Derecho Penal

NELSON ESTUARDO ZARAT LLAMAS 1
DERECHO PENAL
PARTE GENERAL
1. Derecho Penal
Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita desde el
punto de vista subjetivo y desde el punto de vista objetivo, división que sigue
siendo la mas valida ya que permite la ubicación del como hace y como se
manifiesta el Derecho Penal para regular la conducta humana y mantener el
orden jurídico por medio de la protección social contra el delito.
En resumen, es el conjunto de normas jurídicas que regulan los delitos,
las faltas, las sanciones y las medidas de seguridad creadas por el
Estado.
Características del Derecho Penal:
1. Público
2. Normativo
3. Valorativo
4. Finalista
5. Sancionador
6. Cultural
7. Preventivo
8. Rehabilitador
Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael

Cuevas del Cid (guatemalteco)
1. Derecho Criminal
2. Derecho Penal
3. Derecho de castigar
4. Derecho represivo
5. Derecho sancionador
6. Derecho determinador
7. Derecho reformador
8. Derecho de prevención
9. Derecho protector de los criminales
10. Derecho protector de la sociedad
11. Derecho de lucha contra el delito
12. Derecho de defensa social
Derecho Penal Subjetivo (Ius Puniendi)
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como único ente soberano, es del
derecho del Estado a determinar los delitos, señalar, imponer y ejecutar las penas
correspondientes o las medidas de seguridad en su caso. Si bien es cierto la
potestad de penar no es un simple derecho, si no un atributo de la soberanía
estatal, ya que es el Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea,
ninguna persona puede arrogarse dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.
Derecho Penal Objetivo (Ius Poenale)

Es el conjunto de normas jurídico penales que regulan la actividad punitiva del
Estado , que determina en abstracto los delitos, las penas y las medidas de
seguridad, actuando a su vez como un depositario legal que limita la facultad de
castigar del Estado, a través del Principio de legalidad, de defensa o de reserva
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que contiene nuestro Código Penal en su artículo 1(Nullum Crimen, Nullum Poena
sine lege o de legalidad) y se complementa con el artículo 7 del Código Penal
(Exclusión de Analogía)
NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal

Sustantivo: Parte del derecho, compuesto de normas establecidas por el Estado
que determina los delitos, las penas y las medidas de seguridad que han de
aplicarse a quienes los cometan. Para Franz Von Liszt: Conjunto de reglas
jurídicas establecidas por el Estado, que asocian al crimen como hecho y la pena
como legitima consecuencia. Para Cuello Calón: Es el conjunto de normas
jurídicas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a
los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece.
Antecedentes históricos del Derecho Penal

Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la humanidad misma,
ya que son los hombres los únicos protagonistas de esta disciplina de tal
manera que las ideas penales han evolucionado a la par de la sociedad. En
la interrelación humana se manifiesta la conducta humana que realiza
acciones u omisiones según su voluntad, pero cuando estas acciones u
omisiones dañan un interés jurídicamente tutelado son reprobados por el
Derecho Penal en nombre del Estado. En el devenir histórico de las ideas
penales, la función de castigar ha tenido diversos fundamentos en
diferentes épocas y la mayor parte de tratadistas las han planteado así:
Época de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el

poder público no poseía el vigor necesario para imponerse a los
particulares, la función penal revestía el aspecto de venganza, la venganza
particular entonces se ha tomado como el inicio de la retribución penal,
aunque no se trate de un sistema penal en si, sino de forma de
manifestación individual. La época de la venganza privada es la época
bárbara, puesto que se accede al impulso d un instinto de defensa, ante la
reacción provocada por un ataque que se considera injusto. Es esta época
cada quien se hacia justicia por su propia mano, el problema existente es la
falta de limitación en la venganza, misma que fue atenuada por la Ley del
Talión, según la cual la cual no podía devolverse al delincuente un mal
mayor que el inferido a su víctima. (ojo por ojo diente por diente) Además
de la Ley del Talión aparece como otra limitación de la venganza privada
“La composición” a través de la cual el ofensor o su familia entregaba al
ofendido y los suyos cierta cantidad para que estos no ejercitaran el
derecho de venganza, sin embargo no oda venganza puede ser vista como
antecedente de la represión penal moderna, solo tiene relevancia como
equivalente de la pena actual.
Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad

individual del vengador por una voluntad divina a la que corresponde la
defensa la defensa de los intereses colectivos lesionados por el delito. La
justicia penal se ejercita en el nombre de Dios, los jueces generalmente
sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espíritu del Derecho Penal del Pueblo
Hebreo.
Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la

representación vindicta social respecto de la comisión de un delito. El poder
público ejerce la venganza en nombre de la colectividad o de las personas
cuyo bienes jurídicos han sido lesionados o puestos en peligro. La represión
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penal que pretendían mantener a toda costa la tranquilidad pública, se

convierte en una verdadera venganza pública que llego a excesos
caracterizándose por la aplicación de penas inhumanas y totalmente
desproporcionada con la relación al daño causado.
Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la

crueldad de las penas, la excesiva crueldad de la época de la venganza
pública dio como resultado un movimiento humanizador, no sólo de la pena
sino del procedimiento penal, comienza a fines del Siglo XVIII con la
corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y aceptado
unánimemente que su precursor fue César Bonessana (el Marqués de
Beccaria, con su obra “De los Delitos y las Penas). Se pronunció
abiertamente contra el tormento, el fin de la pena no era atormentar, el fin
es impedir al reo causar nuevos daños y retraer a los demás de la comisión
de otros iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mérito de haber cerrado
la Época Antigua del Derecho Penal y abrir la denominada “Época de la
Edad de Oro del Derecho Penal”.
d.1 ) Etapa Científica: Inició con la obra de El Marqués de Beccaria y

subsiste hasta la crisis del Derecho Penal Clásico con el aparecimiento de la
Escuela Positiva. La labor de sistematización que realizaron Francesco
Carrera y los demás protagonistas de la Escuela Clásica, llevaron a
considerar al Derecho Penal como una disciplina única, general e
independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la pena desde el
punto de vista estrictamente jurídico.
Luego de la Escuela Clásica aparece la Escuela Positiva del Derecho Penal,
con ideas totalmente opuestas, al extremo de que Enrico Ferri considera
que el Derecho Penal debía desaparecer totalmente como ciencia autónoma
para convertirse en una rama de la sociología criminal, auxiliándose para su
estudio de métodos positivistas o experimentales. En este período el
Derecho Penal sufre una profunda transformación a causa de la irrupción de
las ciencias penales, se deja de considerar el delito como una entidad
jurídica para convertirse en una manifestación de la personalidad del
delincuente, la pena deja de tener un fin puramente retributivo y se
convierte en un medio de corrección social o defensa social. Luego de esta
etapa surge el Derecho Penal Autoritario, producto de la aparición de
regímenes políticos totalitarios cuya principal característica era proteger al
Estado por lo cual los delitos de tipo político fueron considerados como
infracciones de especial gravedad y castigados severamente.
Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina

en cuanto a que el Derecho Penal es una ciencia eminentemente jurídica,
para tratar los problemas relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las
medidas de seguridad; mientras que las ciencias penales o criminológica,
que tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto de vista
antropológico y sociológico.
Los períodos que comprenden la evolución de las ideas penales, y de las
cuales se puede iniciar destacando que a lo largo del tiempo, la función
represiva se ha orientado hacia diversas rutas según los distintos pueblos.
Y sobre la evolución de las ideas penales, y por consiguiente, de la historia
del derecho penal, se debe mencionar que los estudiosos de la materia
agrupan en cuatro períodos las tendencias que son:
La venganza privada
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La venganza divina
La venganza pública y
El período humanitario.
Hay quienes señalan una quinta etapa correspondiente a los últimos tiempos
denominada científica, por considerar que presenta perfiles y caracteres propios.
La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:
 Venganza de sangre: La pena surgió como una venganza del grupo.
La expulsión del delincuente, fue en primer lugar, considerado el
castigo más grave que podría imponerse, ya que de este modo se
colocaba al infractor en situación de absoluto abandono y convertido
en propia víctima, por su desamparo, de agresiones provenientes de
miembros de su propio grupo o de elementos extraños a éste. Esta
venganza surge por la falta de protección adecuada que hasta
después se organiza cada
 El Talión
 Código de Hammurabí
 Sistema de composiciones
Antecedentes del derecho penal guatemalteco
En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos

penales hasta la presente fecha. El primero se promulgó en el año de 1834
durante el gobierno del Dr. Mariano Gálvez, el segundo en el año de 1877 durante
el gobierno del General Justo Rufino Barrios, el tercero en el año de 1887, durante
el gobierno del General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el año de 1936,
durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entró en vigencia el 15 de
septiembre de 1973, durante el gobierno del General Carlos Arana Osorio.
a) Época Precolombina
Se penaban delitos como:

 traición,
 contrabando,
 hurto,
 adulterio.
Con penas como:

 azotes,
 marcas,
 mutilaciones o,
 trabajos forzados
En esta época la pena de muerte se cambió por la de esclavitud perpetúa o
temporal.
Legislaciones de esta época:

