al de cuius y, para '10s terce-
ros, debe ser considerado, en lo sucesivo, como el titular de las
relaciones jurídicas de que él era titular. ¿Requiere para ello
de un título o instrumento en el que conste que es heredero?
En caso afirmativo, ¿quién otorga ese título?
S 276. OPONIBILIDAD DE PLENO DERECHO o PREVIO RECONO-
CIMIENTO DE LA CALIDAD DE A estas preguntas se
HEREDERO. -
dan, fuera de todo marco legislativo, dos posibles respuestas.
a) Una posibilidad es que, cuando la vocación o llamamien-
to a la herencia es atribuida directamente por la ley en razón de
un vínculo de parentesco con el causante (p.ej., el caso de los
hijos), se considere que la prueba de ese vínculo -mediante el
título de estado correspondiente- es suficiente para que el lla-
mado sea considerado, sin otro trámite, heredero.
b) Otra posibilidad es que la ley exija al llamado el reco-
nocimiento previo de su vocación ante un juez o un oficial pú-
blico competente para que éstos declaren que el llamado es,
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
233
efectivamente, heredero. En este caso el juez o el oficial pú-
blico competente examinarán el vínculo de parentesco de quien
se considera llamado a la herencia Con el causame o, si se tra-
tara de instituidos en el testamento de éste, analizarán ese tes-
tamento; además, se cerciorarán, mediante un adecuado sistema
de publicidad, que no hay otros llamados preferentemente (o sea,
titulares de una vocación hereditaria actual). Finalmente, de-
clararán quiénes son los herederos, y sólo a partir de ese mo-
mento, ellos podrán ejercer como tales los derechos hereditarios.
En el primer caso, el título de heredero deriva del título de
estado que acredita el vínculo de parentesco del llamado Con el
causante. En el segundo, el título está constituido por el ins-
trumento que contiene la declaración efectuada por el juez u
oficial público, en el sentido de que determinadas personas san
herederos del causante.
El peso de la tradición jurídica ha provocado que se consi-
dere que el título de heredero atribuye la posesión de la heren-
cia. Así como respecto de las cosas singularmente considera-
das, el ejercicio de los derechos reales sobre ellas exige su
posesión, se ha pretendido utilizar la figura de la posesión de la
herencia, para significar que ella es necesaria para el ejercicio
de los derechos que resultan de la calidad de heredero. Pero
bien se ve que el término posesión así utilizado es poco menos
que metafórico, pues no alude al corpus, sino a un título for;}
malmente idóneo para oponer la adquisición hereditaria, aun
sin existir por parte del heredero la posesión física, corporal, de
las cosas que la herencia comprende (y que, de todas maneras,
no agotan su posible contenido).
S 277. LAS NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL. - Invocando una su-
puesta legislación española para Indias que, respecto de ascen-
dientes y descendientes, no exigía el apoderamiento o entrega
de la posesión de ~~.s-bje(les hereditarios por los jueces, Vélez
Sársfield en el artf:341.0dispuso
"-.:- "
que ellos entran en posesión
de. la herencia desdé'~J.::íIúLde-la-muerte~del-autor-.iliQ¡¡-S.!I...Le_
!)l
I
s,!9n, s~_E'.ll~uIlaJorlllaEj~d.o.Jnteryenqol1-º~_l~s_jueces e, in-)
'---- .
 234 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
F
I 235
cluso, aunque ignorasen la apertura de la sucesión y su lIama-
n:';ie:fl!().:-La ley 17.711 c~I?~ó_~ cÓ~Y-~.K(,,_~QQérstite
en igual
situación.
~T~~t. 3410, en efecto, dispone: "Cuando la sucesión tiene
r
¡ lugar entre ascendientes, descendiente y cónyuge, el heredero
I entra en posesión de la herencia desde el dia de la muerte del
1 autor...de la sucesión, sin ninguna formalidad o intervención de
1
los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesión y su lla-
mamiento a la herencia".
En cambio, "los otros parientes llamados por la ley a la
sucesión -es decir, los parientes colaterales hasta el cuarto gra-
do inclusive; art. 3585, ley 17.711- no pueden tomar la pose-
sión de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su título
a la sucesión" (art. 3412). Del mismo modo, "los que fuesen
instituidos en un testamento sin vicio alguno, deben igualmente
pedir a los jueces la posesión hereditaria, exhibiendo el testa-
mento en que fuesen instituidos" (art. 3413).
Estas disposiciones se refieren, no a la adquisición de la
herencia por la aceptación, sino a la oponibilidad de la adquisi-
ción erga omnes. En un caso, el del arto 3410, los ascendien-
tes y descendientes y el cónyuge del causante gozan de título
oponible sin necesidad de declaración judicial alguna.
demás, los de los arts. 3412 y 3413, los herederos tienen que
En los
pedir al juez competente (que será el del último domicilio. del
causante -art. 3284-) que los declare herederos previa justifica-
ción del titulo a la sucesión, como dice el art. 3412 in fine.
9 278. ADQUISICIÓN DE LA POSESIÓN HEREDITARIA. - Que la
posesión hereditaria otorga al heredero un título oponible res-
pecto de la adquisición de la herencia, es algo que no puede
dudarse, puesto que implica, simultáneamente, que el heredero
puede ejercer: a) las acciones posesorias del difunto, aun antes
de haber tomado de hecho posesión de los objetos heredita-
rios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que se po-
drían exigir al difunto (art. 3418), y b) que el heredero puede
ejercer todas las acciones que dependen de la sucesión, deman-
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
dar a los deudores y detentadores de los bienes hereditarios, I
pudiendo ser demandado por los acreedores hereditarios y otros
interesados en la sucesión (art. 3414).
.'
Pues bien, la adquisición de la posesión hereditaria supone
que el heredero es reputado tal frente a terceros, a quienes, en
ese carácter, puede oponer su adquisición, y por quienes puede,
también, ser requerido o demandado.
9 279. POSESIÓN HEREDITARIA DE PLENO DERECHO. - Tratánj
dose de descendientes y ascendientes y del cónyuge, éstos no
necesitan un reconocimiento judicial del llamamiento heredita-,
rio. Teóricamente su vínculo con el causante es suficiente tí-
tulo que acredita la adquisición hereditaria.
Decimos teóricamente, pues, de todos modos, no debemos
olvidar que la transmisión hereditaria opera, como dijimos (ver
9 10), en dos niveles: el de la adquisición de la herencia, comoI
-
universalidad .y, más adelante, el de la adquisición a título sin-'
( guIar de determinados bienes o derechos adjudicados mediante
la partición. 1
¡le
Obsérvese que la posesión hereditaria de pleno derecho, sil
bien puede permitir un reconocimiento de la calidad de herede- I
ro respecto de la universalidad, no es suficiente, en cambio,
para atribuir título oponible respecto de cada uno de los bienes:
que la integran, singularmente considerados. J-
I
I Así, por ejemplo, siguiendo lo dispuesto por la actual ley
de registro de la propiedad inmueble -ley 17.801-, toda trans-
I¡
misión de derechos reales sobre inmuebles para ser inscripta y
anotada en el registro, tiene que resultar de instrumentos cons-I
tituidos por escritura notarial o resolución judicial o adminis-)
trativa (arts. 2°, inc. a, y 3°, inc. a). Sabemos, además, que
según el arto 2505 del Cód. Civil "la adquisición o transmisión
de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgará per-
feccionada mediante la inscripción de los respectivos títulos en
_ los registros inmobiliarios de la jurisdicción que corresponda",
i no siendo oponibles tales adquisiciones o transmisiones mien-
 236 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
{tras no estén registradas. La inscripción de las transmisiones
de bienes inmuebles, más allá de la tradición, se exigió desde
antiguo a partir de la ley 1893 en la Capital Federal y fue orga-
nizada por las provincias de modo similar con la creación de
los registros inmobiliarios. Todo esto supone que el heredero,l
a despecho de las normas generales sobre propiedad y posesión 1
de la herencia -como universalidad-, para poder oponer y ha- !
cer efectiva la adquisición de los bienes inmuebles que com- :
prenda la sucesión -a título singular- será menester peticionar'
judicialmente el reconocimiento de su calidad de heredero para
que, previa adjudicación, el juez ordene a los registros la anota-
ción o inscripción del dominio. Otro tanto ocurrirá en todos
los casos que interesen bienes registrables (automotores, p.ej.,
según los arts. 1° y 14, decr. ley 6582/58, texto ordenado según
decr. 1114/97), o si se pretende gravar dichos bienes (para el
caso de hipoteca, art. 3128, Cód. Civil), o constituir derechos
reales de usufructo, servidumbre, etcétera (art. 1184).
Esto explica, en síntesis, la insuficiencia de la posesión
hereditaria de pleno derecho como título a la adquisición a tí- .
tulo singular de los bienes comprendidos en la universalidad '.
hereditaria. Pero, en cambio, permite a los herederos que go- ..
zan de ella, oponer, sin necesidad de intervención judicial pre-
via, los derechos y acciones dependientes de la universalidad
como tal.
S 280. POSESI6N HEREDITARIA CONFERIDA JUDICIALMENTE. _
( Mientras tanto, los demás herederos legítimos que no sean as-
cendientes o descendientes del causante, o el cónyuge, y los
1
1
1
herederos instituidos, tienen que pedir al juez la posesión
hereditaria, justificando su título a la sucesión (arts. 3412 y
3413).
Ello implica que "mientras no esté dada la posesión judi-
cial de la herencia, los herederos que deben pedirla no pueden
ejercer ninguna de las acciones que dependen de la sucesión,
ni demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bienes
hereditarios. No pueden -tampoco- ser demandados por los
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
237
acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesión" (art.
3414).
Se ve claramente que a lo que tiende la posesión judicial
de la herencia es a otorgar al heredero un título que le permita
oponer los derechos y las acciones dependientes de la universa-
lidad y, a su vez, someterlo a las demandas que contra él como
heredero dirijan los terceros.
r.
y este título es dado judicialmente mediante la declarato-
na de herederos o, en su caso, la ,aprobación del testamento
respecto de los herederos instituidos en él. Decíamos en el
parágrafo anterior que los herederos que gozan de la posesión
hereditaria de pleno derecho, no necesitaban estrictamente esa
declaratoria. Pero ocurre, reiteramos, que antes de ella, los
regímenes de publicidad registral no permiten inscribir, es de-
cir, registrar, la adquisición del dominio u otros derechos reales
-
sin un previo control de legalidad y en su caso de mérito, judi-
cial. La declaratoria de herederos ha venido a constituirse así,
mediante las normas de publicidad registral, en el título requeri-
do para acreditar, frente a terceros, la adquisición de los derechos
registrables. En tal sentido se la exige para todos los herede-
ros sin distinción.
