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DELITO PECULADO
DELITO CORRUPCION DE FUNCIONARIOS
SEMESTRE : SEXTO
CURSO : DERECHO PENAL III
DOCENTE : Abog. Elard SALAS CHARAJA
2017 - II
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DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACION PÚBLICA.
En el título del Código Penal rotulado como "Delitos contra la administración pública" el
legislador ha centralizado todos aquellos comportamientos delictivos que lesiona o ponen
en peligro la actividad estatal en sus diversas manifestaciones. El ejercicio de la función
pública, en un Estado social y democrático de Derecho, debe estar sometido a ciertos crite-
rios rectores que tiene que ver, entre otros, con la legalidad, la eficiencia, la imparcialidad y
la honestidad en el desempeño mismo de la actividad de los órganos del poder público.
Novena Disposición Final Ley N° 27785, Todo aquel que independiente del régimen laboral
en que se encuentra, mantiene vínculo laboral, contractual o relación de cualquier
naturaleza con alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce funciones en tales
entidades.
2. RESPONSABILIDAD.
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DELITO DE PECULADO
ELEMENTOS PECULADO DOLOSO Y CULPOSO
Tipo Penal El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma,
para sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o
custodia le estén confiados por razón de su cargo, será reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de ocho años y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días multa.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades impositivas
tributarias, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho
ni mayor de doce años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta días multa.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados afines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de la libertad será no menor de cuatro ni mayor de diez
años.
Si el agente, por culpa da ocasión a que se efectúe por otra persona la
sustracción de caudales o efectos será reprimido con pena privativa de la
libertad no mayor de dos años o con prestación de servicios comunitarios
de veinte a cuarenta jornadas.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destina-
dos afines asistenciales o programas de apoyo social. En estos casos, la pena
privativa de la libertad será no menor de tres ni mayor de cinco años y con
ciento cincuenta a doscientos treinta dias multa.
Tipicidad El delito de peculado doloso podemos En tanto el delito de peculado
Objetiva definirlo como el hecho punible que se culposo se configura cuando el
configura cuando el funcionario o funcionario o servidor público, por
servidor público en su beneficio culpa o negligencia, da ocasión,
persona lo para beneficio de otro, se permite , tolera u origina que un
apropia o utiliza, en cualquier forma, tercero sustraiga de la administración
caudales o efectos públicos, cuya publica , caudales o efectos que están
percepción, administración o custodia confiados por razón del cargo que
le estén confiados por razón del cargo cumple o desarrolla para el estado
que desempeña al interior de la
administración pública.
Bien Jurídico En cuanto al bien jurídico especifico y particular que se pretende con la
Protegido tipificación del delito de peculado, existe vivo o nada pacifico debate doctrinario:
se identifica tres posiciones bien definidas
Se considera Sostiene que se El delito de peculado es pluriofencivo
que se protege el regular toda vez que busca garantizar el
protege el ejercicio de las principio de no lesividad de los interés
patrimonio funciones del patrimoniales de la administración y
del estado. funcionario o servidor evitar el abuso de poder del que se
publico halla facultado del funcionario o
servidor publico
Sujetos Activo. (Autoría) Participación.
Estamos ante un delito especialísimo. En cuanto a la participación de delito
Aquí además de exigir que el agente de peculado de particulares o
cuente con la condición de funcionario o funcionarios y servidores que no
servidor publico
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Pasivo. tiene relación funcional que exige el
Solo el estado que viene a constituir el tipo penal.
representante o titular de la Sus actos e tipifican como los delitos
administración pública en sus diversas comunes, puede ser apropiación
manifestaciones. ilícita o hurto.
Particulares que instiguen o
colaboren con los funcionarios que
no tienen vinculación funcional con
los bienes del estado serán
participes en calidad de instigadores
o cómplices del delito perpetrado.
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ELEMENTOS ARTICULO 388. PECULADO DE USO
Tipo Penal El funcionario o servidor público que para fines ajeno al servicio, usa o permite que otro use
vehículos, maquinas o cualquier otro instrumento de trabajo perteneciente a la administración
pública o que se hallan bajo su guarda, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cuatro años y con ciento ochenta a trescientos setenta y cinco días
multa.
Esta disposición es aplicable al contratista de una obra pública o a sus empleados cuando los
efectos indicados pertenecen al estado o a cualquier dependencia pública.
No esta comprometidos en este artículo los vehículos motorizados destinados al servicio personal
por razón del cargo.