Reales cédulas
Leyes de Indias
Instituciones:
 Audiencia de los confines
 Capitanías Generales
 Gobernadores
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b) Época Colonial
Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud

incluyendo a mujeres y niños, ésta podía ser perpetúa o temporal; generalmente
se conmutaba la pena de muerte por la esclavitud.
Penas corporales:
Mutilaciones corporales
Azotes
Marca con hierro candente
Trabajos forzados en las minas
Legislación:
En 1530 se dictaron las Reales Cédulas que impusieron limitaciones a los

conquistadores y esclavistas, desde entonces se prohibió someter a servir a
mujeres y niños menores de 14 años, aún tratándose de rehenes por motivo de
guerra.
En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la esclavitud de los
indios.
Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurídico aplicado a la Colonia,
se integraba por 9 libros.
En este ordenamiento se estableció que los indios eran hombres libres y vasallos
de la corona, pero en la práctica y en la realidad resultaron ser lo contrario; una
clase dirigente era dueña del poder político y económico. El derecho concedido a
los indígenas para disfrutar toda clase de bienes en igualdad de estado con los
españoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.
Instituciones:
La administración de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del Consejo
Supremo de Indias, que era el sumo gobernador y supremo juez de América
Española. Este órgano realizó una importante labor legislativa y administrativa y
se integró con los ex virreyes, ex gobernadores y ex oidores.
Otros órganos importantes fueron:

 Las Capitanías Generales
 Las Gobernaciones
 Los Ayuntamientos y
 Los Corregimientos
c) Época posterior a la Independencia:

Al independizarse Guatemala de España, en nada se modificó la legislación penal
vigente en nuestro país, porque se continuaron aplicando los ordenamientos
penales de la potencia colonizadora.
El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de junio de 1834,
durante el gobierno del Dr. Mariano Gálvez, fecha en la cual se ordenó la
promulgación del Código de Livingston, por haber sido tomado y traducido al
español de la compilación legislativa y que en 1821 redactó para el Estado de
Louisiana, Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don José
Francisco Barrundia.
El Código de Livingston introdujo 2 reformas importantes:
El sistema penitenciario que hacía de la cárcel un taller, donde el trabajo era el
principal medio de redención;
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El juicio por jurados, que independizaba la administración de justicia de la tutela

de los jueces.
Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

El General Justo Rufino Barrios acordó nombrar el 26 de junio de 1875, una
comisión que se encargara de redactar los nuevos códigos para la administración
de justicia en Guatemala.
Casi a los dos años de integrada la comisión ésta rindió el informe de sus
actividades y mandaron a publicar los nuevos códigos penal y de procedimientos
penales, para la República de Guatemala. El ordenamiento sustantivo penal
fue calificado con el nombre de “Código del ´77”.
El 15 de febrero de 1889, se promulgó un nuevo Código penal por Decreto
419, dictado por el presidente de la República, General Manuel Lisandro Barillas.
Este código fue aprobado por el Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional
legislativa, de fecha 29 de abril de 1889. En este código el principal avance
consistió en la supresión del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a
cada delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar circunstancias
atenuantes o agravantes.
En 1936 se designó a los abogados Manuel Zeceña Beteta y Manuel
Marroquín, para que redactaran la legislación penal que se conoce como
“Código del 36”, que entró en vigor el 25 de mayo de 1936 según Decreto
2164 de la Asamblea Legislativa de Guatemala.
El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia que siguió el
Código penal del 36, fue la de la escuela clásica.
Este código fue reformado por varios decretos presidenciales y decretos del
Congreso, los cuales trataron de darle un impulso decisivo a nuestro derecho
penal, pero lamentablemente la experiencia ha demostrado que casi la totalidad
de ellos además de haberse dictado en forma casuística, no llenaron las
finalidades para las que se les decretó, razones que explican la copiosa emisión
de disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso durante el cual rigió el
Código del ´36 que fue abrogado por el Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia

positiva y marcadamente represivo, con un incongruente sistema de penas mixtas
para determinados delitos (privación de libertad y multa).
Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde se origina,
de donde se emana o se produce el Derecho.
Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los

hombres y por ende de los pueblos son las expresiones humanas, los
hechos naturales o los actos sociales que determinan el contenido de la
norma jurídico penal, es decir son las expresiones y manifestaciones socio
naturales previas a la formalización de una ley penal.
Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creación jurídica de las normas
penales y a los órganos donde se realiza el mencionado proceso legislativo
que en Guatemala corresponde al Congreso de la República.
Fuentes Directas: Son aquellas que por sí mismas tienen la virtud suficiente
para crear normas jurídicas con carácter obligatorio, de donde se emana
directamente el Derecho Penal. La Ley es la única fuente directa del
Derecho Penal, por cuanto que sólo esta puede tener el privilegio y la virtud
necesaria para crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
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correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de producción

y fuentes de cognición.
c.1) Fuentes directas de producción: Son las integradas por la autoridad
que declara el derecho, el poder que dicta las normas jurídicas que no es
más que el Estado, a través del Órgano Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognición: Son las manifestaciones de la voluntad
estatal. La expresión de la voluntad del legislador, es decir la fuente de
conocimiento que es precisamente el Código Penal y las Leyes Penales
especiales.
Nota: La única fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1 CP.
Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma indirecta pueden coadyuvar
en la proyección de nuevas normas jurídico penales, e incluso pueden ser
útiles tanto en la interpretación como en la sanción de la ley penal, pero no
pueden ser fuente de derecho penal, ya que por si solas carecen de eficacia
para obligar, entre ellas tenemos: la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina y los principios generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es más que un conjunto de normas jurídicas no
escritas impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteración de fallos de los tribunales en
un mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Científico, conjunto de teorías y
opiniones de una materia que realizan los juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores máximos a que
aspiran las ciencias jurídicas: la justicia, la equidad y el bien común.
Relación con otras Ciencias

Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal como cualquier institución
en un Estado de Derecho, debe tener su fundamento en la Constitución,
que señala generalmente las bases y establece las garantías a que debe
sujetarse el Derecho Penal.
Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las relaciones de los hombres
en la vida social y a proteger sus intereses estableciendo sanciones para
asegurar su respeto, en el derecho civil son de carácter reparatorio o
aspiran construir el estado jurídico creado o a anular los actos
antijurídicos y a reparar los daños causados, la sanción penal en cambio
es retributiva atendiendo a la gravedad de daño causado y la
peligrosidad social del sujeto activo.
Derecho Internacional: En la actualidad por la excesiva comisión de delitos
de tipo internacional, hacen necesaria una mancomunada acción de
diverso Estados, surgiendo así una legislación penal creada por acuerdos
y tratados Internacionales.
Con la legislación comparada: Se refiere al estudio, análisis y comparación
de las legislaciones de diversos países, que ayudan a la modernización
de las legislaciones.
Derecho penal vigente

Al exponer la legislación penal hoy vigente en Guatemala, podemos
referirnos al Código Penal vigente, y algunas leyes que contemplan delitos
como la Ley de Defraudación Aduanera, Ley de Armas y Municiones, etc.
Teoría de la ley penal

Dentro de la teoría de la ley penal se habla de una serie de principios que el
Estado democrático tiene que respetar como lo son:
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1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

 El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el
proceso va dirigido a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio
del proceso como en el caso de prevención general.
 No a la tortura
 Las penas no pueden ser ni inhumanas ni degradantes,
2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer una ideología
3. El Derecho penal tan sólo debe alcanzar al culpable por su acción
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el indicado en el
Artículo 17 de la Constitución y el 84 del Código Penal, que es el principio de
legalidad, no hay delito ni pena sin ley anterior “nullum crimen, nulla poena sine
lege”.
La Ley Penal: Se identifica con el derecho penal, aunque hay que decir que el
Derecho Penal es el genero y la Ley Penal es la especie. La Ley Penal es
aquella disposición por virtud de la cual el Estado crea Derecho con
carácter de generalidad estableciendo las penas correspondientes a los
delitos que define. En su estrictus sensu es una norma de carácter general
que asocia una sanción a una conducta prohibida por ella.
Características de la Ley Penal:

Generalidad, obligatoriedad e igualdad: La Ley Penal se dirige a todas
las personas que habitan un país, todos están obligados a
acatarlas.
Exclusividad: Solo la ley puede crear delitos y establecer las penas y
medidas de seguridad.
Permanencia e inelubilidad: Se refiere a que la Ley Penal permanece
en el tiempo y en el espacio hasta que sea derogada.
Imperatividad: Las Leyes Penales contienen generalmente
prohibiciones o mandatos que todos deben cumplir, no dejado a la
voluntad de las personas su cumplimiento.
Sancionadora: Es siempre sancionadora de lo contrario seria una Ley
Penal sin pena.
Constitucional: Se fundamenta en la Constitución.
Formas y especies de la ley penal:

Forma: de donde fueron emanadas:
Ley Formal: precepto que nace del órgano legislativo.
Ley Material: Es toda disposición de carácter general acompañada
de una sanción punitiva, que no ha emanado del órgano legislativo.
( Decretos Ley de gobiernos de facto)
Especie: otros cuerpos legales no contenidos en el Código Penal.
a) Leyes penales especiales: Es el conjunto de normas jurídicas
penales que no estando contenidas precisamente en el Código
Penal, regulan la conducta de las personas pertenecientes a cierto
fuero o tutelan bienes o valores jurídicos específicos,
convirtiéndoles en leyes especiales. (Ley de defraudación
aduanera.)
b) Convenios Internacionales: Son tratados celebrados entre distintos
países que contienen normas jurídico penales.
La mayoría de las leyes penales están compuestas en dos partes:
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Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este

artículo es al que cometa el homicidio.
Sanción o consecuencia: Es la prisión de 8 a 20 años por ejemplo.
El Código Penal se divide en:

1. Parte general
2. Parte especial
3. De las faltas
Las dos primeras partes como:
La parte general: son las normas que nos dicen como debemos aplicar la ley
(precepto o mandato)
La parte especial: describe los delitos en concreto. (sanción o consecuencia).
La definición propia de un delito está en la parte especial y los delitos comunes se
definen en la parte general.
Los principios que tiene que respetar el Derecho Penal están contenidos en la
Constitución.
La ley penal es expresión clara de la organización estatal. A un Estado
democrático, le tiene que corresponder un sistema democrático como a un Estado
totalitario un sistema totalitario ya que las primeras leyes que se modifican son
las penales al cambiar de sistema gubernamental. Al Estado de Derecho le tiene
que corresponder el Derecho penal.
 Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

Interpretación de la Ley Penal: es un proceso mental que tiene como objeto
descubrir el verdadero pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero
sentido de una disposición legal.
 Clases de interpretación de la ley penal:

Desde el punto de vista del interprete:
Auténtica: Es la que se hace el propio legislador en forma simultanea o
posteriormente a la creación de la ley.
Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus trabajos científicos, pero
estas no obligan a nadie.
Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al aplicar la ley en su caso
concreto.
Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus acepciones
común y técnica. Ver art. 11 de la LOJ.
Lógica o teleológica: Constituye una interpretación mas íntima y profunda que
sobrepasa la letra del texto para llegar a través de diversos procedimientos
teleológicos racionales, sistemáticos, históricos, políticos, etc, al
conocimiento de la razón legal para la cual fue creada la ley, es decir el fin
que se propone.
Desde el punto de vista del resultado:
Interpretación declarativa: Cuando no se advierte discrepancia de fondo ni de
forma entre la letra de la ley y su propio espíritu, debe concordar la
interpretación gramatical con la lógica.
Interpretación restrictiva: Se da cuando el texto legal dice mucho mas de lo
que el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero
espíritu de la ley.
Interpretación extensiva: Se da cuando el texto legal dice mucho menos de lo
que el legislador realmente quiso decir, con el fin de buscar el verdadero
espíritu de la ley he de interpretarse extensivamente.
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Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación

lógica e identificar el espíritu de la ley del pasado con las necesidades y
conceptos del presente.
Aplicación de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definición: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales, cuando una
misma conducta delictiva cae o esta comprendida por dos o más preceptos
legales, que la regulan, pero un precepto excluye a los otros en su aplicación en el
caso en concreto. Para que exista un concurso aparente de delitos es necesario:
Que una misma acción sea regulada por dos o mas normas, que una de estas
excluya a la otra en la aplicación del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos tipos de delitos se
comparte como círculos secantes.
Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia sea regulada por
dos leyes o disposiciones, una general y otra especial la especial debe
aplicarse al caso en concreto.
Principio de consunción, absorción o exclusividad: Surge cuando un hecho
previsto por la ley o por disposición legal esta comprendida en el tipo descrito
en otra y puesto que ésta es de más amplia alcance, se aplica con exclusión de
la primera. Ejemplo: el delito de lesiones que se convierte en homicidio a
consecuencia de la muerte del que la sufrió.
Ignoracia de la ley penal art. 26 inciso 9.
 Ámbitos de validez de la ley penal
Ámbito Temporal de validez:

Extractividad de la ley penal: La denominada extractividad de la ley penal
no es más que una particular “Excepción” al principio general de
“Irretroactividad” en cualquier clase de ley, por el cual una ley solo debe
de aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es decir bajo su
eficacia temporal de validez. art. 2 del CP, la extractividad se puede dar
de dos formas: Retroactividad y Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia
el pasado, a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio
de una ley distinta y ya se haya dictado sentencia.
a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho sea
perjudicial al reo, entonces seguirá teniendo vigencia la ley anterior.
Sucesión de leyes penales en el tiempo:

b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que una
conducta que anteriormente carecia de relevancia penal, resulta
castigada por la ley nueva. En este caso la ley penal nueva es
irretroactiva, no se puede aplicar porque perjudica al sujeto.
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir que una ley
nueva le quita tacita o expresamente el carácter delictivo a una
conducta reprimida o sancionada por una ley anterior. En este caso la
ley penal nueva es retroactiva, debe aplicarse al caso en concreto
porque favorece al sujeto.
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b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas

severa: una ley castiga mas severa la conducta delictiva que la ley
anterior. No es retroactiva ya que no favorece al sujeto.
b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos

severa: La ley nueva castiga menos severo la conducta delictiva, es
retroactiva ya que beneficia al sujeto.
Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se puede decir que
cuando se dictado la sentencia no puede aplicarse la retroactividad, pero el
criterio que al parecer es el correcta es el que si se puede aplicar ya que siempre
debe aplicarse las normas que favorezcan al reo, y además debe siempre
prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo constitucionalmente
también esta previsto la retroactividad de la ley, ver art. 18 del C. Procesal Penal y
2 del C.P.
Leyes excepcionales o temporarias: Son las que fijan por si mismas por sí
mismas su ámbito de validez temporal, es decir, que en ellas mismas se
fijan su tiempo de duración y regula determinadas conductas sancionada
temporalmente, tal es el caso de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de
CP salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.
Ámbito Temporal de validez de la ley penal:
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal en el especio, lo hace con el fin de

explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país
determinado. La determinación del ámbito especial de validez de la ley penal es
el resultado de un conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de la
validez de las leyes penales del Estado con relación al espacio. el ámbito especial
de validez de una ley es mucho más amplio que el denominado territorio, la ley
penal de un país regularmente trasciende a regular hechos cometidos fuera de su
territorio.
Problemas de eficacia espacial de la ley penal:
Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del país al cual pertenece.
Principio de Territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese limite
la ley penal debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin importar su
condición de nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni la pretensión
punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los Estados, por lo que
la ley penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce su soberanía
determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
a. Principios de extraterritorialidad:
Es una partícular excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley
penal de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio
teniendo como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo
que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y tiene
en la actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el
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delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en

su propio país. Se fundamenta en una desconfianza existente respecto de una
posible falta de garantías al enjuiciar el hecho cometido por un nacional de un
país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
c. Principio Real de Protección de Defensa:

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no
puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que representa
por el solo hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera que la
competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta determinada
porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo:
falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 inciso 1, 2, 4 y 6 del
CP.
Principio universal o de comunidad de intereses:
Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas
las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no
importando su nacionalidad, lugar de comisión de delito, ni el interés jurídico
vulnerado, la única condición es que el delincuente se encuentre en el territorio
de su Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art. 5 inciso 5 del C:P.
2. Sistema penal y control social