S 281. EFECTOS DE LA POSESI6N HEREDITARIA. - Establece
r el art. 3417 que "el heredero que ha entrado en la posesión de
I la her~ncia, o que ha sido puesto en ella por juez. competente,
i contmua la persona del difunto, y es propietario, acreedor o
I
!
deudor de todo lo, que el difunto era propietario, acreedor o deu-
dor, con excepClon de aquellos derechos que no son transmisi-
bIes por sucesión. Los frutos y productos de la herencia le
corresponden. Se transmiten también al heredero los derechos
eventuales que puedan corresponder al difunto".
Obvio es destacar que el art. 3417 no debe interpretarse lite-
ralmente, cual si por efecto de la posesión hereditaria el herede-
ro continuara la persona del difunto y fuera propietario, acree-
dor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor
 238 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
o deudor, o, similarmente, que los frutos y productos de la he-
rencia le pertenezcan o se le transmitan los derechos eventuales
que pudieran corresponder al causante, porque está en posesión
de la herencia. En realidad este artículo, correctamente inter-
pretado, supone, a la luz del verdadero alcance del instituto,
que el heredero es reputado propietario, acreedor o deudor, -etc.,
en consideración a la vocación que el vínculo de parentesco con
el causante públicamente-Ie confiere, a los efectos de la oponi-
bilidad de la transmisión hereditaria que tiene como consecuencia
un título, al menos provisional, para ejercitar acciones respecto
de terceros o enajenar válidamente. En esencia, el verdadero
contenido jurídico de la saisine está plasmado en los arts. 3414
y 3418, el primero interpretado a contrario sensu.
Como se ve, ya se trate de herederos que tengan de pleno
! derecho la posesión de la herencia o se trate de los que la ob-
. tengan mediante la declaratoria de herederos o la aprobación
del testamento, el contenido de su título es idéntico, y en am-
bos casos también su efecto relativo operará desde el día de la
muerte del causante, es decir, desde la apertura de la sucesión
(conf. arto 3415).
S282. LA INDIVISIBILIDAD DE LA POSESIÓN HEREDITARIA. _
Dispone el arto 3416 que "cuando muchas personas son llama-
das simultáneamente a la sucesión, cada una tiene los derechos
del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad
y en cuanto a la posesión".
Explicaban al respecto Aubry y Rau que la limitación que
significa la cuota parte del coposeedor se refiere exclusivamen-
te a las relaciones entre los herederos, pero no respecto de los
terceros, frente a quienes cada cual goza y padece la situación
del poseedor del todo.
Sin embargo, hemos de estudiar en su oportunidad que la
indivisibilidad es también relativa, debido al principio de la di-
visión ipso iure de los créditos y deudas divisibles de la heren-
cia (ver S 367).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
239
B) DECLARATORIA DE HEREDEROS O APROBACIÓN
JUDICIAL DEL TESTAMENTO
S 283. DECLARATORIA DE HEREDEROS. CONCEPTO. _ La de-
claratoria de h.e.rederos es el pronunciamiento judicial medic,f'te
( e~ cual se reconoce el carácter de herederos legítimos. Como
su nombre mismo lo sugiere, se trata de una sentencia declara-
tiva, ya que tiene por objeto declarar la existencia de los presu-
puestos que son el fundamento del derecho a heredar por parte
de quienes se incluyen en ella, y en esa declaración agota su
contenido.
Es decir, la declaratoria de herederos importa la culmina-
ción del control de legaljdad y de méri.to que realiza el juez en
(
el proceso sucesono. Este, como VImos (S 50), tiene por fin
fundamental asegurar que la transmisión hereditaria se opera a
la persona o personas cuya vocación resulta de la ley o del tes-
tamento válido del causante. En este último supuesto, el juez,
al aprobar en cuanto a sus formas el testamento, otorga título a
los instituidos en él.
S
284. CARACTERES FUNDAMENTALES DEL PROCESO SUCESO-
RIO. - En virtud de lo dicho, es importante caracterizar la natu-
raleza del proceso sucesorio,. pues es en él donde la declarato-
ria de herederos, o la aprobación del testamento se dictan. y es
a través de ese proceso corno los llamados a la sucesión obtie-
nen el título que les permite oponer frente a terceros la adquisi-
ción hereditaria.
El proceso sucesorio es, corno tradicionalmente se lo define
un proceso de jurisdicción voluntaria. Con esta denominació~ .
la doctrina procesalista comprende, en general, todos aquellos
procesos en que la intervención judicial se requiere, no para di-
rImIr un conflicto litigioso, sino para legitimar, determinar o
constituir ciertas relaciones jurídicas, conforme a l~' ley.
La función del juez en el proceso sucesorio no es, en prin-
cipio, la de dirimir -o componer- un conflicto de intereses
240 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
basado en la pretensión de uno de los interesados frente a la re-
sistencia del otro.
Ello no significa que, abierta la instancia judicial del pro-
ceso s~cesorio, no puedan presentarse -y frecuentemente ocu-
rre- controversias o litigios que se suscitan de la invocación
de derechos que importan verdaderos conflictos de intereses y de
voluntades, propios del proceso contencioso. Así, por ejem-
.plo, piénsese en el caso del hijo extramatrimonial del causante
no reconocido por éste que reclama la filiación sobre la base de
lo dispuesto en el art. 254 del Cód. Civil, para poder, una vez
(
obtenida la sentencia que lo constituye en el estado de hijo,
oponer su vocación hereditaria a los otros coherederos con quie-"'
nes concurrirá o a quienes excluirá. O piénsese igualmente en
una demanda de colación ejercida por uno de los herederos le-
gitimarios contra el que recibió en vida del causante una dona-
ción que deba reputarse como anticipo de herencia (arts. 3476
y 3483, Cód. Civil). Del mismo modo, supóngase que algún
acreedor reclama contra los herederos el pago de una deuda del
causante que ellos no reconocen como tal, o 'que se opone a la
adjudicación de los bienes por no estar satisfecho ese crédito
(art. 3475, Cód. Civil), etcétera. En todos estos casos el juez
que entiende en el proceso sucesorio habrá de dirimir el con-
flicto de intereses planteado para poder, en definitiva, asegurar
la legitimidad de la relación sucesoria.
Sin embargo, conviene advertir que, en hipótesis como las
planteadas, no es que el proceso sucesorio deje de constituir
una instancia de jurisdicción voluntaria, sino que (en virtud del
fuero de atracción -art. 3284, Cód. Civil-) la ley impone al
mismo juez la obligación de dirimir litigios que interesen a la
mejor satisfacción del derecho hereditario, pero que por su na-
turaleza importan una contienda o litis.
S 285. DILIGENCIAS PREVIAS A LA DECLARATORIA DE HERE-
DEROS O A LA APROBACIÓN JUDICIAL Correspon-
DEL TESTAMENTO. - "
de analizar por separado ambas hipótesis, pues las diligencias
previas no son comunes. I Cuando el causante no ha testado, o
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
241
I
, en su testamento no ha instituido herederos (conf. art. 699
Cód. Proc. Civil y Como de la Nación), se aplican normas refe~ ;
rentes a la sucesión ab intestato (sin testamento). Cuando el
causante testó se aplican las normas de la suceSión testamenta_'
ria. La primera culmina en la declaratoria de herederos, lá-
segunda en la aprobación del testamento o declaración de vali-
dez formal de éste .
a) TRÁMITES PREVIOS A LA DECLARATORIA DE HEREDEROS. Debe-
mos señalar que el Código Civil no contiene disposiciones de',
fondo sobre la declaratoria de herederos. Si bien el art. 3412 i
se refiere a la posesión de la herencia otorgada judicialmente,
no se alude a la declaratoria como tal. En esta materia, los
códigos de procedimiento de las provincias han mantenido la I
institución, conocida de la antigua legislación española, y han ¡
reglamentado los trámites procesales para su dictado. J
r Promovido el proceso sucesorio ante el juez competente
!(art.
3284 -ver S 51-), éste dicta una resoluCión que se deno-
. mina providencia de apertura dé la sucesión -o' auto de apertu-
II
ra de la sucesión- (art. 699, Cód. Proc. Civil y Como de la Na-
ción) .. Esta providencia ordena la citación de todos los que se
consIderen con d?re~ho a los bienes. dejados por el causante,
. para que en el termmo de tremta dIas lo acrediten. A este
I r efecto, el Código Procesal Civil ~ Comer~ial de la Nación manda
. al Juez que ordene la nO(ijlcaclon por cedula, oficio o exhorto,
I ! a los herederos denunciados por el que promovió el proceso su-
! cesorio, si su domicilio fuere conocido. Además, dispone que
I
, se publiquen edictos por tres días en el Boletín Oficial y en
I otro diario d,,1 lugar del proceso, en los cuales se haga saber la
I eXIstencia de él y se cite por el término de treinta días a here-
deros y acreedores para que comparezcan a hacer valer sus de-
rechos.
Cumplido el término -que se computa en días hábiles des-
r de el último de publicación edictal- el juez de la sucesión, a
: petición de parte interesada, analizará el vínculo de quienes han
i comparecido haciendo valer su vocación hereditaria y dictará la
16. Zannoni, Manual.
 242 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 243

pone que, si est1!viese cerrado, será abierto por el juez y se

I'
declaratoria de herederos en favor de quienes la hubieren acre-
ditado satisfactoriamente. Como se advierte, el juez analiza . procederá al examen de testigos que reconozcan la letra y firma
en estos casos la prueba del parentesco que es fuente de la vo- del testador. Resultando identioad a juicio de los testigos, el
cación legítima y que confiere, según los órdenes establecidos juez deberá rubricar el principio y fin de cada una de sus pági-
por la ley (art. 3565 y ss.), los llamamientos a la herencia del
causante. La prueba del parentesco ha de producirse según los_
" medios establecidos por el Código Civil, del mismo modo que
l ni!b y mandá,á que se entrégue con todas las diligencias hechas
al escribano actuario y que se den copias"a los .interesados.