Tipicidad El delito de peculado de uso De igual modo, por disposición del El último párrafo recoge una
Objetiva o por distracción se per- segundo párrafo del artículo 3889, causal de atipicidad de la
fecciona cuando el se configura cuando el contratista conducta de peculado de uso.
funcionario o servidor de obra pública o sus empleados, Ella se concreta cuando el
público, para fines privados para fines privados o particulares, funcionario o servidor público,
o particulares hace, usa o hace uso o permite que un tercero para fines ajenos al servicio,
permite que un tercero utilice vehículos, máquinas o cual- usa o permite que otro use
utilice vehículos, máquinas quier otro instrumento de trabajo vehículos motorizados
o cualquier otro instrumento del Estado o dependencia pública pertenecientes a la
de trabajo del Estado que se halla bajo su guarda o administración pública o que
confiados a él en razón del cuidado. se hallen bajo su guarda,
cargo que desempeña al siempre y cuando tales
interior de la administración vehículos estén destinados a
pública o que se hallan bajo su servicio personal por razón
su guarda o cuidado. del cargo que desempeña
dentro de la administración
pública.
Bien Jurídico En la doctrina es lugar común considerar que el bien jurídico general es el recto desarrollo o
Protegido desenvolvimiento de la función pública al interior de la administración pública.
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Penalidad pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años y con ciento ochenta a
trescientos setenta y cinco días multa.
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ELEMENTOS ARTICULO 390. RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO
Tipo Penal El funcionario o servidor público que, teniendo fondos expeditos, demora
injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridad competente, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
Tipicidad El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente siempre funcionario o servidor
Objetiva público, conociendo o sabiendo que tiene o existen fondos disponibles o expeditos, demora de
manera injustificada un pago ordinario o decretado por autoridad competente.
Bien Jurídico El bien jurídico protegido de modo genérico es el correcto y buen funcionamiento de la
Protegido administración pública en beneficio de los ciudadanos, incluido los mismos funcionarios o
servidores públicos. De modo específico, consideramos que se pretende proteger la buena
imagen de la administración Pública.
Sujetos Sujeto Activo. Sujeto Pasivo
Se trata también de un delito especialísimo. Sujeto activo o autor del Siempre el Estado al ser
delito en análisis solo puede ser un funcionario o servidor público. A la el único titular del bien
vez que tiene tal condición o cualidad, por la misma redacción y jurídico protegido. Sin
construcción del tipo penal, para constituirse en autor del delito en embargo, teniendo en
análisis, es necesaria la concurrencia de un elemento adicional como cuenta que con el hecho
es la relación funcional de este con los fondos públicos. Es decir, el necesariamente se
agente debe tener la facultad y en otros casos el deber, de hacer los genera u ocasiona un
pagos de la administración público. Para ello, sin duda, la perjuicio directo a los
administración pública le asigna determinados fondos, los que deben beneficiarios de los
estar disponibles. pagos ordinarios o
decretados por
autoridad competente,
estos se constituyen en
víctimas del delito.
Tipicidad De la construcción del tipo penal se evidencia que se trata de un delito de comisión dolosa, no
Subjetiva cabe la comisión por culpa o negligencia de parte del agente. El agente siempre funcionario o
servidor público conociendo que tiene la obligación de hacer los pagos requeridos y conociendo
también que cuenta para ello con fondos disponibles, voluntariamente y en forma inexplicable
retarda hacerlos.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad
Consumación Se trata de un delito de comisión por omisión y de mera actividad. El delito de demora injustificada
de pagos ordinarios o pagos ordenados por autoridad competente se perfecciona al momento de
verificar el retardo en la ejecución de los pagos requeridos pese a existir fondos públicos dispo-
Tentativa nibles para tal efecto. Por la forma de construcción del tipo penal, se trata de un delito de comisión
por omisión simple. El agente arbitrariamente omite cumplir con su obligación en el tiempo
establecido.
Penalidad El agente que en su condición de funcionario o servidor público haya cometido este delito, será
sancionado luego del debido proceso con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
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Sujetos Sujeto activo Sujeto pasivo.
Del contenido del artículo 391 del Código Penal se concluye que Solo el Estado al
estamos ante un delito especialísimo en el cual aparte que el agente constituirse en el único
debe reunir la condición de funcionario o servidor público, se exige, titular del bien jurídico
además, que aquel cuente con una relación funcional ineludible con el protegido con el delito
dinero, cosas o efectos.