Control Social: El hombre siempre aparece en sociedad, interaccionando
estrechísimamente con otros hombres. Se agrupan dentro de la sociedad en
grupos permanentes alternativa o eventualmente coincidentes o antagónicos en
sus intereses y expectativas. Los conflictos entre grupos se resuelven en forma
que, si bien siempre es dinámica, logra una cierta estabilización que va
configurando la estructura de poder de una sociedad, que en parte es
institucionalizada y en parte difusa.
Lo cierto es que toda sociedad presenta una estructura de poder, con grupos que
dominan y grupos que son dominados, con sectores más cercanos o más lejanos a
los centros de decisión. Conforme a esta estructura, se controla socialmente la
conducta de los hombres, control que no sólo se ejerce sobre los grupos más
ajedados del centro del poder, sino también sobre los grupos más cercanos al
mismo, a los que se les impone controlar su propia conducta para no debilitarse.
De este modo, toda sociedad tiene una estructura de poder (político y económico)
con grupos más cercanos al poder y grupos más marginados del poder, en lo cual,
lógicamente, pueden distinguirse grados de centralización y de marginación del
poder.
Esta centralización-marginación teje una marana de múltiples y proteicas formas
de control social (influencia de la sociedad delimitadora del ámbito de conducta
del individuo). Investigando la estructura de poder nos explicamos el control
social e, inversamente, analizando éste, se nos esclarece la naturaleza de la
primera.
El ámbito del control social es amplísimo y, dada su proteica configuración y la
inmersión del investigador en el mismo, no siempre es evidente. El control social
12
se vale, pues, desde medios más o menos difusos y encubiertos hasta medios
específicos y explícitos, como es el Sistema Penal (policía, jueces, personal
penitenciarios, etc).
Sistema Penal: Llamamos sistema penal al control social punitivo
institucionalizado, que en la práctica abarca desde que se detecta o supone que
se detecta una sospecha de delito hasta que se impone y ejecuta una pena,
presuponiendo una actividad normativizadora que genera la ley que
institucionaliza el procedimiento, la actuación de los funcionarios y senala los
casos y condiciones para actuar.
Distintos sectores del Sistema Penal:
- El Subsistema Judicial-Fiscal: Puede controlar la ejecución, es garantizador,
basado en el retribucionismo o en la resocialización.
- El Policial: Se ocupa de los traslados de presos condenados o de informar acerca
de la conducta del liberado condicional.
El Sistema Penal debe aspirar a prevenir la comisión de delitos.
El Penitenciario: Es aquel que busca la readaptación social de aquel individuo que
delinquió y se encuentra pagando una condena. Así como también tiene la
función de velar por la seguridad y el adecuado tratamiento a todas estas
personas que se encuentren cumpliendo una condena.
3. Política criminal
 Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado
organizar la lucha contra la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal que debe
fundamentarse sobre el estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de
la pena y demás medidas de defensa social contra el delito sobre esta base ha de
examinarse el derecho en vigor apreciando su adaptación, al momento presente,
su idoneidad como medio de protección social contra los criminales y como el
resultado de tal criterio proponer las mejoras reformas necesarias tanto en el
terreno de la legislación penal como en el campo penológico. Mediante este
criterio orientador se ha conseguido importantes conquistas legislativas, un
sistema especial para menores, tratamiento de delincuentes patológicos, etc.
En el desarrollo histórico de la política criminal, designación que aparece en
Alemania hacia el 1800, merece especial mención los reformadores del derecho
penal Cesar Beccaria y Hommel
 Realidad Social
Existe una gran conclusión en delimitar los campos en la política criminal. Para
algunos autores es una disciplina separada, mientras que para la mayoría está
unida al DP y a la dogmática. Su objetivo fundamental sería la critica y la
propuesta de reforma del DP vigente. Esta crítica se realiza tanto desde la
13
dogmática como con los resultados de la investigación criminológica, de ahí que

muchas veces se haya definido como puente entre el DP y la criminología. Por lo
tanto, si la Política criminal se basa en el estudio de las condiciones que pueden
hacer el eficaz la actuación del DP, propondrá reformas al derecho vigente tanto
partiendo del conocimiento y adecuación de las normas, como de los posibles
resultados de su aplicación
En la administración del actual Fiscal General de la República, licenciado Carlos
David de León Argueta, el M.P. pondrá en marcha una PC democrática, acorde con
los principios constitucionales, los avances del MP, la criminología, los DH, y los
acuerdos de paz, acción que se encaminará a consolidar al estado de derecho
mediante la defensa de los derechos de la ciudadanía.
La PC democrática del MP vendrá a ser la estrategia orientadora de la actividad
del MP en el territorio nacional, lo que se basará en objetivos, principios y
cualidades que permitirán guiar todas y cada una de sus acciones, expresando la
unidad de criterios frente al tema del delito, la persecución penal y el
mantenimiento de la legalidad del país
En efecto, por primera vez en la historia del MP se impulsará una política
democrática en contra del crimen y la delincuencia, p0lanteamiento que recogerá
los retos de la justicia frente a la nueva complejidad nacional y mundial y se
brindará especial atención a las tendencias del proceso de globalización.
Para lograr la eficiencia de la PC democrática y del MP, las cualidades y principios
de la PC buscarán que las fiscalías sean ejes centrales en la reacción democrática
frente al crimen. Asimismo que sea defensora de los principios constitucionales y
del estado de derecho.
La PC debe ser preventiva, propositiva, científica, multidisciplinaria, sistemática,
incluyente, participativa, educativa, dinámica, estable, permanente y
fortalecedora de la transferencia contra la corrupción y contra la impunidad.
Asimismo, debe ser programática, profesional, consciente y ética.
Por otro lado, la PC debe ser promotora de los consensos, la legitimidad y la
institucionalidad, consciente de la situación de los sectores sociales menos
protegidos y promotora de la paz y de la cooperación internacional.
El área de PC está conformada por un equipo de miembros del MP dirigidos y
coordinados por el FRG, a quien debe asesorar y apoyar en la definición y en la
ejecución de una política de combate al crimen de carácter democrático. La
Comisión de PC estará dirigida por un coordinador de área y tendrá con finalidad,
consolidar la coordinación con el sector justicia en materia de PC, programas y
proyectos, así como la búsqueda de soluciones a los problemas comunes.
Es importante destacar que nuestro país sigue afectado por un proceso de alta
conflictividad social, en donde se destacan los temas con el agrario y el racismo,
entre otros, a los que el MP planteará el plan Nacional de Reducción de la
Conflictividad Social.
14
4. Teoría del delito

 Concepto Doctrinario:
La teoría del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto de delito, ya
que este es su objeto de estudio.
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro del proceso
penal, es por lo general la Autoridad que recibe las actuaciones, y le corresponde
hacer la primera evaluación de los hechos, para determinar si encuadra dentro
del concepto de delito.
La teoría del delito es una construcción dogmática, que nos proporciona el camino
lógico para averiguar si hay delito en cada caso concreto.
La dogmática es un método del conocimiento, pero la delimitación de lo que hay
que conocer no es cuestión que incumba al método.
Es una elaboración teórica, lógica (no contradictoria) y no contraria al texto de la
ley; que nos permite definir cuando una conducta puede ser calificada como delito.
La dogmática jurídico-penal "establece límites y construye conceptos, posibilita una
aplicación del derecho penal segura y previsible y lo substrae de la irracionalidad,
de la arbitrariedad y de la improvisación".
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como tal. Toda
conducta que el legislador sanciona como una pena.
15
Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador

compromete las relaciones sociales y que frente a ello exige una sanción penal.
Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