,,' Cuando se trate de un testamento cerrado, cualquier interesado
la prueba del vínculo conyugal si fuese del caso. Sin perjui- podrá pedir al juez su apertiira""(ii:i"t.3693, Cód. Civil), pe~o el
cio de ello, los códigos de procedimientos suelen admitir el juez la or9:enará previo reconocimiento que el escribano y los
reconocimiento
vínculo.
de coherederos que no pudiesen justificar su '
Este reconocimiento, al solo efecto de intervenir en '
I'
testigos
dar. - 'Si
intervinientes hicieren de sus firmas y de la del 'testa-
no pueden comparecer todos los testigos que firmar'on'
' lit-cubierta -cinéo, de acuerdo con lo dispuesto por el arto 3666,
el proceso sucesorio, debe ser otorgado por unanimidad de los
herederos mayores de edad que han acreditado su vocación (conf. [ Cód. Civil-, ya fuere por muerte o ausencia, bastará el recono-
arto 701, Cód. Proc. Civil y Como de la Nación). ',/ cimiento de la m.ayor parte de ellos y del escribano, Si por
I iguales causas'no 'pudieron comparecer la mayor parte de los
b) TRÁMITES PREVIOS A LA APROBACIÓN FORMAL DE TESTAMENTOS. testigos, o todos ellos, Ó el escribano, el juez debe hacerlo
Cuando el causante ha testado y en el testamento ha instituido 1 constar _a~Íy admitir la prueba de objeto de letra.
herederos, los trámites previos deben lograr, además, acreditar la -C~mplido ello, eljuez rubricará el principio y fin de Cada")
[ autenticidad del instrumento que contiene el testamento. como¡ página del testamento y ordenará su protocolización (arts. 3694 J
lo estudiaremos oportunamente, el Código Civil admite tres for- Y '3695, Cód. Civil).
mas ordinarias de testar:' el testamento por acto público (art. :1'"

r En las hipótesis de testamentos! especiales, hay que distin-

3651 y ss.), el testamento ológrafo (art. 3639 y ss.) y el testa-
mento cerrado (art. 3665 y siguientes). Además admite una)
I guir: cuando se trate de testamentos otorgados por acto público
, ante jueces de paz o ante oficiales municipales, en la campaña
serie de testamentos especiales (art. 3672 y siguientes). -'
(en que, obviamente, resulta imposible para el testador acudir
Cuando el causante ha testado por acto público, el testa- ante un escribano público), se los debe mandar a "protocolizar
mento, por definición, está protocolizado, es decir, incorporado I a solicitud de parte, sin ninguna otra diligencia previa" (art.
al protocolo del escribano público interviniente (art. 3654, Cód.1 3690, Cód. Civil). El criterio de la leyes razonable puesto
Civil). La escritura pública y sus testimonios hacen plena fel que el testamento, en tales casos, consta en instrumento público
(art. 1010, Cód. Civil) de la celebración del acto, ;"0
sólo entre! y constituye un acto auténtico. Si se tratare de un testamen,- ""
las partes, sino también respecto de terceros (arts. 994 y 995J to consular, es decir otorgado en el extranjero por el causante
Cód. Civil). De modo, pues, que la sola presentación del tes- .o', mite el cónsul, ést~ lo "remitirá al juez del último domicilio del
tamento ante el juez bastará para acreditar el llamamiento. " ) ~. , difunto en la Rep~blica, para que lo haga incorporar en los
, ~I

Distinta es la situación tratándose de' testamento ológrafo, : p,:()i()colosde un escribano del mismo domicilio" (art. 3637,
/ cerrado o especial, cuya protocolización debe ordenar el juez , párr. 2°, Cód. Civil). Tratándose, en cambio, de un testamento
del último domicilio del testador (art. 3691, Cód. Civil). Res- militar -otorgado en las circunstancias que prevé el arto 3672
pecto del testamento ológrafo, el arto 3692 del Cód. Civil dis- del Cód. Civil, en tiempo de guerra- una vez fallecido el testa-
 244 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 245
dor, debe ser remitido por intermedio del cuartel general y con 1

rios pOdr...
á hacerlos valer y obtener la m.odificaci<5_nde .la sen" )
el visto bueno del jefe del Estado Mayor, al Mini,sterio de De-
tencia aun cuando ésta estuviese firme. Pero, en tanto, es ple-
fensa, debiendo el ministro remitirlo al juez del último domlc-i~
namente oponible a terceros en el sentido de que constituye el
lio del testador para que lo haga protocolizar. Si no se óonü"::
tÍtulo' que' acredita la adqui~ición hereditaria y permitirá oponer,
éiere el último domicilio del testador, corresponderá remitir el
, testamento 'a uno de los jueces de la Capital Federal, para que
esa" adquisi~iÓn.erga omnes. En este sentido debe entenderse]
que la declaratoria hace cosa juzgada contra terceros o con rela-
éste lo haga protocolizar (art. 3677). Es importante destacar
ción a terceros como lo ha sostenido la jurisprudencia dominante.
que el testamento militar sólo se protocolizará en caso de falle-
cimiento del testador, como lo hemos destacado, por cuanto
S 287. CARACTERES y EFECTOS DEL AUTO APROBATORIO DEL
sólo conserva validez durante la acción bélica o hasta noventa,
TESTAMENTO. El auto aprobatorio del testamento -cuando el
-
días después. Si el testador sobreviviere, el testamento caduca "
proceso sucesorio ha sido abierto con base en el testamento-
de pleno derecho (art. 3676, Cód. Civil). Igual norma se aPli)
cumple, en nuestro derecho, la virtualidad de conferir la pose-
. ' ca para los testamentos marítimos (art. 3684, Cód. Civil).
sión hereditaria a los herederos instituidos .(art. 3413, Cód. Civil),
y el auto aprobatorio, con los mismos alcances que la declara-
S 286. CARACTERES y EFECTOS DE LA DECLARATORIA DE HE-
toria respecto de los titulares de la vocación legítima, confierel
REDEROS. -La declaratoria es, pues, una sentencia -aunque pro- ( título oponible a la adquisición hereditaria. ,)
"

nunciada en un proceso voluntario- en la que el juez, relacionan-

. Si el testamento acompañado no agotara los llamamientos
do el hecho del fallecimiento del causante, el vínculo acreditado
-por compreIl'der, v.gr., sólo legados de cosa cierta o de"cuota-,
de quienes se pretenden sucesores y las disposiciones legales
es evidente que por aplicación del arto 3280 in fine del Cód. Civil,
que regulan la transmisión hereditaria, de.clara here~er_os,legíti-
mos a los titulares del llamamiento que les defiere la hei!.I1,~.
I corresponderá tramitar la sucesión intestada en la parte en que el
I testador no dispuso de sus bienes, y, a tales efectos, independien-
óia. Por su propio carácter, es importante destacarlo también,
temente del auto aprobatorio del testamento eljuez deberá dictar
l~ declaratoria no hace cosa juzgada, a pesar de tratarse de urta
la declaratoria de herederos incluyendo a los titulares de voca-
sentencia. Y ello es así por cuanto es dictada en un juicio 'no
ciones'legítimas -qu'e hayan comparecido acreditando el llama-
contencioso y, por ende', '~o perjudica a terceros. Así, por ejem~
miento ab intestato. En estos casos, sin embargo, los trámites
plo, nada impide que la declaratoria sea modifÍcada aun cuando

I de apertura y protocolización del testamento, no interferirán en

esté ejecutoriada, si con posterioridad otro heredero no incluido
los trámites de la sucesión intestada, y los titulares del llama-
en ella y no denunciado en su oportunidad acreditase el víncu-
i miento legítimo podrán obtener declaratoria aun cuando el tes-
lo; del mismo modo un heredero incluido en' la declaratoria
, tamento en cuestión esté pendiente de aprobación. Ello así,
puede ser desplazado por el titular de una vocacjón preferente
sin perjuicio de que los legatarios instituidos -o herederos con-
-mediante, v.gr., la acción de petición de herencia~ que actuali-
currentes con los legítimos, en su caso- soliciten y obtengan
zó su llamamiento a la sucesión del causante.
las medidas de seguridad o precautorias que garanticen sus de-
Al afirmarse que la declaratoria no perjudica '¡fiterceros, ~ rechos.
quiere decirse que no sea plenamente oponible a terceros. Son
dos conceptos distintos: no perjudica a terceros en cuanto, como S 288.
) INSCRIPCIÓN REGISTRAL DE LA DECLARATORIA O DE LA
acabamos de verlo, todo aquel que invoque derechos heredita-
I APROBACIÓN JUDICIAL DEL TESTAMENTO. - La publicidad registral
246 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
de la declaratoria de herederos o de la aprobación judicial de!
t~stamento no importa un requisito para su. oponibilidad. Sin
embargo, la legislación registral inmobiliaria prevé en algunos
casos la registración de ellas, en tanto inciden "sobre el estado
o la disponibilidad jurídica de los inmuebles" (art. 30, inc. b,
ley 17.801).
En tal caso, la inscripción registral de la declaratoria o del
auto aprobatorio del testamento deben relacionarse con el folio
de los inmuebles que corresponda (art. 31), y permite a los he-
rederos disponer de ellos, aun durante el estado de indivisión,
m~diante el trámite del denominado tracto abreviado (art..16,
inc. b).
La inscripción de la declaratoria si bien le otorga una pu-
blicida'd distinta de la que resulta del expediente sucesorio, so-
metida al principio de la fe pública registral, no altera, sin em-
bargo, el carácter jurídico en que se encuentr";¡¡:¡los' bienes en
razón def fallecimiento de su titular ni, por ende, puedé con-
siderarse como trámite suficiente para la cesación de la comu-
nidad hereditaria por la constitución de condominio entre quie-
nes aparecen en la declaratoria. Ver lo que explicamos en el
S 443.
Tampoco puede reputarse que la inscripción registral de la
declaratoria o de la aprobación judicial del testamento sea re-
quisito para reputar de buena fe a los terceros que contratan
con el que después resulta ser heredero aparente (ver S 321).
El art. 3430 sólo exige la declaratoria o el auto aprobatorio de
la validez del testamento que hacen a la constitución del título
oponible a terceros, el cual no está sujeto a inscripción ni le es
aplicable el art. 2505 del Cód. Civil, aunque el acto de disposi-
ción interese inmuebles. El título acredita el llamamiento a
la herencia como universalidad. El art. 2505 dispone so-
bre la publicidad registral de la adquisición o transmisión de
derechos reales sobre inmuebles singularmente considerados y
la erige como modo de oponer, frente a terceros, esa adqui-
sición o transmisión.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 247
e) PETICIÓN DE HERENCIA
S 289. CONCEPTO. - Sabemos que, a la muerte del cau-
sante, pueden sobrevivirle titulares de vocación actual, y de va,
cación eventual (ver S 29). Así, por ejemplo, el difunto puede
haber dejado hijos y simultáneamente sobrevivirle también sus
hermanos. Estos últimos integran el orden de los colaterales y
son excluidos por aquéllos (arts. 3565 y 3585).