Tipicidad El delito en hermenéutica jurídica es de comisión dolosa, no se admite su comisión por culpa o
Subjetiva negligencia del agente. Ello significa que el sujeto activo siempre funcionario o servidor público
actúa con conocimiento que una autoridad competente le viene requiriendo la entrega de dinero,
cosas o efectos, no obstante en forma voluntaria rehusa obedecer la orden dispuesta. No se
requiere algún elemento adicional al dolo.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad
Consumación La consumación es formal, basta la negativa formal o material, pero siempre y cuando sea posible
la entrega o devolución y el sujeto activo se niegue a ello. Si le es imposible entregar por causas
de su estricta responsabilidad estaremos frente a una figura de peculado doloso o en otro
Tentativa supuesto, si le es imposible entregar por causas naturales o de fuerza mayor que escapan a sus
ámbitos de responsabilidad, estaremos ante una hipótesis de ausencia de acción para configurar
el delito
Al constituir un delito de comisión por omisión y por ende de mera actividad, es imposible que la
conducíase quede en grado de tentativa.
Penalidad El autor del delito, luego del debido proceso penal, de ser encontrado responsable será
sancionado con una pena privativa de libertad no menor de dos días ni mayor de dos años.
Antes de empezar a analizar cada uno de los tipos penales que regulan supuestos o conductas que en conjunto deno-
minamos corrupción de funcionarios es necesario señalar que el fenómeno de la corrupción, en los tiempos actuales, se
ha convertido en un problema mundial de implicancias múltiples tanto para la economía de los países, las reglas de
convivencia social, los estilos de conducción política y prácticas funcionales, como para la moral de los pueblos. Jal súbita
irrupción a los escenarios del protagonismo mundial ha sido posible por los efectos de la globalización de la economía, las
comunicaciones y la mundialización de la cultura, que incluso ha permitido cohesionar los rasgos comunes de tal fenómeno
en lo que se ha dado en denominar la cultura de la corrupción, anticultura extendida por los confines del planeta con
prescindencia del régimen político o la formación económica-social del país que se trate.
No obstante, esto no significa que el problema de la corrupción sea reciente, simplemente ocurre que las condiciones
actuales del escenario político e informativo se han convertido en los desencadenantes idóneos para destapar realidades
negativas que antes permanecían soterrados o eran de conocimiento de reducido grupos de personas que difícilmente
denunciaban, o si lo hacían, no tenían respuesta positiva de los órganos encargados de administrar justicia.
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El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de sus obligaciones
o a consecuencia de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de seis ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del
artículo 36 del Código Penal con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días de
multa.
El funcionario o servidor público que condiciona su conducta funcional derivada del cargo o
empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de ocho años ni mayor de diez años e inhabilitación conforme a los
incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a
setecientos treinta días multa.
Tipicidad El delito de cohecho pasivo propio en agravio del Estado, se describe entendiéndolo como la
Objetiva aceptación hecha por un funcionario público o por la persona encargada de un servicio público,
para sí o para un tercero de una retribución no debida, dada o prometida para cumplir, omitir o
retardar un acto de su cargo, debiendo existir una relación de finalidad entre la aceptación del
dinero y el acto que se espera que ejecute, omita o retarde el funcionario público, debiendo
tenerse en cuenta además que el sujeto activo en dicho delito debe omitir un acto legítimo a su
cargo el cual debe entrar en su competencia funcional, siendo una de las características de dicho
tipo penal solo el acuerdo de voluntades, no siendo necesario el cumplimiento del pago, la
promesa ni el acto indebido.
Bien Jurídico Como en la mayoría de delitos que en este libro interpretamos, el bien jurídico genérico es el
Protegido correcto y normal funcionamiento de la administración pública. En cambio, respecto del bien
jurídico específico, en la doctrina se han ensayado hasta tres posiciones:
Tutelar los deberes que nacen del cargo, Tutelar el Tutelar los actos de oficio, de
función o atribuciones con la consiguiente principio de la compraventa de :
fidelidad hacia la administración pública a la imparcialidad en prestaciones efectuadas por
que están obligados funcionarios y servidores el desenvol- particulares u otros
públicos. vimiento de las funcionarios o servidores
funciones y "públicos.
servicios por
parte de los
sujetos públicos.
Sus decisiones
deben tomarse
sin la
intervención de
interferencias.