Por lo tanto la teoría del delito es parte de la ciencia del derecho penal que se
ocupa en explicar el delito en general y cuales son sus características.
 Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de

acuerdo en una definición universal, el anteproyecto no contiene
definición de delito, dándose sólo los conceptos de Delito Doloso,
Culposo y consumado.
De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el

resultado ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese resultado, el autor se lo
representa como posible y ejecuta el acto.”
El Artículo 12 del Código Penal, indica que el Delito culposo es “cuando con
ocasión de acciones u omisiones lícitas, se causa un mal por imprudencia,
negligencia o impericia.”
El Artículo 13 indica que El delito es “consumado, cuando concurren todos los
elementos de su tipificación.”
Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo

legal (tipo) que revela su prohibición (típica), que por no estar permitida
por ningún precepto jurídico (causa de justificación) es contraria al orden
jurídico (antijurídica) y que, por serle exigible al autor que actuase de otra
manera en esa circunstancia, le es reprochable (culpable). El injusto
(conducta típica y antijurídica) revela el desvalor que el derecho hace recaer sobre
la conducta misma en tanto que la culpabilidad es una característica que la
conducta adhiere por una especial condición del autor (por la reprochabilidad que
del injusto se le hace al autor).."
 Relación de Causalidad:
Acción y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos de lesión o
resultado. Tiene que determinarse la relación para que se le pueda imputar el
resultado al autor como producto de su acción.
Teorías
Teoría Causalista:
1.1 Teoría de la equivalencia de las condiciones: Todas las condiciones
tienen el mismo valor, es decir las de resultado. Una acción es
causa de un resultado, es decir que al haber resultado tuvo que
darse la acción.
1.2 Teoría de la causalidad adecuada: No todas las condiciones son
causas, sino sólo aquellas que provocan un resultado.
1.3 Teoría de la relevancia típica de la causalidad: Cuando el nexo
causal esté vinculado con cierto resultado, esté contenido en
cierto elemento objetivo del tipo penal. La relevancia de la
causalidad estará determinada por la existencia o no de la
voluntad delictiva dirigida a causar el resultado prohibido.
1.4 Teoría de la Imputación objetiva: Un resultado será imputable a
una acción toda vez que haya:
16
Elevado riesgo de producción del resultado

Elevación de ese riesgo no es permitida
Esta teoría es de calidad normativa y los criterios normativos de
más representación son:
 Disminución de riesgo
 Cursos causales hipotéticos
 Creación o no de un riesgo jurídicamente relevante
 Ámbito de protección de la norma
 Teoría Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un fin. La idea
esencial de esta teoría, es la voluntad que implica un fin. Lo más
importante por lo tanto es el FIN, es lo que se quiere lograr y los medios que
se ponen en marcha; se puede realizar la acción iniciándose a su vez una
acción causal sólo que este proceso causal va dirigido con una finalidad.
La teoría finalista tiene dos fases:

fase interna: Es en sí el pensamiento del autor, es decir piensa en el
fin como:
plantearse el fin
analiza los medios
analiza los efectos concomitantes
fase externa: Después de pensado y haberse propuesto el fin,
seleccionando los medios y ponderados los efectos concomitantes, el
autor EJECUTA el proceso causal y procura llegar a la meta propuesta,
es decir cuando inicia el proceso causal.
Se critica la teoría finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN sino los
medios o los efectos concomitantes. En los culposos el valor no está en el FIN.
Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista
 En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad

 En la teoría finalista el dolo y la culpa son analizados en la tipicidad.
 Sujetos del delito
La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el primero que es,

quien realiza o comete el delito y que recibe el nombre del sujeto activo, ofensor,
agente o delincuente; el segundo que es, quien sufre las consecuencias del
mismo y que recibe el nombre de sujeto pasivo, ofendido, etc.
Sujeto activo:
En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,,

absurdamente atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta las cosas
inanimadas, considerándolos y juzgándolos como sujetos activos de los delitos
imputados a los mismos. Si embargo con las legislaciones modernas eso fue
cambiando y ahora podemos decir que sujeto activo del delito es el que realiza la
acción, el comportamiento descrito en la ley. Al ser la acción un acaecimiento
dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por consiguiente realizada,
sino por una persona humana. Sujeto activo del delito es quien lo comete o
participa en su ejecución, el que o comete directamente es sujeto activo primario
y el que participa es sujeto activo secundario.
17
Con respecto a las personas jurídicas como sujetos activos del delito podemos
mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso Internacional de Derecho
Penal, realizado en Bucarest, concluyeron que se debe establecer en el Derecho
Penal medidas eficaces de defensa social contra la persona jurídica cuando se
trate de infracciones perpetradas con el propósito de satisfacer el interés
colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas y que
envuelven también su responsabilidad. Que la aplicación de las medidas de
defensa social a las personas jurídicas no debe excluir la responsabilidad penal
individual, que por la misma infracción se exija a las personas físicas que tomen
parte en la administración de los intereses de la persona jurídica. Nuestra
legislación penal vigente en art. 38 acepta la responsabilidad individual de los
miembros de las personas jurídicas, que hubieren participado en hechos
delictivos.
Sujeto pasivo del delito:
Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del interés
jurídicamente protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.
 Objetos del delito
Es todo ente corpóreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en el tipo penal.
Es todo aquello sobre lo que se concreta el interés jurídico que el legislador
pretende tutelar en cada tipo, y al cual se refiere la conducta del sujeto activo. Su
contenido son: las personas individuales o jurídicas, los animales y los objetos
inanimados.
 Formas de manifestación del delito
La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la creación humana,

como presupuesto indispensable, para la creación formal de todas las figuras
delictivas, suele operar de dos maneras distintas ( obrar activo y obrar pasivo) ,
dando origen a la clasificación de los delitos atendiendo a las formas de acción.
De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican así:
 Delitos de acción o comisión: La conducta humana consiste en hacer

algo que infringe una ley prohibitiva.
 Delitos de pura omisión (omisión pura): La conducta humana consiste en
no hacer algo, infringiendo una ley preceptiva que ordena hacer algo.
 Delitos de Comisión por Omisión (Omisión impropia) La conducta

humana infringe una ley prohibitiva, mediante la infracción de una ley
preceptiva, es decir, son delitos de acción cometidos mediante una
omisión. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recién nacido, con lo
que le causa la muerte.
 Delitos de Pura Actividad: Estos no requieren de un cambio en el mundo

exterior, es suficiente la condición humana. Ej: Participar en asociaciones
ilícitas.
 Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que conforman al delito
18
y los Negativos que hacen que jurídicamente no exista el delito.
a. Elementos Positivos:
* La acción o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
b. Elementos Negativos:
* Falta de acción,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificación,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusión de la pena o excusas absolutorias.
La legislación guatemalteca al referirse a los elementos negativos del delito lo

hace como causas que eximen de responsabilidad penal, así:
*Causas de inimputabilidad. Artículo 23 C.P.
Minoría de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificación. Artículo 24 C.P.
Legítima defensa,
Estado de necesidad,
Legítimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artículo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisión justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que
modifican la responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artículos 26
y 27 del Código Penal.
 Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedad
ASPECTO CÓDIG
POSITIVO O
(ELEMENTO) ASPECTO NEGATIVO PENAL
19
CONDUCTA Vis maior,

Comportamiento Vis absoluta,
humano activo u sonambulismo,
omiso generado AUSENCIA DE hipnosis
de un delito CONDUCTA Sueño
TIPICIDAD No adecuación de
Adecuación de la la conducta al
conducta al tipo ATIPICIDAD tipo
ANTIJURICIDA legitima defensa,

D Contrario estado de
a derecho. Es la necesidad,
violación a la CAUSAS DE legítimo ejercicio
norma jurídica JUSTIFICACIÓN de un derecho Art. 24
IMPUTABILIDA
D Capacidad Minoría de edad,
de entender y desarrollo
querer en el CAUSAS DE intelectual
campo del INIMPUTABILID retardado,
Derecho Penal AD trastorno mental Art. 23
Miedo invencible,
CULPABILIDAD fuerza exterior,
Reproche penal. error,
Grados: dolo, CAUSAS DE obediencia
culpa y INCULPABILIDA debida, omisión
preterintencion D justificada Art. 25
Art.
PUNIBILIDAD 280,
Amenaza legal EXCUSAS Previstas en cada 388 y
de una pena ABSOLUTORIAS tipo 476
20
5. Conducta y su aspecto negativo
 Acción:
Se llama acción todo comportamiento dependiente de la voluntad humana. Solo
el acto voluntario puede ser penalmente relevante. La voluntad implica, sin
embargo, siempre una finalidad. No se concibe un acto de la voluntad que no
vaya dirigido a un fin. El contenido de la voluntad es siempre algo que se quiere
alcanzar, es decir, un fin. De ahí que la acción humana regida por la voluntad sea
siempre una acción final, una acción dirigida a la consecución de un fin. La acción
es ejercicio de actividad final.
La dirección final de la acción se realiza en dos fases: una externa; y otra interna.-
En la fase interna, lo que sucede en la esfera del pensamiento del autor, éste
se propone anticipadamente a la realización del fin propuesto. Por ejemplo:
realizar un viaje de San Benito Petén a la Ciudad Capital de Guatemala. Para
llevar a cabo este fin selecciona los medios necesarios (viajar en vehículo,
en bestia, avión etc). Esta selección, sólo puede hacerse a partir del fin ya
propuesto y determinado. Es decir, solo cuando el autor está seguro de qué
es lo que quiere hacer, por tanto ya puede plantearse el problema de cómo
lo quiere hacer. En esta fase interna tiene también que considerar dicho
autor los efectos concomitantes que van unidos a los medios elegidos y a la
consecución del fin que se ha propuesto, así por ejemplo, elige el vehículo
como medio de transporte para el viaje, el cual es de gran distancia, sabe
que tiene que parar en algún lado para dormir ya en la noche, así como
para llenar el tanque de combustible, comer, cubrir las necesidades
fisiológicas, etc. Pero sabe que el vehículo cuenta con una avería en el
radiador, por tanto está seguro que se le sobrecalentará ya cuando le toque
que subir las cuestas, etc.
La consideración de estos efectos concomitantes puede hacer que el autor
vuelva a plantearse la realización del fin y rechace algunos de los medios
seleccionados para su realización (así continuando con nuestro ejemplo) en
vez de llevarse el vehículo que se encuentra en malas condiciones, decide
transportarse en bus extra urbano. Pero una vez que los admita, como de
segura o probable producción, también esos efectos concomitantes
pertenecen a la acción.-
b) Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado mentalmente,
seleccionados los medios para su realización y ponderados los efectos
concomitantes, el autor procede a su realización en el mundo externo; pone
en marcha, conforme a un plan, el proceso causal, dominado por la
finalidad, y procura alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso
cada acto diseñado mentalmente.
La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de la acción,