Puede ocurrir también que el difunto haya dejado uno o
más hijos no reconocidos espontáneamente, que a la muerte de
su pretendido padre o madre intentan una acción de reclama-
ción de la filiación (art. 254, Cód. Civil), en tanto los herede-
ros rehúsan reconocerle el carácter de hijos, controvirtiendo
su llamamiento a la herencia. También pudiera ocurrir que el
causante no hubiera dejado herederos forzosos, sino sólo pa-
rientes colaterales hasta el cuarto grado -p.ej., hermanos- y
que, en consecuencia, dispuso ppr testamento instituir como sus
herederos a terceros.
En casos como los propuestos -que, ciertamente, no Son
los únicos- puede plantearse un conflicto relativo al carácter
excluyente o concurrente de la vocación hereditaria de unos
frente a la de los otros. ¿Qué ocurriría si los hermanos del
causante, justificando su vínculo con él, hubiesen obtenido decla-
ratoria de herederos en su favor, y más tarde los hijos reclamasen
para sí, excluyéndolos, el título de herederos? ¿Qué sucedería
si aquel hijo no reconocido triunfase en la acción de reclama-
ción de la filiación y, entonces, pretendiese concurrir a la su-
cesión con otros hijos del causante? ¿Qué pasaría si los here-
deros testamentarios opusiesen a los hermanos del causante su
llamamiento preferencial derivado del testamento?
Puede ocurrir que ante la pretensión de quienes se consi-\
deran con llamamiento preferente o concurrente a adquirir la \
he.rencía, los que han gozado hasta entonces de.1título hereditario J
se allanen a ella. En ese caso el conflicto se resuelve modifi-
".a~d()_J.a~ec!aratqria ae hei.e_dÚ.o.8....:.SiJiLh!1b.Q,_o,
simplemente,
248 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
reconociendo el d~r~cf¡o preferente del pretensor, sin perjuicio
de la obligación de restituir'que pesará' sobre aquéllos con 'los
alcances que luego veremos, Pero también puede acontecer que,
por diversas circunstancias, guiene-Lgoz'!.Qdelaj:Josesión here-
<,litaria,del título de herederos, niegue;;- reconocer aTp~ticio;:¡aIlte
suvQC.aciÓn=p¡efereIlteo concurrente, En tal caso éste se verá
cnJ.¡L ne<;!"sid",d¡lg pVmtear una acCión lí¡:>icadel d"reé"ilo.here.
ditario contra quienes gozan de la posesión de la herencia, Es
la llamada acción de pétíciÓf¡ de herencia, '" " (arts, 3734, 3736, 3739 Y ss,), o por haber incurrido en la co-
S 290. ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA. - Descripta así
la situación, parece claro que la acción de petición de herencia
controvierte el carácter excluyente o concurrente de la vocación
her,iliüaria. - .~, -,
El arto 3423 alude a ella diciendo que "la acción de peti-
ción de herencia se da contrOcunp{lriente del grado m.gs rep'o-
to que ha entrado, en posesión de ell~ por ausencia o inacción
de-los parientes más próximos; o bien, contra un pariente del
mistl10 grado, que rehúúireconocerle la calidad de heredero'o
que pretende ser también llamado a la sucesión en concurren.
cia con él".
Dos observaciones en relación a esta norma, La primera,
atinente a la redacción de su última parte, Dice que la acción
se da contra un pariente del mismo grado que rehúsa reconocer
al accionante "la calidad de heredero o que pretende ser tamo
bién .llamado a la sucesión en concurrencia con él". Así re;,
daetada la disposición, pareciera conferir la acción a quien ~o"
está en posesión de la herencia y pretende obtenerla. La fuen-
te, Aubry y Rau, de donde V élez Sársfield tomó muchas de las
disposiciones en la materia, aluden en realidad al pariente que
rehúsa reconocer al accionante la calidad de heredero a quien
pretende ser también llamado a la sucesión en concurrencia con
él. y éste es el auténtico sentido de la disposición, pues la
p_eticiónAe herencia no ,puede darse sino contra quienes oponer;
ªuccionante la posesión de la herencia y controvieiten su Ha-=-
mamiento preferente o concurrente.' , , " .
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
249
La segunda observación es acerca de los alcances de la nor-
ma' De su lectura pareciera desprenderse que sólo se da contra
los parientes que, en razón de la vocación legítima, han obteni-
do la posesloo"dela herenciá''- --No es así, sin embargo, Tam-
bién puede darse -contralm- heredero instituido en el testamento
aprobado judicialmeriie:--Por'.:jempIü,-'sTseaduce la nulidad o
revocación del testamento aprobado judicialmente (art. 3826 y
ss,), o porque el instituido es incapaz para recibir por testamento
misión de hechos que lo hiciesen indigno, con posterioridad a
la confección del testamento (art. 3297), etcétera. También es-
taremos en presencia de heredero aparente, si el instituido ha
perdido su vocación por revocación del testamento por otro de
fecha posterior (art. 3828); o si el instituido lo ha sido en testa-
mento posterior declarado nulo (art. 3830), o retractado en la
hipótesis del art. 3831, etcétera.
S 291. A QUIÉNES SE OTORGA LA ACCIÓN (SUJETOS ACTIVOS). --
De 10 expuesto, podemos esquematizar, con toda generalidad,
los sujetos a quienes se otorga el ejercicio de la acción de peti-
ción de herencia:
/
a) Al titular de unayocación'-1egítimaactual contra quien
o' le niega "Í1amamiento pjeferente y ha obteniaoÍJosesión de la
h"rencia. Por ejemplo, al hijo extramatrimonial f.o reconocido
que pretende excluir-a: los parientes colaterales 'oe'l causaílte;
qui,,-nes,a. su vez, le niegan el carácter de hijode1causante. "'En \
este caso deberá obviamente acumular a la acción de petición .
de herencia la de reclamación de la filiación extramatrimonial
(art. 254, Cód. Civil).
b) Al titular de.'l!1a_\,Qcación legítima:~ ..~0I!tra~quieI!,
le nie~ llaII!ªmientdoSQ~ente.. En el caso anterior se daría
este supuesto si, por ejemploó--Ia-"vocación del hijo extramatri-
!D9!1ialfuere controver'd'éIa por los hiLo,smatri!I1Ol1ü!kuls:Lc.all-
sante con quienes aquél conci.tire"(art. 3565).
e) Al titular de una vocación testamentaria contra quien
opone una vocación legítima insubsistent". Es el caso de los
250 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 251

herederos instituidos en el testamento del causante que hacen Ii
valer su llamamiento contra los parientes colaterales que no
son herederos forzosos y que, por lo tanto, son excluidos por:
aquéllos.
S 292. _" EJERCICIO DE LA 'ACCION POR EL TITULAR DE
VOCACIÓN€!.VENTUAL ANTE LA INACCIÓN DEL LLAMADO PREFEREN-.
TEMENTE. -"Si:empre respecto de los sujetos de la acción, el art.
ii42"I)planlS'a y resuelve la hipótesis en que el titular cle"J1L1Loc;
cación ,aEtua~'no ejerciera la petición de la hereflcia contra quien
l:l.a,.ºbt~r¡jdo titulo hereditario. Para tal situación, prevé: "En
caso de inacción del heredero legítimo o tesIamentario, la oc.
ción corresponde a los parientes que se encuentran en grado
sucesible, y el que la intente,;ho puede ser repulsado por el te.
nedor de la herencia, porque existan otros parientes más próxi,
"rr19s". En otras palabras: la ley legi,tima para peticiol1ar "ªl
titular de una vocación"(eventúaZ;'es decir; no actualizada por
renunc'ía"ü 'fallec;m;~ntó- de quien goza de" vocación actual,"
culfn'do éste permanezca inactivo y, en consecuencia, niega al
cié.hlandado el derecho a oponer" como defensa la eventualidad de,
esa vocación.
Lainterpretación literal de la norma, lleva a concluir que
el denrandado por petición de. herencia~c:puede
actor ostenta una mera vocacion eventual.
n"ramfiülnádameilte
alegar que el
Claro que, como se.
Bibiloni, ante una' alegación de esa natura.
leza, corresponderá citar a quienes gozan de llamamiento actual
a) Los cesionarios de quienes tienen vocación excluyente
O concurre'nte-coñtra quienes han obtenido posesión de la he.
(
rencia. La cesión de los derechos hereditarios implica acepta-
ción de la herencia (art. 3322, Cód. Civil), y coloca aloa los
cesionarios en la misma situación jurídica que los herederos ce.
UNA " dentes en lo atinente a los derechos patrimoniales comprendi.
dos en la cesión. Pero, en tal caso, el accionante deberá pro.
bar el llamamiento preferente o concurrente de su cedente, y,
1 además, el título de la cesión.
b) Los acreedores del tit"lar de una vocación preferente
o concurreh'ie"que 'ilcí'"accloiúi; en este caso por ejercicio de
la--a~ción subrog~to¡:ia que les otorga el art. 1196 del Cód.
Civil.
c) Los legatarios de cuota, respecto de su llamamiento a
~,
¡ una part(; alícuota.' dé 'fa urÍiv;;'rsaiidad, si éste fuera controverti-
do por los herederos o por el albacea.
S 294. CONTRA QUIÉNES SE OTORGA LA ACCION (SUJETOS PA-
- Según lo que "surge del art. 3423, antes transcripto, es
SIVOS).
9'idente mre ;;.Pl'tición .de herencia se c?nfiere básicamente
(~tr5-€'0en,:¡:Qiega )'1 ,acclO~a.nte su V9"aClO1L~fer.ellte..lLcon-
currente: ""Además, la aCClOn se confIere tamblen contra qUien,]
!
I
I
tiene ~~~ación suficiente en lo exterior, pero insuficiente en lo'
,esencial (caso, p.ej., del titular de una vocación legítima no le,!
gitimaria frente a quien ha sido instituido heredero en el testa,l
i mento del causante).
J

pese a su inacción, a los efectos de hacerles conocer la existen.""