Sujetos Sujeto Activo. Sujeto Pasivo.
El delito de cohecho pasivo propio es un delito especial. Solo El sujeto pasivo del delito de
puede ser perfeccionado por una persona que tiene la condición cohecho pasivo es el Estado,
o cualidad de funcionario o servidor público. Los particulares al ser el único titular del bien
están excluidos de ser autores de este delito. jurídico tutelado tanto a nivel
genérico como específico.
Sin embargo, cuando el
directamente perjudicado es
una entidad estatal solo esta
se constituirá en sujeto
pasivo, excluyéndose al
Estado.
Tipicidad De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las modalidades o hipótesis
Subjetiva delictivas que recoge el artículo 393 del Corpus iuris pénale son de comisión netamente dolosa,
no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor público.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad
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Consumación El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para
realizar un acto en violación de sus obligaciones
El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para
omitir un acto en violación de sus obligaciones.
El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a consecuencia
de haber faltado a sus obligaciones normales.
El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, para realizar un acto en violación de sus obligaciones.
El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio, para omitir un acto en violación de sus obligaciones.
Tentativa
En agente solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio a consecuencia de haber faltado a sus obligaciones.
El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la entrega de
donativo o ventaja.
El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o empleo a la promesa de
donativo o ventaja.
Penalidad Si luego del debido proceso penal, es encontrado responsable el agente al cual se le imputa
alguno de los supuestos delictivos previstos en el artículo 393 del Código Penal, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme
a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.
En tanto que si el funcionario o servidor público es imputado alguno de los supuestos previstos
en el segundo párrafo del citado numeral, y luego del debido proceso penal es encontrado
finalmente responsable, será sancionado con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor
de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.
Por su parte, si el funcionario o servidor público, que se le atribuye el supuesto delictivo previsto
en el último párrafo del artículo 3932 del Código Penal, es declarado judicialmente responsable,
será sancionado con pena privativa de libertad no menor de ocho años ni mayor de diez años e
inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.
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ELEMENTOS ARTICULO 393 A. SOBORNO INTERNACIONAL PASIVO
Tipo Penal El funcionario o servidor público de otro estado o funcionarios de organismo
internacional publico acepta , recibe o solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en el ejercicio
de sus funciones oficiales, en violación de sus obligaciones, o las acepta como
consecuencia de haber faltado a ellas, para obtener o retener un negocio u otra ventaja
indebida , en la realización de actividades económicas internacionales, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años y con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días e multa
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admisible, según los actos del sujeto activo sean fragmentables en las modalidades comisivas,
siendo más viable en las hipótesis de resultado".
Penalidad Luego del debido proceso el autor será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del
Código Penal, y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días multa.
En tanto que si el autor es responsable de alguno de los supuestos delictivos previstos en el
segundo párrafo del artículo 394 del Código Penal, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo
36 del Código Penal, y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días multa.
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Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad
Consumación Cuando el agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, la conducta se
perfecciona con el simple hecho de aceptar o admitir, por parte del agente especial el donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la conocida y sabida finalidad de influir o decidir
Tentativa un asunto judicial o administrativo sometido a su conocimiento o competencia. Se configura el
hecho punible independientemente de que después, por ejemplo, lo prometido u ofrecido no se
haga realidad o, pese a que el juez o fiscal reciba realmente lo prometido u ofrecido, y no decida
el asunto a favor del tercero que entregó la dádiva o coima. Para consumarse el delito basta
acreditar que el agente aceptó o admitió donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin
influir en la decisión de un asunto judicial o administrativo sometido a su conocimiento y
competencia. Se trata de un delito de mera actividad.
Penalidad Si el hecho punible imputado al magistrado, arbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal
Administrativo o cualquier otro análogo a los anteriores, es alguno de los supuestos previstos
en el primer párrafo del artículo 395° del Código penal Aquel será sancionado con pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1
y 2 del artículo 36a del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-
multa.
En cambio, si el hecho imputado es el supuesto previsto y sancionado en el segundo párrafo
del citado numeral, el magistrado, arbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal Administrativo o
cualquier otro análogo a los anteriores, será sancionado con pena privativa de libertad no menor
de ocho ni mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 362
del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos días-multa.
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ELEMENTOS ARTICULO 396. CORRUPCIÓN PASIVA DE AUXILIARES JURISDICCIONALES
Tipo Penal Si en el caso del artículo 395 el agente es secretario judicial, relator, especialista, auxiliar
jurisdiccional o cualquier otro análogo a los anteriores, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los
incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos
sesenta y cinco días de multa.