una vez que esta se ha realizado en el mundo externo. Puede suceder que el fin
principal sea irrelevante desde el punto de vista penal y no lo sean los efectos
concomitantes, o los medios seleccionados para realizarlo.
Así, por ej. cuando el autor conduce un vehículo a más velocidad de la permitida,
puede pretender una finalidad absolutamente loable (llegar a tiempo al lugar de
trabajo), pero los medios empleados para ello (conducir imprudentemente un
vehículo, para llegar a tiempo con la esposa al hospital quien va a dar a luz un
21
bebe) o los efectos concomitantes (que se produzca la muerte de un peatón que

es atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal, o sea
cuando se dice que la acción final es la base del derecho penal, no se quiere dar a
entender que solo sea el fin de esa acción lo único que interesa al derecho penal,
pues este puede estar igualmente interesado en los medios elegidos para
conseguir el fin, o en los efectos concomitantes surgidos en la realización de ese
fin.-
No podrán ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intención sino se traduce
en ACTOS
EXTERNOS.
Hay dos clases de acción:
1. acción propiamente dicha y
2. acción por omisión
En todas las acciones las que nos interesan son las típicas.
Acción típica: especificada en la parte especial del Código Penal, estos

elementos que utiliza el código penal se llaman típicos, son para individualizar
una conducta. Aquella conducta que reúne varios requisitos se llamará por
ejemplo: parricidio. Todos esos elementos son los tipos. Para el principio de
legalidad para que se de un delito tiene que cumplirse cada uno de los tipos o
elementos que estén en el Código.
No debe confundirse que el hecho que la acción sea típica ya es un delito ya que
este es un indicio, pero nos faltan elementos como la acción antijurídica.
Hay acciones antijurídicas que no son típicas, por ejemplo, pasarse un semáforo
en rojo es antijurídico pero como no está en el Código Penal, no es típico.
Acciones típicas antijurídicas: Si va en contra de la norma son acciones

típicas y antijurídicas. Hay acciones típicas que no necesariamente son
antijurídicas como matar en legítima defensa, es decir está tipificado el delito de
homicidio y por ello es típica dicha acción pero es antijurídica porque fue en
legítima defensa.
 Omisión:
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a) Como delito de omisión pura o propia, en los que se castiga la simple
infracción de un deber de actuar, sin más equivalen a los delitos de simple
actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Códigos de otros países, es la omisión del
deber de impedir determinados delitos, nuestro Código Penal también los
tiene.-
Dejar de promover la persecución y castigo de los delincuentes. Así también
contempla el retardo malicioso en la administración de justicia, el que es
equiparable a la conducta calificada como el no prestar la debida cooperación
en la persecución penal, por parte del particular o del funcionario público. Se
encuentra así mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en peligro,
pudiendo auxiliarlo.
b) Como delito de omisión y resultado, en los que la omisión se vincula a un

determinado resultado, con el que se conecta normalmente; Así, por ejemplo,
el castigo por la no-prestación de la debida cooperación para la Administración
22
de Justicia, por parte del funcionario público, cuando resultare grave daño
para la realización de la misma;
Y los artículos del código Penal que se refieren al castigo a los funcionarios
públicos que "consintieren" el quebrantamiento de la evasión fiscal mediante
la tolerancia a la falsificación de documentos o la sustracción de caudales
públicos, entendiendo por "consentir" también el dejar hacer.
c) Como delitos impropios de omisión, o de comisión por omisión, en los que, al

igual que en los supuestos anteriores de la omisión, ésta se conecta con un
determinado resultado prohibido, pero en el tipo legal concreto, no se
menciona expresamente la forma de comisión omisiva, constituyendo, pues,
un problema de interpretación, al dilucidar cuándo la forma omisiva puede ser
equiparada a la activa, que sí se menciona expresamente en la ley.
Ejemplo: dejar morir de hambre a un niño recién nacido, no está
expresamente tipificado en ninguno de los distintos delitos contra la vida; sin
embargo, todos admiten que dicha omisión debe ser equiparada a la acción de
matar y conectada causalmente con el resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparación y equivalencia de la
omisión, no mencionada expresamente en el tipo legal, a la acción en sentido
estricto descrita legalmente debe realizarse con sumo cuidado, si no se quiere
lesionar el principio de legalidad y el principio de intervención mínima que
impide equiparar con la misma sanción, comportamientos cualitativamente
diferentes.
d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido típico está

constituido por la simple infracción de un deber de actuar. Paradigma de este
tipo de delitos es la omisión del deber de socorro.
En él, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la presencia de una
situación típica (persona desamparada y en peligro manifiesto y grave Art.154
CP) que exige una intervención. No socorrer, determina el cumplimiento de los
elementos objetivos del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen
añadirse otros elementos que delimitan el ámbito de exigencia tal el asunto
de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.
En el ámbito subjetivo, la imputación a título de dolo requiere el conocimiento
de la situación típica y de las posibilidades de intervención que el supuesto
tiene, y el sustraerse conscientemente a pesar de ese conocimiento a la
obligación de actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de la
negligencia en la apreciación de la situación típica, (creencia errónea de que
no hay gravedad en un accidente que se acaba de producir y por tanto no se
apresuran los paramédicos a hacerse presente en la escena de los hechos) o
de las propias posibilidades de intervención, como en la falta de cuidado en la
ejecución de la acción mandada.
La realización del tipo de injusto no implica, por supuesto, todavía ni la
antijuricidad ni la culpabilidad, que deberán ser examinadas, una vez tipificada la
omisión.-
e) Los delitos de omisión impropios o de comisión por omisión.

Como ya se ha dicho, una problemática especial, dentro de los delitos de
omisión, presentan los delitos llamados de comisión por omisión, o impropios
de omisión.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona expresamente en el tipo,
que solo describe y prohíbe un determinado comportamiento activo, pero la
más elemental sensibilidad jurídica obliga a considerar el equivalente, desde
23
el punto de vista valorativo, y a incluir, por tanto, también en la descripción

típica del comportamiento prohibido, determinados comportamientos
omisivos, que también contribuyen a la producción del resultado prohibido.
El comportamiento humano en sí es un poder activo, pero de no cumplir con éste

se da una omisión. La sanción se produce porque alguien hace lo prohibido, en el
caso de la omisión es dejar de hacer algo que es obligatorio, que está
reglamentado.
Cuando hablamos de omisión, no queremos decir que es no hacer nada, sino el
dejar de hacer algo en concreto. La ley nos dice que debemos hacer tal cosa y no
la seguimos, es delito de OMISIÓN. La omisión penalmente relevante será la
omisión de la acción esperada. Si la acción esperada no se da, por lo tanto se da
la OMISIÓN; es decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no hacer
la acción esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposición que nos pone la ley es en busca de la protección de un bien
jurídico; cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal forma tenemos
que actuar para el bien público.
 Noción:
La conducta es el primero de los elementos que requiere el delito para existir.
Algunos tratadistas lo han llamado acción, hecho, acto o actividad.
Conducta: Es un comportamiento humano voluntario (algunas veces la conducta
humana puede tener responsabilidad imprudencial o preterintencional), activo
(acción o hacer positivo) o negativo (inactividad o no hacer) que produce un
resultado.
 Teoría causal de la acción
Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en la conducta

humana, entre ésta y el resultado delictuoso debe existir una relación de causa y
efecto, de lo cual es fácil observarse en los delitos de resultados --comisión o
comisión por omisión--, pero en el caso de los delitos puros de omisión se da el
problema, sin embargo se indica que existe esta relación de causalidad debido a
que si no se da la ilícita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el
delito.
La teoría de la causalidad, se subdivide así:

 Corriente de la equivalencia de las condiciones, indicando que existe
un actuar ciego;
 La causalidad adecuada: que indica que la eficacia intrínseca de la
condición para producir en abstracto la condición dada.
El Código Penal en su artículo 10 sigue la corriente causalista, quedando entonces
las argumentaciones sobre la causalidad adecuada, como las de la equivalencia
de condiciones (conditio sine qua non) expresado en el pensamiento causalista
del legislador.
 Teorías sociales de la conducta
La llamada teoría social de la acción, pretendió ser un puente o posición

intermedia entre las teorías causal y final. Se basa en la afirmación de que no
cualquier acción puede ser materia prohibida por el derecho penal, sino sólo
aquellas que tienen sentido social, es decir, que trascienden a terceros, formando
parte del interaccionar humano, sólo las acciones que forman parte de esta
24
interacción pueden interesar al derecho penal, y no aquellas que no trascienden

el ámbito individual.
Un poco más adelante dentro del planteo, se llega a sostener que sólo pueden ser
acciones con relevancia penal las que perturban el orden social y que, por
definición, deben formar parte de esa interacción.
 Aspecto negativo: ausencia de conducta
Puesto que el derecho penal sólo se ocupa de acciones voluntarias, no habrá

acción penalmente relevante cuando falte la voluntad. Sucede esto en tres grupos
de casos:
a) Fuerza irresistible. El Código Penal, en uno de sus artículos declara exento de
responsabilidad criminal al que obra violentado por una fuerza irresistible. La
fuerza irresistible es un acto de fuerza proveniente del exterior que actúa
materialmente sobre el agente.
Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de tal forma que
no deje ninguna opción para el que la sufre. Si la fuerza no es absoluta, el que la
sufre puede resistirla o por lo menos tiene esta posibilidad, no cabe apreciar esta
eximente. No es lo mismo amarrar fuertemente a una persona a un árbol
mientras duerme para impedir que cumpla con su deber (por ejemplo el guardián
de una bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardián de vías de
tren) que amenazarle con una pistola con la misma finalidad. En el primer caso
falta la acción, al no poder el sujeto ni siquiera manifestar su voluntad. En el
segundo caso, la voluntad existe pero está viciada en sus motivaciones. El primer
caso constituye un supuesto de fuerza irresistible que excluye la acción; el
segundo es un supuesto de vicio compulsivo que no excluye la acción al no anular
totalmente la voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad, según se estime
existe aquí estado de necesidad o miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona o incluso,
más dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta última posibilidad, se
han pronunciado algunos doctrinarios y algunos Tribunales Supremos de otros
países, ya en reiteradas oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno (arrebato,
estados pasionales) no pueden servir de base a esta eximente, porque se trata de
actos en los que no está ausente totalmente la voluntad, aunque esto no excluye
que puedan servir de base a la apreciación de otras eximentes, como la de
trastorno mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o
capacidad de culpabilidad.
En la práctica “la fuerza irresistible” carece de importancia, salvo raras hipótesis,
en los delitos de acción; pero es importante en los delitos de omisión (atar al
encargado de preservar la seguridad en el parque nacional Tikal, para que éste no
advierta a los pilotos de buses que transportan turistas al mismo, a efecto de
tener la posibilidad de asaltarlos al momento de que éstos lleguen al parque; atar
al encargado de guiar el tráfico aéreo para que éste no pueda advertir a los
pilotos de aviones que están por aterrizar que existe peligro en la pista, por lo que
no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la advertencia de peligro en la
misma; o atar al guardián encargado del control de las vías de trenes para que
éste no pueda accionar el cambio de dichas vías). La consecuencia principal de la
apreciación de esta eximente es que el que violenta, empleando fuerza irresistible
contra un tercero, responde como autor directo del delito cometido, y el que actuó
violentado por la fuerza irresistible no solo no responde, sino que su actuación es
irrelevante penalmente, siendo un mero instrumento en manos de otro que es el
verdadero responsable.
25
b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las convulsiones

epilépticas o los movimientos instintivos de defensa, no constituyen acción, ya
que el movimiento no está en estos casos controlado por la voluntad. Hay
estudios científicos que actualmente han determinado que las glándulas que
conocemos con el nombre de “las Amígdalas” tienen la funcionalidad de
ordenar la acción del movimiento reflejo del ser humano ante un ataque que
amerite respuesta inmediata y que no de tiempo a la reflexión cerebral. El
estímulo del mundo exterior es percibido por los centros censores del cerebro
que lo trasmiten, sin intervención de la voluntad, directamente a los centros
motores. Desde el punto de vista penal no actúa quien en una convulsión
epiléptica deja caer un valioso jarrón que tenía en ese momento en la mano, o
quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con ello un valioso
objeto de cristal, o el que en el sueño profundo y en la convulsión epiléptica
toma del cuello a la pareja y la estrangula. Distintos de los movimientos
reflejos son los actos en "corto circuito", las reacciones impulsivas o
explosivas, en los que la voluntad participa, así sea fugazmente, y que por lo
tanto no excluyen la acción.-
c) Estados de inconsciencia. También falta la acción en los estados de
inconsciencia, tales como el sueño, el sonambulismo, la embriaguez letárgica,
etc. En estos casos los actos que se realizan no dependen de la voluntad y,
por consiguiente, no pueden considerarse acciones penalmente relevantes. Se
discute si la hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinión
dominante se inclina por la negativa, aunque teóricamente no está excluida la
posibilidad de que el hipnotizador llegue a dominar totalmente al hipnotizado,
sobre todo si éste es de constitución débil, surgiendo en este caso una
situación muy próxima a la fuerza irresistible.-
Aunque en los estados de inconsciencia falta la acción, pueden ser penalmente
relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente en dicho estado para
delinquir (el encargado del control del tráfico aéreo, el encargado de la seguridad
en el parque nacional Tikal, o el guardián del cambio de vías de tren al que nos
referíamos con anterioridad) se emborrachan hasta quedar dormidos para
provocar intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen los
turistas para ser asaltados más adelante, llegan a ese estado por negligencia (el
indicado guardia se queda dormido y no cambia a tiempo las vías, provocando el
choque de trenes, o el del aeropuerto causa un choque de aviones, o bien, el del
parque, pierde la conciencia y no avisa a los transportista que hay unos
asaltantes esperándoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones
liberae in causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El problema de
las "actiones liberae in causa" es, sin embargo, muy compleja.
26
6. Tipicidad y su aspecto negativo
 Tipo
La diversidad de formas de aparición que adoptan los comportamientos delictivos

impone la búsqueda de una imagen conceptual lo suficientemente abstracta
como para poder englobar en ella todos aquellos comportamientos que tengan
unas características esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el
tipo.
Tipo es, por tanto, la descripción de la conducta prohibida que lleva a
cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal.
Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un comportamiento cuando es
subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal.
El tipo tiene en derecho penal una triple función:
 Una función seleccionadora de los comportamientos humanos

penalmente relevantes.
 Una función de garantía, en la medida que solo los comportamientos
subsumibles en él pueden ser sancionados penalmente.
 Una función motivadora general, por cuanto con la descripción de los
comportamientos en el tipo penal el legislador indica a los ciudadanos
qué comportamientos están prohibidos y espera que con la
conminación penal contenida en los tipos, los ciudadanos se
abstengan de realizar la conducta prohibida, a la que se le puede
llamar como “La materia de prohibición”.
 Tipicidad
La tipicidad es la adecuación de un hecho cometido a la descripción que
de ese hecho se hace en la ley penal. Por imperativo del principio de
legalidad en su vertiente del "nullum crimen sine lege" solo los hechos tipificados
en la ley penal como delitos pueden ser considerado como tal. Es decir, es nula la
acción del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano que la
ley no ha calificado como acto ilícito.-
Ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de
delito si al mismo tiempo no es típico, es decir, no corresponde a la descripción
contenida en una norma penal.
27
De la amplia gama de comportamientos antijurídicos que se dan en la realidad, el

legislador selecciona, conforme al principio de intervención mínima, aquellos más
intolerables y más lesivos para los bienes jurídicos más importantes y los
amenaza con una pena, describiéndolos en el supuesto de hecho de una norma
penal, cumpliendo así, además, las exigencias del principio de legalidad o de
intervención legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda exactitud y
hasta en sus más íntimos detalles los comportamientos que estime deban ser
castigados como delito. Ello supondría una exasperación del principio de legalidad
que, llevado hasta sus últimas consecuencias, desembocaría en un casuismo
abrumador que, de todos modos, siempre dejaría algún supuesto de hecho fuera
de la descripción legal.
 Principios generales de la tipicidad