c.i~""_~~r]Jléito. Si a pesar de ello, mantienen su inacción, lá í S 295. LA ACCION CONTRA EL POSEEDOR DE BIENES QUE NO
acción de petición de herencia proseguirá y el juez hará lugar a ¡INVOCA TÍTULO El art. 3422, después de disponer,
HEREDITARIO. -
ella, en su caso, en favor de los titulares de un llamamiento con carácter general, qne el heredero tiene acción para que se
eventual. Lo cual no impedirá que, en lo sucesivo, éstos deban le restituyan las cosas hereditarias poseídas por otros como su-
restituir los bienes a los titulares del llamamÍento actual, siem. cesores universales del difunto -es decir, invocando su carácter
pre que no los hubieren adquirido por prescripción (ver S 301, d). de sucesores universales- añade que la acción también se da
contra "los que tengan de ellas la posesión con los aumentos I
S 293. OTROS TITULARES DE LA ACCION. - También gozan de I " que haya tenido la herencia; y también para que se leentre{
la acción de petición de herencia: guen aquellas cosas de que el difunto era mero tenedQr, como

. ,,"
252 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
depositario, comodatario, etc., y que no hubiese devuelto legí-
timamente a sus dueños".
El primer problema a dilucidar, según los términos de la
norma transcripta, es si la acción se otorga sólo contra quien
detenta la herencia invocando un título hereditario (pro herede)
o si, también, la petición de herencia se da contra quien posee
bienes u objetos de la herencia, por cualquier título, incluso, al
simple poseedor (pro possessores). Aparentemente, el.art. 3422-1
comprendería a ambos, o sea, a quienes invocan título universal }
a la posesión "como sucesores universales del difunto" y, asi-
mismo, a quienes tienen la posesión de las cosas hereditarias
-"de ellas", en la terminología del arto 3422- por cualquier tí-
tulo.
S 296. ANTECEDENTES HISTÓRICOS. - Si recurrimos a los an-
tecedentes históricos, advertiremos que la hereditatis petitio o
vindica tia genera lis en el derecho romano se otorgaba en favor
de todo heredero ab intestato o testamentario, civil o pretoria-
no, contra el poseedor pro herede, es decir, contra quien arro-
gándose calidad de heredero, invocando un título universal, se
apropiaba de ciertos bienes que de derecho o de hecho pertene-
cían a la herencia (corporis possessor), o se negaba a pagar lo
adeudado al de cuius invocando su condición de heredero (iuris
possessor). Pero también la petición de herencia se dio contra
el pro possessor, es decir, contra quien no invocaba ningún títu-
lo en que fundar su posesión, ni singular, ni universal, como el
ladrón y el poseedor violento. Lo cual no era sino consecuen-
cia de aquella institución conocida como usucapio pro herede:
la hereditas, y, particularmente, la hereditas iacens (herencia
yacente) era un objeto de adquisición por usucapión y, lo mis-
mo, los objetos particulares.
Desaparecida en el derecho moderno la usucapio pro here-
de como título autónono de adquisición de la herencia y siendo
la posesión de la herencia el reconocimiento jurídico de la cali-
dad de heredero, es obvio que la herencia, como objeto de ad-
quisición, sólo reconoce la posesión en quien ha obtenido título
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 253
hereditario. La posesión de algunos bienes de la universali-
dad, a título singular, escapa de un modo u otro a este concep-
to. En otras palabras: sólo cabe hablar de posesión hereditaria
cuando el objeto sobre el que ella recae comprende "un todo
ideal, sin consideración a su contenido especial, ni a los obje-
tos de esos derechos" (art. 3281). Es verdad que, en virtud de
la petición de herencia, los objetos particulares comprendidos
en la universalidad deberán ser rest-ituidos al titular de hl voca-
ción hereditaria, pero ello es como efecto de la restitución a tí-
tulo hereditario.
S 297. LAS FUENTES DEL ARTtCULO 3422. - Este artículo re-
conoce como fuente a Aubry y Rau, quienes definían la petición
de herencia diciendo que era "una acción real por la que una
persona que se pretende llamada a la herencia reclama de aquel
o aquellos que han tomado posesión, obrando como sucesores
universales del difunto o como causahabientes de tales suceso-
res, la restitución de todo o parte de los objetos que componen
la herencia". Y el art. 1264, párr. último, parte 1', del Cód.
Civil chileno, también tenido a la vista por el codificador, esta-
blece que "el que probare su derecho a una herencia ocupada
por otra persona en calidad de heredero, tendrá acción para
que se le adjudique la herencia y se le restituyan las cosas he-
redi tari as" .
No hay duda, por tanto, de que, según las fuentes que pre-
ceden a nuestro artículo, la petición de herencia se ha conside-
rado como una acción que tutela el llamamiento a la herencia
-entendida ésta como objeto de adquisición distinto de los bie-
nes singulares que integran la universalidad-, contra quien a
igual título se pretende llamado excluyente o concurrentemen-
te. Una acción típica para controvertir un título distinto del
título de adquisición singular, que reconoce, a su vez, modos
diversos de operarse.
S 298. DOCTRINA NACIONAL. - Tal es el sentido de la in-
terpretación dada a nuestro artículo por la doctrina mayoritaria.
 254 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
Ahora bien, el art. 3422 luego de explicitar que la acción
de petición de herencia se da contra quienes poseen .las cosas
hereditarias "como sucesores universales del difunto", añade:
"o de los que tengan de ellas la posesión". Ellas, literalmen-
te, parece aludir a las cosas mismas; a primera vista y al refe-
rirse a quienes de ellas (las cosas) tengan la posesión, no dis-
tinguiría el carácter del poseedor. Si admitiésemos la petición
de herencia contra t0<:l0poseedor -por cualquier título- de los
objetos de la herencia (salvo el caso en que el poseedor invo-
que su carácter de sucesor universal del causante), toda la natu-
raleza de la acción quedaría desvirtuada. Fornieles mismo se
pregunta: "¿Cómo explicar una petición de herencia contra quien
no posee a título de heredero?". Y responde con un ejemplo:
"Si el difunto viviese -dice- habría tenido que accionar por rei-
vindicación y suministrar la prueba de su derecho de propiedad
para vencer en el pleito. ¿Por qué, entonces, producida su
muerte, se dispensaría al heredero de una prueba a la que esta-
ría obligado su autor?".
Pero además debe tenerse en cuenta que el art. 3421 con-
! fiere al heredero las acciones posesorias o petitorias que co-
rresponderían al causante (ver ~ 303). Será, pues, inevitable
ejercerlas. El arto 3422 contendría, en rigor, un error gramatical.
f Ellas debe ser sustituido por ellos, en la lectura de la norma,
. atribuyéndose a Vélez Sársfield un error de copia. La atribu-
ción no es arbitraria si se consultan las fuentes tenidas a la vis-
ta por el codificador, ya que, al decir de Lafaille, cuando al
artículo que comentamos se le reintegra su verdadero contenido
como surge de las fuentes (Aubry y Rau y art. 1264, Cód. Civil
de Chile, citado en la nota), se comprende que no ha podido
I ser ése el pensamiento del legislador.
~ 299. CONCLUSI6N. - La hermenéutica adecuada enseña,
pues, que la acción puede dirigirse contra quienes poseen la
herencia como sucesores universales del difunto -invocando
vocación o llamamiento actual a la adquisición- reclamando la
restitución de las cosas hereditarias, y también c()l1tra quienes
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 255
de ellos hubieren recibido la. posesión. Aubry y Rau aludían
a los causahabientes de los sucesores universales, es decir, que
la posesión de las cosas u objetos de la herencia derive de una
adquisición a título universal. ..Ést=-SOItlo_LCJ'_siQIjQrioukJgs l
derechos sucesorios, que, si bien no.adq!lieren por la cesión la
calidad de herederos, son sucesores universales por el objeto de
I
su adquisición: en el "todo, o una parte alícuota del patrimo-
nio de otra persona", (conf. art. 3263). - I
~ 300. JUEZ COMPETENTE PARA ENTENDER EN LA ACCI6N DE
PETICI6N DE HERENCIA. - Se suelen distinguir dos supuestos, se-
gún que la demanda se interponga en dos momentos distintos
del proceso.
a) PROCESO SUCESORiO EN TRÁMITE. En tal hipótesis, y mien-
tras subsista la indivisión entre los herederos, es competente para
entender en la petición el juez de la sucesión por aplicación del
art. 3284, inc. l°. Dispone la norma que ante ese juez deben
entablarse "las demandas concernientes a los bienes heredita-
rios, hasta la partición inclusive, cuando son interpuestas por
algunos de los sucesores universales contra sus coherederos".
Entre estos juicios, acota Lafaille, está la demanda por excelen-
cia que concierne a todo acervo y que es la petición hereditaria.
b) PROCESO SUCESORiO CONCWIDO. Una vez terminado el pro-
ceso sucesorio, cesa el fuero de atracción dispuesto por el arto
3284; aquí la solución no es pacífica. La Cámara Civil l' de la
Capital, en diversos fallos, declaró competente al juez que ha-
bía entendido en el juicio sucesorio, aun cuando éste ya estu-
viese archivado. Como la demanda se entabla contra un here-
dero, se dijo en un fallo de primera instancia -confirmado por
los fundamentos en la Cámara- que parecería lógico que fuese
competente el juez de turno, "pero como se aclara de inmediato
que ella es con el propósito de excluirlo de la sucesión, cabe
admitir el nexo existente que demuestra la causal de que por
simplicidad y economía del procedimiento sea el juez de la
sucesión, aun terminada, el que deba entender en este juicio,
256 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
por aplicación del arto 3284 del Cód. Civil". En cambio, la
Cámara Civil 2' mostró una jurisprudencia contradictoria. En
algunos fallos reputó que era competente el juez de la sucesión,
pero en otros consideró que correspondía entender al juez del
domicilio del demandado.
S
301. EL PROBLEMA DE LA PRESCRIPTIBILlDAD DE LA AC-
CI6N. - ¿1':~..Jl.rescriptiblela acción del titular de la vO~i!fió1!he-
reditaria que pretende controvertir su llamamiento preferente o
concurrente a quien o quienes han obtenido título hereditario?
"-
{,a) TESIS DE LA PRESCRIPTIBILlDAD. Según esta tesis debe
partirsédel
. "'.
principio' general de que todas las acciones
. .'.
~on,
en nuestro derecho, prescriptibles salvo las enumeradas en el
art. 4019 del Cód. Civil. Debe: además, vinculars.e los arts.
4623 y 4024 ..' El primero establece la presérípción de las ac-
Ciones personales, y el segundo prevé la prescripción de la
acción de los hijos y demás descendientes del ausente con
I
presunción de fallecimiento para hacer valer sus derechos. En
la redacción original de ambos artículos la prescripción era de
diez años entre presentes y veinte entre ausentes. En la nue-
va redacción, dispuesta por la ley 17.711, el término de la
prescripción es de diez años para todas las hipótesis.