Tipicidad Objetiva El cohecho pasivo específico por la calidad del agente se configura cuando éste, ya sea en
su calidad secretario judicial, relator, especialista, auxiliar jurisdiccional o cualquier otro
análogo a los anteriores
Bien Jurídico El bien jurídico genérico es el correcto y normal funcionamiento de la administración pública.
Protegido
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ELEMENTOS ARTICULO 397. COHECHO ACTIVO GENERICO
Tipo Penal El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un funcionario o servidor público
donativo, promesa, ventaja o beneficio para que realice u omita actos en violación de sus
obligaciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de seis años y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días de multa.
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio para
que el funcionario o servidor público realice u omita actos propios del cargo o empleo, sin
faltar a su obligación, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de cinco años, y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días
multa.
Tipicidad Objetiva El delito de soborno o cohecho activo genérico se configura o perfecciona cuando el agente
o sujeto activo, bajo cualquier modalidad o medio, ofrece, da o promete a un funcionario o
servidor público donativo, promesa, ventaja o beneficio con la finalidad que realice u omita
actos en violación de sus obligaciones funcionales normales.
Bien Jurídico Como en la mayoría de delitos que en este libro interpretamos, el bien jurídico genérico es
Protegido el correcto y normal funcionamiento de la administración pública. En cambio, el bien jurídico
específico radica en la protección al ejercicio regular de las funciones públicas contra los
actos de sujetos diversos que intentan corromper a los sujetos públicos, o en otros términos,
garantizar a través de la conminación penal el respecto que se debe al desarrollo funcional
de la administración pública. De ello deriva la protección de los deberes que nacen del cargo,
función o atribuciones con la consiguiente fidelidad hacia la administración pública a la que
están obligados funcionarios y servidores públicos con la evidente finalidad que al momento
de desarrollar sus funciones lo realicen con toda imparcialidad.
Sujetos Sujeto Activo. Sujeto Pasivo
El delito de cohecho activo genérico es un delito El sujeto pasivo del delito de cohecho
común. Puede ser perfeccionado por cualquier activo genérico es el Estado al ser el
persona, incluso por quien tiene la condición o único titular del bien jurídico tutelado
cualidad de funcionario o servidor público. En tanto a nivel genérico como específico.
suma, no se exige que el agente tenga alguna
calidad o cualidad especial.
Tipicidad De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las modalidades o
Subjetiva hipótesis delictivas que recoge el tipo penal 397 del Corpus iuris pénale son de comisión
netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa del
funcionario o servidor público.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad
Consumación Tal como ya lo dejamos expresado al desarrollar los comportamientos delictivos del cohecho
activo genérico, todos los supuestos o hipótesis delictivas que tipifica como delito el artículo
397a del Código Penal, son de mera o simple actividad. Se consuman o perfeccionan en el
Tentativa mismo momento que el agente, con la finalidad de corromper al sujeto público, directa o
indirectamente, le ofrece, entrega o promete donativo, promesa, ventaja o beneficio. Se
consuman instantáneamente.
Penalidad Si el hecho punible que se imputa al acusado es alguno de los supuestos que tipifica el primer
párrafo del artículo 397 del Código Penal, la pena será privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de seis años.
En el caso que el delito objeto de proceso constituya uno de los supuestos delictivos previstos
y sancionados en el segundo párrafo del numeral antes citado del Código Penal, el agente
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años.
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Cuando él donativo, promesa, ventaja o beneficio se ofrece o entrega a un secretario, relator,
especialista, auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intérprete o análogo, la pena privativa
de libertad será no menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación accesoria
conforme a los incisos 2, 3 y 4 del artículo 36s del Código Penal.
Si el que ofrece, da o corrompe es abogado o forma parte de un estudio de abogados, la
pena privativa de libertad será no menor de cinco años ni mayor de ocho años e
inhabilitación accesoria conforme a los incisos 1, 2, 3 y 8 del Código Penal y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
Tipicidad Objetiva De la lectura del tipo penal se evidencia que se trata de una agravante de los supuestos
previstos en el artículo 397 del Código Penal, pues el agente es merecedor de mayor pena
si su conducta está destinada a buscar que el sujeto público especial decida a su favor o de
acuerdo con un interés determinado a un pleito pendiente sometido a su conocimiento o
competencia.