Precisamente la norma del art. 4024 estableció la pres-
cripción para que los hijos y descendientes del ausente con pre-
sunción de fallecimiento pudieran ejercer -o "hacer valer", como
dice textualmente- sus derechos, que no son sino los emergen-
tes del llamamiento hereditario contra quienes hubiesen obteni-
do la posesión definitiva de los bienes de aquél. Hoy no se
alude a la posesión definitiva, pero debe acotarse que al quedar
sin efecto el período de prenotación del art. 30 de la ley
14.394, el dominio adquirido por los sucesores del ausente se-
ría pleno. Pues bien, si Vélez Sársfield previó la prescripción
de la acción de petición de herencia en ese supuesto especial,
sería porque para él la imprescriptibilidad no era de la esencia
de la acción.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 257
b) TESIS DE LA PRESCRIPTIBILlDAD ENTRE COHEREDEROS. Esta po-
sicióíí.-coñsidera que la acción sería prescriptible en los supues-
tos previstos por los arts. 3460 y 4020. Si bien ambas normas
aluden a la prescripción de la acción de partición contra el cohe-
redero que ha poseído a nombre propio (art. 4020), es decir,
obrando como único propietario (art. 3460), se estaría en reali-
dad ante supuestos de petición de herencia. Se ha dicho, en
relación con el precepto del citado art. 3460 que la verdad es
que, cuando la indivisión cesa de hecho, el poseedor pretende
ser el único heredero y que, en tales condiciones, el excluido
no puede intentar la acción de partición que supone el recono-
cimiento de su calidad hereditaria y que es imprescriptible, sino
que debe intentar la acción de petición, que supone el descono-
cimiento de su calidad hereditaria y que en este caso es pres-
criptible. Se añade que la petición de herencia es prescriptible,
por aplicación de los arts. 3460, 3461 Y 4020, entre coherede-
ros, o entre un poseedor con vocación eventual (virtual) y un
heredero con vocación preferente, pero sería imprescriptible en-
tre un poseedor sin vocación sucesoria y quien, como heredero,
la tiene suficiente.
Como matiz, en esta posición, se sostiene que en princi-
pio la acción es imprescriptible, ésta queda aniquilada por la
aplicación de otras normas que hacen a la insubsistencia de
la vocación hereditaria. Así, por interpretación del arto 3313 y
su nota, el titular de la vocación que, ante la aceptación de
otros llamados, no ejerció el derecho de opción durante el tér-
mino de veinte años, pierde el derecho a la herencia y, por lo
tanto, la acción de petición de herencia. Del mismo modo, y
por aplicación de la misma norma, el autor citado reputa que
quedaría insubsistente la vocación del llamado si, en el mismo
término, otros poseyeron los bienes como sucesores universales
del coheredero o si la herencia hubiese sido declarada vacante.
Tampoco podría ejercerse contra el llamado indigno si poseyó
la herencia durante tres años como lo prevé el arto 3298. Fi-
nalmente prescribiría durante el término de la usucapión la ad-
quisición efectuada por titulares de un llamamiento eventual que
17. Zannonj, Mallual.
 258 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
poseyeron los bienes hereditarios intervirtiendo su título (art.
4016, Cód. Civil).
c) TESIS DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD. Es sostenida por la ma-
yoría de la doctrina. Fue planteada inicialmente, considerando
que la petición de herencia es la reivindicación de un patrimo-
nio, y que no está sujeta a extinguirse por el mero transcurso
del tiempo, aunque pudiera operarse la prescripción adquisitiva
con respecto a cada uno de los bienes particulares. Es decir _.
que el poseedor no podría oponer al actor la prescripción de la
acción de petición de herencia, como tal, pero sí podría oponer,
en su caso, la prescripción adquisitiva de los bienes singular-
mente poseídos.
'él). NUESTRA OPINiÓN. A nuestro juicio las dificultades se
presentan' al !lo'dlstinguir cabalmente los dos niveles en que
opera la adquisición hereditaria. Por un lado el titular de la
vocación hereditaria tiene llamamiento a la universalidad del
patrimonio del causante, sin consideración a su contenido parti-
cular y al objeto" singular de los derechos contenidos en ella
(art. 3263).
Por otro lado, y como consecuencia, el heredero es consi-
derado sucesor singular respecto de los bienes que se le adjudi-
quen mediante la partición (art. 3503).
I Ello así, debemos recordar que la petición de herencia,
¡:'omo tal, tiene sustento en el llamamiento a la herencia, no en
/Ia propiedad singular de cada bien o derecho particularmente
considerado. De modo que la petición podría prescribir sólo si
i ese llamamiento se extinguiera por el transcurso del tiempo.
Si ese llamamiento no se extingue, la petición de herencia tam-
1 poco, aunque el poseedor de los bienes hereditarios pudiese opo-
ner, una vez transcurrido el término de la usucapión, la pres-
cripción adquisitiva de ellos operada en su favor. Tal es lo
que ocurre en los supuestos de los arts. 3460 y 4020. De esas
normas no se puede extraer que ha prescripto la acción para re-
clamar el título hereditario. Lo que ha prescripto es la acción
para pretender, a título singular, y por partición, la atribución de
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 259
I . los bienes poseídos por otros coherederos como dueños exclusi-
vos o "a nombre propio", como dice el arto 4020.
Por lo expuesto, nos adherimos a la tesis que juzga im-,
prescriptible la acción, con las excepciones previstas expresa-:
mente en e'l art. 4024, es decir, cuando la acción pretende ser I
~
intentada por los hijos y descendientes del ausente conpresun-}
ción de fallecimiento y cuando la ejercen los herederos instituidos
en testamento del cual no se tenía conocimiento. Concorda-
mos con la doctrina mayoritaria en que estos supuestos rompen
el esquema de la imprescriptibilidad absoluta, pero de lege lata
no cabe otra interpretación. Es que, en puridad, cabría soste-
ner que, en estos casos, lo que ocurre es que se extingue el lla-
mamiento y no la acción petitoria hereditaria.
S 302. EFECTOS DE LA ACCIÓN. REMISIÓN. - Este tema lo
consideramos en el S 306 y ss., al ocuparnos de las relaciones
entre el heredero aparente y el heredero real, y entre éstos y
terceros, en virtud de la obligación de restituir establecida en el
art. 3425 y siguientes.
D) ACCIÓN POSESORIA HEREDITARIA
S 303. CONCEPTO. - El art. 3421, después de otorgar al
heredero la acción de petición de herencia para "que se le en-
treguen todos los objetos que la componen", alude a una acción
posesoria "para ser mantenido o reintegrado en la posesión de
la herencia". La disposición, a primera vista, se nos muestra
como inexplicable. Este texto -se ha dicho, con razón- es una
de las expresiones más notorias de la confusión de ideas impe-
rante en torno a la posesión hereditaria. Dejándose llevar por
la fuerza de las palabras el codificador creó al lado de la acción
petitoria (equivalente a la reivindicatoria) una acción posesoria
(equivalente a las posesorias comunes), entendiendo que en la
. primera sólo está en juego el título a la herencia y en la segun-
da la posesión de ella. Pero olvida que la posesión hereditaria
 260 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
es precisamente el título, la investidura. La observación es
atinada. Además, constituiría un despropósito supáner que so-
bre la herencia -como universalidad- puede el heredero ejercer
corpus de la posesión de las cosas particulares. Una universa-
lidad jurídica -decían Aubry y Rau- no es susceptible como
tal, es decir, como expresión de la idea de unidad de los bienes
de una persona, ni de posesión, ni de cuasiposesión. Es que el
patrimonio como unidad, como conjunto de bienes singulares,
no es susceptible de derecho real. Las universalidades de bie-
nes no pueden ser poseídas como un todo, sino que la posesión
recae sobre cada cosa por separado.
El único modo en que puede entenderse el artículo es atri-
buyendo a la protección posesoria un sentido específicamente
diferente del que surge de la propia nota. El heredero, que
goza de las acciones posesorias que hubiesen correspondido
al autor de la sucesión si estuviese vivo, goza, además, de tute-
la posesoria personal respecto de las cosas de la herencia, con-
sideradas a título singular. Pero esto no era necesario decirlo,
pues queda perfectamente claro en el contexto de la adquisición
hereditaria misma.
~ 304. LAS ACCIONES DERIVADAS DEL DOMINIO
DE LOS BIENES A TITULO En virtud de la posesión
SINGULAR. - clandestinamente o por restitución, en los casos que procediere.
de la herencia, el heredero es propietario, acreedor o deudor de
todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con
excepción de aquellos derechos que no son transmisibles por
sucesión (conf. art. 3417).
El heredero, además, no sucede sólo en la propiedad, sino
también en la posesión del difunto. "La posesión que éste te-
nía -dice el arto 3418- se le transfiere con todas sus ventajas
y sus vicios. El heredero puede ejercer las acciones poseso-
rias del difunto, aun antes de haber tomado de hecho posesión
de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras prue-
bas que las que se podrían exigir al difunto".
En consecuencia, el heredero puede hacer valer los dere-
chos que le competen por medio de las acciones posesorias o
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
261
petitorias que corresponderían al causante si estuviese vivo (art.
3421).
~ 305, EFECTOS. - Por aplicación de los arts. 3417, 3418
Y 3421 que estudiamos, el heredero goza de la protección pose-
soria: la posesión del sucesor universal -dice el arto 2475- "se
juzgará siempre unida a la del autor de la sucesión; y partici-
pa de las calidades que ésta tenga". Así, pues, el heredero
estará legitimado para intentar las acciones de restitución (art.
2487) y, para establecer su posesión anual (art. 2473), "puede
unir su posesión [su posesión es la que confiere el art. 3418] a la
de la persona de quien la tiene, sea a título universal, sea a títu-
lo particular" (art. 2474). En cuanto a la acción de despojo
(art. 2490), competerá al heredero del mismo modo que hubiese
competido al difunto si viviese; para aquél la desposesión violen-
ta o clandestina, no habiendo transcurrido el año desde el des-
pojo (art. 2493) de la posesión del causante, lo legitima en el
ejercicio de la acción y, por supuesto, aunque la posesión en
la que sucede no fuese anual, pública, continua, pacífica, etc.,
según se desprende de los arts. 2373 a 2481. Pero, igualmen-
te, el heredero podrá ser demandado directamente por despojo,
O POSESI6N si la posesión del causante no fue anual y se obtuvo violenta o
E) IIEREDERO APARENTE
~ 306. CONCEPTO GENERAL. - Nuestro Código no define,
estrictamente, al heredero aparente. Pero es posible proponer
la definición que surge del art. 3423 al mencionar al sujeto pa-
sivo de la acción de petición de herencia. Según este artículo,
asume el carácter de heredero aparente el pariente de grado
más remoto que ha entrado en posesión de la herencia por au-
sencia o inacción de los parientes más próximos, o un pariente
del mismo grado que rehúsa reconocerle la calidad de heredero
pretendiendo ser también llamado a la sucesión en concurrencia
con él.
262 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
1) RELACIONES ENTRE EL HEREDERO APARENTE Y EL HEREDERO
REAL RESPECTO DE LAS OBLIGACIONES RESTITUTORIAS
~ 307. PRINCIPIO GENERAL. - Como la petición de herencia
controvierte el título de heredero, tiende a lograr el reconoci-
miento de la vocación preferente o concurrente respecto de quien
obtuvo una investidura oponible a la adquisición hereditaria.
Desplazado de la posesión, o debiendo compartir su llamamien-
to, el vencido en la petición de herencia está obligado, siguiendo
la letra del art. 3425, a entregar todos los objetos hereditarios
que estén en su poder, con las accesiones y mejoras que ellos
hubiesen recibido, aunque sean por su propio hecho. Quedan
comprendidas, asimismo, las cosas de que el difunto era mero
tenedor, como depositario, comodatario, etc., y que no hubiese
devuelto a sus dueños (art. 3422 in fine).
~ 308. BUENA o MALA FE DEL HEREDERO APARENTE. ~ En la
regulación de los efectos que, entre las partes, produce la peti-_
ción de herencia, y vinculada específicamente a la obligación
de restitución, la buena o mala fe del poseedor de la herencia de-
sempeña un papel fundamental. Los arts. 3426 y 3427 dis-
tinguen el elemento intencional, con base en la norma general
del art. 3428. "El poseedor de la herencia es de buena fe
-dice- cuando por error de hecho o de derecho se cree legíti-
mo propietario de la sucesión cuya posesión tiene. Los pa-
rientes más lejanos que toman posesión de la herencia por la
inacción de un pariente más próximo, no son de mala fe, por
tener conocimiento de que la sucesión está deferida a este últi-
mo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la existencia del
pariente más próximo, saben que no se ha presentado a reco-
ger la sucesión porque ignoraba que le fuese deferida".
~ 309. ALEGABILIDAD DEL ERROR. ERROR DE HECHO Y DE
DERECHO. La preceptiva en cuestión se aparta, en algunos as-
- poseedor de la herencia debe presumirse (art. 2362). Éste es
pectos, de los principios generales. Sabemos que, a los efec-
tos de la prescripción adquisitiva, el art. 4006 define la buena
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO' 263
fe como "la creencia sin duda alguna del poseedor de ser el
exclusivo señor de la cosa". Y como se aplican las disposi-
ciones relativas a la buena fe de la posesión de las cosas, la
norma nos remite, obligadamente, al arto 2356. .Sin embargo,
resulta que, según ella, "la posesión es de buena fe cuando el
poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de
su legitimidad". El art. 3428, como vemos, admite, además, la
alegación del error de derecho.
Lafaille imaginaba el caso de una persona que puede creer-
se con título hereditario por desconocimiento de las leyes, sien-
do, por tanto, poseedor de buena fe. Así, un hermano, que en
ciertas legislaciones europeas es preferido al cónyuge supérstite,
podría imaginar que ese régimen se encuentra vigente en la Re-
pública y poseer la sucesión en esa inteligencia. En tal hipóte-
sis, u otras similares, desde que no juega el principio general del
arto 20, el error recae sobre el derecho que rige el llamamiento a
la herencia. Es claro que, aun cuando se admita el error o la
ignorancia del derecho, deberíamos preguntar con qué latitud ope-
ra su excusabilidad. El arto 929 -referido, es lógico, al error
de hecho- exige que exista razón para errar, no admitiendo su
alegación "cuando la ignorancia del verdadero estado de las
cosas proviene de una negligencia culpable". Borda propugna
la distinción entre error de derecho excusable e inexcusable para
el caso y, por tanto, desecha el ejemplo de Lafaille. Pero si el
heredero instituido en un testamento por acto público -ejempli-
fica a su vez- hubiera entrado en posesión de la herencia y más
tarde se declara la nulidad del testamento por un defecto for-
mal (p.ej., falta del número de testigos exigidos por la ley), el
heredero puede muy bien ser considerado poseedor de buena
fe, no obstante que su creencia de ser legítimo heredero se basa
en un error de derecho.
~ 310. CARACTERIZACIÓN DE LA MALA FE. - La buena fe del
el principio general. Ahora bien, los titulares de una vocación
eventual, o sea, llamados en segundo o ulterior grado, no son de
264 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
mala fe porque conozcan, al obtener u oponer su investidura,
que existen titulares de un llamamiento preferente o, en su caso,
concurrente. La mala fe sólo se juzga cuando aquéllos saben
que éstos no se han presentado a ejercer sus derechos porque
ignoraban que la sucesión se les defería. Bibiloni, en el arto
3014 de su Anteproyecto mejoró la fórmula: "El poseedor es de
mala fe cuando sabe, o debe saber, que existen herederos prefe-
rentes o legatarios a quienes no se ha hecho citar para que
concurran a usar de sus derechos".
~ 311. RESPONSABILIDAD POR PÉRDIDA O DETERIORO DE BIE-
NES HEREDITARIOS, - Decíamos que los efectos de la buena o
mala fe se proyectan con vinculación a la obligación de restitu-
ción que pesa sobre el heredero aparente:
a) El poseedor de buena fe no debe ninguna indemniza-
ción por la pérdida o el deterioro que hubiese causado a las co-
sas hereditarias, a menos que se hubiese aprovechado del dete-
rioro, y, en este caso, sólo es responsaQle hasta el provecho que
hubiese obtenido. Sería el caso del heredero que hace demo-
ler un edificio construido sobre un inmueble de la herencia y
vende los materiales de la demolición. No será responsable
por el hecho sino hasta el valor del provecho que obtuvo de la
venta, es decir, el precio percibido por los materiales (art. 3426,
parte la).
b) El poseedor de mala fe, en cambio, está obligado a re-
parar todo daño que se hubiese causado por su hecho; responde,
por tanto, de la pérdida o deterioro de los objetos hereditarios
aun cuando ocurran por caso fortuito, salvo que la pérdida o
deterioro hubiesen tenido igualmente lugar si esos objetos se
hubiesen encontrado en poder del heredero (art. 3426, parte 2a).
~ 312. RESTITUCION DE FRUTOS. - Tal como resulta del art.
3427, que reenvía a las normas generales sobre posesión, el po-
seedor de buena fe sólo es responsable de los frutos percibidos
a partir de la notificación de la demanda por petición de heren-
cia (art 2433).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 265
En cambio, "el poseedor de mala fe está obligado a entre-
gar o pagar los frutos de la cosa que hubiese percibido, y los
que por su culpa hubiera dejado de percibir, sacando los gastos
de cultivo, cosecha, o extracción de los frutos" (art 2438). Del
mismo modo, "está igualmente obligado a indemnizar al pro-
pietario de los frutos civiles que habría podido producir una
cosa no fructífera, si el propietario hubiese podido sacar un
beneficio de ella" (art. 2439).
~ 313. GASTOS y MElaRAS REALIZADAS. - En cuanto a las
mejoras, el art. 3427 también nos remite a los principios gene-
rales. Así, pues, "los gastos necesarios o útiles serán paga-
dos al poseedor de buena fe" (art. 2427). El mismo art. 2427
aclara: "Son gastos necesarios o útiles, los impuestos extraordi-
narios al inmueble, las hipotecas que lo gravaban cuando entró
en la posesión, los dineros y materiales invertidos en mejoras
necesarias o útiles que existiesen al tiempo de la restitución de
la cosa". Pero "los gastos hechos por el poseedor de buena fe
para la simple conservación de la cosa en buen estado, son
compensables con los frutos percibidos y no puede cobrarlos"
(art. 2430).
En este sentido, se ha resuelto que los gravámenes munici-
pales y la contribución territorial son impuestos ordinarios o de
carácter general, comprendidos entre los gastos de conserva-
ción a cargo del poseedor de buena fe que goza del inmueble
hasta que lo restituye a su propietario. En cambio, "el gasto
de pavimento es una mejora necesaria que valoriza de modo
permanente el inmueble; no puede, pues, incluirse dentro de los
gastos de conservación que el art. 2430 permite compensar con
los frutos percibidos. Están comprendidos, sin embargo, en lo
que el art. 2427 conceptúa como impuestos extraordinarios y
cuyo importe tiene derecho a reclamar el poseedor de buena fe".
Por su parte, el poseedor de mala fe sólo tiene derecho a
ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa y
goza del derecho de retención hasta ser pagado de ellos (art.
2440). Debemos atender al concepto de mejora necesaria que
266 MANUAL. DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
resulta del art. 591, en tanto proporciona un criterio general de
interpretación.
2) EFECTOS DE LOS ACTOS DE ADMINISTRACIÓN
Y DISPOSICIÓN DEL HEREDERO APARENTE
~ 314. INTRODUCCIÓN. - Tócanos ahora analizar los efec-
tos de la petición de herencia respecto de los actos de adminjs-
tración o disposición que hubiere ejecutado el heredero aparen-
te, mientras gozó de título hereditario. Aquí es forzoso que
destaquemos que juega el llamado derecho aparente, que de un
modo u otro rompe el antiguo aforismo incorporado con jerar-
quía de principio, según el cual "nadie puede transmitir un de-
recho mejor o más perfecto que el que tiene".
Respecto de terceros, los actos del heredero aparente, es
decir, de quien gozó del reconocimiento de la posesión de la he-
rencia, deben escapar a la rígida concepción subjetivista del prin-
cipio. Está en juego la estabilidad de las relaciones jurídicas,
10 que modernamente se ha dado en llamar la seguridad de tráfico.
~ 315. NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL. - La materia está ex-
presamente regulada en nuestro Código Civil, en los arts. 3429
y 3430. El primero se refiere a los actos de administración
realizados por el poseedor de la herencia -heredero aparente-,
respecto de su oponibilidad al titular de la vocacióu hereditaria,
ello es al heredero real. El segundo se refiere a los actos de
disposición de bienes inmuebles a título oneroso. Sin perjui-
cio de estudiar por separado las distintas hipótesis, debernos
anticipar que, en la consideración de tales actos y corno, en de-
finitiva, se trata de la tutela de la apariencia y la buena fe res-
pecto de terceros, carece de trascendencia la buena o la mala fe
del heredero aparente: en las condiciones establecidas por la
ley, serán oponibles al heredero real tenga o no buena fe, y
ésta, por supuesto, independientemente de que hubiese obtenido
declaratoria de herederos o aprobación judicial del testamento.