Bien Jurídico "Que al haberse lesionado el bien jurídico tutelado que consiste en el correcto
Protegido desenvolvimiento de la administración pública, de una manera externa, en tanto y en cuanto
lo que se pretende con ello es evitar la influencia de factores extraños en la determinación
de los operadores de justicia del Estado, al igual que la independencia, imparcialidad y
honestidad a que tiene derecho todo magistrado y todo sujeto público especial que indica en
forma expresa el tipo penal en análisis: fiscal, perito, arbitro, miembro del Tribunal
Administrativo, un secretario, relator, especialista, auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o
intérprete u otro análogo a los anteriores.
Sujetos Sujeto Activo. Sujeto Pasivo
Tanto el primer como el segundo párrafo del artículo 398e del El sujeto pasivo siempre
Código Penal tipifican supuestos o comportamientos delictivos será el Estado, único
comunes, es decir, cualquier persona puede ser sujeto activo del titular del bien jurídico
delito. No se exige que aquel tenga alguna condición o cualidad protegido.
especial.
En cambio, el tercer párrafo sí tipifica supuestos punibles
especiales, pues se exige que el agente tenga la condición
especial de abogado o que pertenezca a un estudio jurídico. Si el
agente no tiene estas cualidades, los supuestos típicos no se
configuran.
Tipicidad Todos los supuestos punibles tipificados en el artículo 398 son de comisión dolosa, no cabe
Subjetiva la comisión por culpa o negligencia.
La clase de dolo que se exige es el dolo directo; de la construcción de la fórmula legislativa
se evidencia que no es posible la comisión por un simple dolo eventual. El agente al ofrecer,
entregar o prometer de modo voluntario una dádiva o beneficio al sujeto público especial,
sabe desde el inicio que está corrompiendo o sobornando con un fin determinado.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad No cabe la comisión por culpa o negligencia.
Consumación Comisión dolosa.
Tentativa
Penalidad Si el acusado es imputado por cualquiera de los supuestos tipificados en el primer párrafo
del artículo 3982 del Código Penal, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de cinco ni mayor de ocho años e inhabilitación accesoria conforme a los incisos 2, 3 y 4 del
artículo 369 del Código Penal.
En el caso que el hecho punible sea el previsto y sancionado en el segundo párrafo, el agente
será sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años e
inhabilitación accesoria conforme a los incisos 2, 3 y 4 del artículo 362 del Código Penal.
Si el agente del hecho punible tiene la condición de abogado o forma parte de un estudio de
abogados, la pena privativa de libertad será no menor de cinco años ni mayor de ocho años
e inhabilitación accesoria conforme a los incisos 1, 2, 3 y 8 del Código Penal y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
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Tipo Penal El funcionario o servidor público que indebidamente en forma directa o indirecta o por actos
simulados se interesa, en provecho propio o de tercero y por cualquier contrato u operación
en que interviene por razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2
del artículo 36* del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco
días – multa.
Tipicidad Objetiva El delito de negociación incompatible se configura cuando el agente, siempre funcionario o
servidor público, se interesa de manera particular en forma directa, indirecta o por actos
simulados por cualquier contrato u operación que realizan particulares con el Estado. Se
entiende que la intervención del agente en la celebración de aquellos actos jurídicos es por
razón del cargo que desempeña al interior de la administración pública. Su finalidad es
obtener un provecho patrimonial personal o para terceros.
Bien Jurídico Es común en la doctrina considerar que el bien jurídico protegido general es el recto y
Protegido normal desarrollo o desenvolvimiento de la administración pública.
En cuanto al bien jurídico específico, consideramos que el delito de negociación
incompatible busca proteger el deber de lealtad y probidad de los funcionarios o servidores
públicos en el cumplimiento de su deber particular encomendado en razón del cargo que
desempeñan, como es el de celebrar contratos u operaciones a favor de la administración.
Sujetos Sujeto Activo. Sujeto Pasivo.
De la lectura del artículo 399a del Código Penal se concluye que Solo el Estado
estamos ante un delito especialísimo. El sujeto activo tiene doble que constituye el
condición: funcionario o servidor público y en tal condición, debe tener representante o
dentro de sus atribuciones o funciones la celebración de contratos o titular de la
la realización de operaciones en representación de la administración administración
pública. En consecuencia, además de exigirse que el agente cuente pública en sus
con la condición de funcionario o servidor público, se exige que cuente diversas
también con una vinculación funcional ineludible con los contratos u manifestaciones.
operaciones que celebra el Estado objeto del delito. Si no se verifica
que el funcionario o servidor público tenía dentro de sus funciones o
atribuciones la celebración de contratos o la realización de
operaciones en representación y favor del Estado, el hecho punible en
hermenéutica jurídica no se perfecciona.
Tipicidad El hecho punible de negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo es
Subjetiva netamente doloso, no cabe la comisión por culpa. La configuración subjetiva de la conducta
ilícita requiere o exige que el funcionario o servidor público actúe con conocimiento que
tiene el deber de lealtad y probidad de celebrar contratos o realizar operaciones en re-
presentación y favor del Estado; no obstante, voluntariamente actúa evidenciando interés
particular con el firme objetivo de obtener un provecho indebido para sí o para un tercero
con el cual lógicamente tiene alguna vinculación.
Antijuricidad Si está cometiendo un delito contrario a las normas y bienes jurídicos tutelados.
Culpabilidad Comisión dolosa.
Consumación De la fórmula legislativa contenida en el artículo 399a del Código Penal se concluye que el
delito de negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo público es un
delito de mera actividad o de peligro y, por tanto, se consuma con la sola verificación del
interés particular del sujeto público en la celebración del contrato o realización de
operaciones en representación del Estado. El interés debe estar dirigido a obtener un
Tentativa provecho indebido a favor del agente o a favor de terceros que tienen vinculación con aquel.
Este aspecto convierte en punible la conduct.
Penalidad Si el agente es acusado por alguno de los supuestos que tipifica el artículo 399a del Código
Penal será sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis
años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 9 del Código Penal.
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ELEMENTOS ARTICULO 400. TRAFICO DE INFLUENCIAS
Tipo Penal Al que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer
para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el
ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté
conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con ciento ochenta a
trescientos setenta y cinco días - multa.
Si él agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los
incisos1 y 2 del artículo 36* del Código Penal, y con trescientos sesenta y cinco a
trecientos treinta días multa.
Tipicidad Objetiva "El comportamiento típico del delito está dado por el núcleo rector principal invocar con el
ofrecimiento de interceder', los verbos rectores complementarios 'recibir', 'hacer dar' o 'hacer
prometer'; los medios corruptores por los sustantivos 'donativo', 'promesa' o 'cualquier otra
ventaja' y el elemento finalistico.
Bien Jurídico El bien jurídico específico que se pretende proteger y preservar es el prestigio y el regular
Protegido desenvolvimiento o funcionamiento de la justicia jurisdiccional y administrativa.
Tentativa
Penalidad Si el acusado es encontrado responsable penalmente del delito que se le atribuye, luego del
debido proceso penal, aquel será sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro
ni mayor de seis años.
Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del
artículo 36e del Código Penal.
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Si el agente es un funcionario público que haya ocupado cargos de alta dirección en las
entidades u organismos de la administración pública o empresas estatales, o esté sometido a la
prerrogativa del antejuicio y la acusación constitucional, la pena será no menor de ocho ni
mayor de dieciocho años e inhabilitación conforme a los incisos ly 2 del artículo 36 del
Código Penal. Y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días multa.
Se considera que existe indicio de enriquecimiento ilícito cuando el aumento del patrimonio y/o
del gasto económico personal del funcionario o servidor público, en consideración a su
declaración jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior al que normalmente haya
podido tener en virtud de sus sueldos o emolumentos percibidos, o dé los incrementos de su
capital, o de sus ingresos por cualquier otra causa licita.
Tipicidad Objetiva El delito etiquetado como enriquecimiento ilícito objetivamente se perfecciona cuando el
funcionario o servidor público, respecto de sus ingresos legítimos durante el ejercicio de sus
funciones, en forma ilícita incrementa su patrimonio o en su caso, su gasto económico personal
que no puede justificar razonablemente. Es indicio de enriquecimiento ilícito cuando el aumento
del patrimonio y/o del gasto económico personal del funcionario o servidor público, en
consideración a su declaración jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior al que haya
podido tener en virtud de sus sueldos o emolumentos percibidos, o de los incrementos de su
capital, o de sus ingresos por cualquier otra causa lícita^728».
Bien Jurídico El bien jurídico específico lo constituye el normal y correcto ejercicio de las funciones de los
Protegido cargos y empleos
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