La buena o la mala fe será juzgada entre heredero aparente y
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO. 267
heredero real, a efectos de regular la obligación de restitución,
conforme las pautas ya estudiadas del art. 3428.
~ 316. ACTOS DE ADMINISTRACIÓN. - Dispone el art. 3429
que "el heTlidero está obligado a respetar los actos de adminis-
tración que ha celebrado el poseedor de la herencia a favor de
terceros, sea el poseedor de buena o mala fe". Debernos en-
tender por actos de administración, corno ya sostuvimos, los que,
importando o no una enajenación, implican la conservación del
capital de un patrimonio haciéndole producir los beneficios de
que ellos son susceptibles de acuerdo con su naturaleza y desti-
no. Así, por ejemplo, la administración de un viñedo importa
la enajenación del fruto. El capital del patrimonio permane-
ce inalterado, pero su fruto, la uva, es enajenado después de la
cosecha en virtud de un acto típico de administración.
El arto 3429 establece la oponibilidad, en cuanto a los ter-
ceros, de los actos de administración, y ello no obstante, repeti-
mo~, a las obligaciones que existan entre el heredero aparente y
el real, respecto de la restitución. Así, por ejemplo, en el caso
de los frutos del viñedo, la oponibilidad y validez del acto no
impedirán la aplicación del art. 3427. Ahora bien: ¿se requie-
re, para la oponibilidad del acto, la buena fe del tercero? El
art. 3429 está concebido en términos amplios. Sin embargo,
la doctrina, a nuestro juicio con razón, entiende que por aplica-
ción de los principios generales debe exigirse la buena fe, sobre
todo a la vista del art. 953 que invalida genéricamente los actos
jurídicos cuyo objeto perjudique los derechos de un tercero.
~ 317. ACTOS DE DISPOSICIÓN. - Aun cuando la ley no ha
definido qué se entiende por actos de administración y por ac-
tos de disposición, se ha aceptado tal distinción conceptual, de
acuerdo con un criterio económico básico: el acto de adminis-
tración (también llamado de administración ordinaria) es el que
tiene por finalidad la conservación del capital de un patrimo-
nio, o la obtención de sus utilidades o rentas de acuerdo con su
destino económico. En cambio, los actos de disposición (o ac-
 268 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
tos de administración extraordinaria) provocan una alteración,
un cambio sustancial en el capital del patrimonio.
Desde esta perspectiva, pues, ha de comprenderse básica-
mente el arto 3430. En él se alude a los actos de disposición de
inmuebles realizados por el heredero aparente. Es conveniente
apuntar que tales actos pueden constituir enajenaciones o no.
Así, por ejemplo, la constitución de servidumbre es un acto de
disposición, como-lo es también el usufructo (conf. notas a los
arts. 2807 y 3002). Tales actos de disposición quedan com-
prendidos en el ámbito del art. 3430 aunque no sean propia-
mente enajenaciones del inmueble. En esto, como lo veremos,
la reforma de la ley 17.711 ha ampliado el ámbito de la norma.
S 318. CONDICIONES EN QUE SON OPONIBLES AL HEREDERO
REAL. - Veamos ahora los requisitos establecidos por el arto 3430
para que funcione la oponibilidad del acto de disposición: "Los
actos de disposición de bienes inmuebles a título oneroso efec-
tuados por el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son
igualmente válidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha
obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobación
judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien
hubiese contratado fuere de buena fe. Si el poseedor de la he-
rencia hubiese sido de buena fe, debe sólo restituir el precio
percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos
de todo perjuicio que el acto haya causado. Será considerado
tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de
mejor derecho o que los derechos del heredero aparente esta-
ban judicialmente controvertidos". A la simple lectura se ad-
vierten modificaciones de importancia respecto del texto original.
El art. 3430, en su concepción original, establecía: "Los
actos de enajenación de bienes inmuebles a título oneroso que
hubiese hecho el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe,
son igualmente válidos respecto al heredero, cuando el posee-
dor es pariente del difunto en grado sucesible, y ha tomado la
herencia en esta calidad por ausencia o inacción de los parien-
tes más próximos, y cuando la posesión pública y pacífica de la
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
269
herencia ha debido hacerle considerar como heredero, siempre
que el tercero con quien hubiese contratado hubiera tenido bue-
na fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena
fe debe sólo restituir el precio que se le hubiere pagado. Si
fuese de mala fe debe indemnizar a los herederos de todo per-
juicio que la enajenación haya causado".
S 319. REFERENCIA EXCLUSIVA A INMUEBLES. - En primer lu-
gar, el acto de disposición tiene que referirse a bienes inmue-
bles. Y es obvio, pues respecto de los muebles rige la presun-
ción de propiedad que emerge de la posesión (art. 2412), no
imperando, por ende, el principio del nema plus iuris que enun-
cia el art. 3270 (art. 3271). De modo que los actos de disposi-
ción que afecten a bienes muebles gozan de la tutela mobiliaria
específica que garantiza el derecho de los terceros. Quedan
excluidos de esta disposición los muebles registrables, en la
medida en que el dominio sobre ellos sólo se constituye median-
te su registro, como el caso de los automotores. Es censurable
que la ley 17.711 no haya incluido estos bienes en la preceptiva
del artículo que consideramos. No obstante, por la importan-
cia que estos bienes asumen en el tráfico económico y, aunque
su carácter -frente a la distinción entre muebles e inmuebles-
no se ha precisado jurídicamente, entendemos que corresponde
aplicar analógicamente el art. 3430 en las condiciones que él
presupone.
S 320. ONEROSIDAD. - El acto de disposición debe ser a
título oneroso. Tal es la solución tradicional. Entre quien quie-
re evitarse un perjuicio -el verdadero heredero- y el que quiere
conservar un lucro -el donatario-, la ley opta por proteger al
primero. O, dicho de otro modo: si la oponibilidad de los ac-
tos del heredero aparente se basa en la tutela de la buena fe y
salvaguardando la seguridad de tráfico, esa seguridad no se jus-
tifica, en detrimento de las expectativas del heredero real, cuan-
do los terceros se han beneficiado gratuitamente sin prestación
alguna de su parte.
270 MANUAL DE DERECHO DE LAS SUCESIONES
S 321. EXIGENCIA DE LA DECLARATORIA DE HEREDEROS
APROBACI6N DEL El texto original del art. 3430
TESTAMENTO. - de la herencia no se encuentran judicialmente controvertidos.
aludía a los actos del poseedor de la herencia cuando "la pose-
sión pública y pacífica de la herencia ha debido hacerle consi-
derar como heredero". La ley 17.711, restringiendo sin duda
el ámbito de la posesión hereditaria de pleno derecho, ha susti-
tuido la preceptiva exigiendo que el heredero haya obtenido en .
su favor "declaratoria de heredero o aprobación judicial de un
testamento". Con el nuevo texto legal quedan aclarados dos
problemas:
a) En primer término, el relativo a la extensión que debe
darse al concepto de heredero aparente. El arto 3430 sustituido
parecía restringir la noción apenas al "pariente del difunto en
grado sucesible". Ya tuvimos ocasión de estudiar este asunto
(ver S 305). Todo aquel que goza de un título oponible a la
adquisición puede asumir frente a terceros carácter de heredero
aparente. Con ello involucramos al heredero instituido en tes-
tamento que ha sido,. aprobado judicialmente.
b) En segundo término, se exige la posesión de la herencia
conferida por los jueces. Aquella posesión "pública y pacífica",
que comprendía incluso a los parientes que gozan de la saisine,
sólo prefigura un título hábil para el ejercicio de actos de dis-
posición si se ha dictado declaratoria o aprobación dél testa-
mento. Siendo así, se restringe el ámbito del art. 3410 Y sus
correlativos: la posesión de pleno derecho sólo tendrá utilidad
en materia de actos de administración, pagos de deudas de la
sucesión, percepción de créditos, legitimación contractual acti-
va o pasiva, y aun para configurar con mayor nitidez la buena
fe del tercero que concurre con el heredero aparente a celebrar
actos de administraCión de la herencia.
S 322. BUENA FE DEL ADQUIRENTE. - Finalmente, se exige
la buena fe del tercero contratante. La reforma ha precisado las
pautas para evaluar esa buena fe, exigiendo que el tercero igno-
re la existencia de titulares de una vocación preferente; o, aun
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 271
O cuando la ignorase, que los derechos sucesorios del poseedor
LECTURAS y CASOS PRÁCTICOS SUGERIDOS
LECTURA
Fallo de la CNCiv. Sala A, 18110/65, lA, 1966.1I.65. Sintetice los
hechos de la causa. Funde las razones por las cuales si el heredero apa-
rente hubiese transferido el dominio del bien al tercero no se aplicaría la
misma solución. Señale qué incidencia puede tener la caracterización del
boleto de compraventa como acto de disposición.
CASOS PRÁCTICOS
a) Héctor, que vive en el extranjero, ha tomado conocimiento del fa-
llecimiento de su padre, ocurrido hace ya algunos meses, en la República
Argentina. En el ínterin sus hermanos, Germán y Paula, han promovido
el juicio sucesorio y han obtenido en su favor declaratoria de herederos,
sin denunciar la existencia de Héctor. 1) ¿Deberá Héctor promover ac-
ción de petklón de herencia? 2) ¿Germán y Paula deben ser considera-
dos, hasta entonces, herederos aparentes?
b) Al fallecimiento de Gregorio, sus hijos José, Roque y Daniel, ha-
llan entre los efectos de su padre seis pagarés vencidos suscriptos a su or-
den. Consultan si pueden ejecutarlos sin necesidad de promover el pro-
ceso sucesorio.
e) En la sucesión de Jorge, le suceden su esposa Catalina y sus hijos
Esteban y María Isabel, quienes han obtenido declaratoria de herederos en
su favor. Con posterioridad, Esteban inicia, individualmente, acción rei-
vindicatoria de un inmueble cuya propiedad, afirma, era de su padre. 1)
¿Podrá oponérsele falta de legitimación activa para demandar, solo, la rei-
vindicación? 2) ¿Qué alcances tendrá la sentencia que en su caso se dic-
te haciendo lugar a la reivindicación?
d) Damián continuó ocupando después de la muerte de su padre,
una casa que éste le facilitó en comodato. Sus hermanos, Ignacio y Er-
nesto, pretenden que abone un canon por la ocupación del bien. Consul-
tan si pueden exigir ese canon a partir de la muerte de Damián.