La tipicidad se encuentra apoyada en el ordenamiento jurídico y en especial en
los preceptos constitucionales y estos principios supremos constituyen una
garantía de legalidad.
- Nullum crimen sine lege. No hay delito sin ley (indubio pro reo).
- Nullum rimen sine tipo. No hay delito sin tipo.
- Nullum poena sine tipo. No hay pena sin tipo.
- Nullum poena sine crimen. No hay pena sin delito.
- Nullum poena sine lege. No hay pena sin ley.
Las garantías constitucionales garantizan al sujeto su libertad en tanto no exista
una norma o tipo que establezca el comportamiento que se pudiera imputar.
 Clasificación de los tipos
Clasificación de los tipos

Los tipos presentan características distintas de acuerdo con su estructura, con el
sujeto activo al cual se refieren, con el bien jurídico que buscan proteger o con el
alcance de la conducta que describen.
DIIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU ESTRUCTURA
Si nos atenemos a su estructura formal, los tipos penales pueden ser básicos,
especiales y subordinados; elementales y compuestos; autónomos y en blanco.
a) Tipos básicos, conocidos igualmente como fundamentales son aquellos en los
que se describe de manera independiente un modelo de comportamiento
humano y, por esa razón, se aplican sin sujeción a ningún otro. Por lo regular,
estos tipos encabezan cada uno de los capítulos del código y constituyen su
espina dorsal; de esta especie son el homicidio simple y el hurto.
b) Son especiales aquellos tipos que, además de los elementos propios del básico
contienen otros nuevos o modifican requisitos previstos en el tipo fundamental;
por eso se aplican con independencia de este. Es ejemplo de éste, el hurto de
uso respecto del hurto propiamente dicho
c) Llámense subordinados o complementados los tipos que, refiriéndose a uno
básico o especial, señalan determinadas circunstancias o aspectos que cualifican
la conducta, los sujetos o el objeto descrito en estos; por esa razón no pueden
aplicarse en forma independiente; su vida jurídica depende de la del tipo básico o
especial al cual se refieren y los efectos de su aplicación se reflejan solo en el
momento procesal de la imposición de la pena de esta clase son el homicidio
agravado y el hurto cualificado.
Tanto los tipos especiales como los subordinados pueden ser privilegiados o
agravados; aquellos prevén una sanción más leve que la de los básicos o los
especiales de los básicos o los especiales, y estos, una de mayor gravedad Debe
advertirse que esta clasificación supone que en las tres categorías precedentes
28
(tipos básicos, especiales y subordinados) se tutela el mismo bien jurídico; son,

pues, formas diversas de protección de idéntico interés fundamental.
d) Con el nombre de elementales calificamos aquellos tipos que solo describen un
modelo de comportamiento; se distinguen porque tienen apenas un verbo rector;
son de esta categoría la fuga de presos y la violación carnal.
e) Compuestos son los tipos que describen una pluralidad de conductas cada una
de las cuales podría conformar un tipo distinto aunque referido al mismo bien
jurídico; se identifican sin mayor dificultad porque tienen varios verbos rectores;
pertenecen a esta categoría la concusión y el falso testimonio
f) Son tipos autónomos aquellos que describen un modelo de comportamiento al
cual puede adecuarse directa o inmediatamente la conducta del actor, sin que el
intérprete deba acudir al mismo o a otro ordenamiento jurídico para completar su
significado; de esta especie son, entre otros, el secuestro y el aborto
g) Llámense tipos en blanco aquellos cuya conducta no está integralmente
descrita en cuanto el legislador se remite al mismo o a otro ordenamiento jurídico
para actualizarla o precisarla; mientras tal concreación no se efectúe, resulta
imposible realizar el proceso de adecuación típica. Desde el punto de vista
estrictamente formal, pueden ser completos o incompletos; pero sustancialmente
muestran un vacío conceptual que ha de ser llenado por otra disposición legal;
son como cheques en blanco que esperan ser completados en su confección para
que tengan valor pleno; todos ellos contienen ingredientes normativos de carácter
jurídico.
En la elaboración de esta clase de tipos ha de tener especial cuidado el legislador,
pues se corre el riesgo de que su norma integradora (generalmente proveniente
del ejecutivo) no tenga suficiente claridad o de que sea modificada
frecuentemente, con eventual violación del principio de tipicidad.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL SUJETO ACTIVO

Si nos atenemos al número de agentes que se requieren para la realización de la
conducta típica, los tipos se dividen en mono-subjetivos y pluri-subjetivos.
Son mono-subjetivos aquellos tipos que describen conductas realizables por una
sola persona; así, el prevaricato y el abuso de confianza.
Tipos plurí-subjetivos son los que exigen la presencia de por lo menos dos
personas para la realización de la conducta en ellos descrita; tal la rebelión y el
concierto para delinquir. En cuanto a la calidad de los actores, divídanse los tipos
en: de sujeto activo indeterminado y de sujeto activo cualificado.
Llámense tipos de sujeto activo indeterminado, aquellos en los; que no se exige
ninguna condición especial para ejecutar la conducta en ellos descrita; para
referirse a tales sujetos el legislador suele emplear palabras como "el que" o
"quien"; de esta categoría son la inducción a la prostitución y la extorsión.
Por tipos de sujeto activo cualificado se conocen los que requieren del sujeto
agente una cualidad o categoría especial, sin la cual la conducta no es típica o se
adecua a otro tipo penal; dicha cualificación puede ser natural, jurídica o
profesional; la primera se relaciona con la edad, el sexo o cualquiera otra
condición bio-síquica del actor, como en caso del aborto en cuanto solo puede
ser cometido por una mujer embarazada; la segunda se refiere a una condición
personal con relevancia jurídica inmediata, como la de ser funcionario o empleado
público (peculado, cohecho), la última dice relación a la actividad profesional que
debe desarrollar el sujeto activo, como la condición de comerciante reclamada en
la quiebra fraudulenta.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON EL BIEN JURÍDICO TUTELADO.
Desde este punto de vista los tipos penales pueden ser simples y complejos, de
lesión y de peligro.
29
Con el nombre de tipos simples o mono-ofensivos se conocen aquellos en los

que el legislador quiso tutelar un solo bien jurídico; tales el hurto, en el que
se pretende velar por el derecho de propiedad privada, y el homicidio,
mediante el cual se busca amparar el derecho a la vida.
Complejos o pluriofensivos se llaman, en cambio, los tipos que pretenden
amparar simultáneamente varios bienes jurídicos; quien realiza la conducta
en ellos prevista afecta, pues, al propio tiempo, una pluralidad de intereses.
En el incendio de cosa mueble o inmueble por ejemplo. se está lesionando
el bien jurídico de la propiedad de quien tiene el dominio sobre la cosa
quemada, pero igualmente se está atentando contra la integridad
colectiva por el peligro que para el conglomerado social representa un
incendio.
Tipos de lesión son los que protegen bienes jurídicos cuya integridad
desaparece o sufre mengua con la conducta del agente; de esta categoría
son el homicidio, pues que quien da muerte a otro destruye el bien jurídico
de la vida, y el hurto, en cuanto quien sustrae cosa ajena disminuye el
patrimonio económico de la persona afectada.
Son tipos de peligro los que describen conductas cuya ejecución apenas
amenaza o pone en peligro el bien jurídico que se ha querido proteger; se
trata por lo regular de intereses colectivos de tal importancia que e
legislador no espera a que sean destruidos para sancionar al infractor, sino
que los defiende incluso de conductas que tengan poder suficiente para
afectarlos; en estos casos basta, pues, que el comportamiento del actor sea
idóneo para amenazar el bien Jurídico, sin que se requiera que
efectivamente lo haya lesionado; el envenenamiento o contaminación de
aguas o sustancias destinadas a la alimentación es claro ejemplo de esta
especie de tipos penales; ellos sancionan la conducta de quien pone en
peligro la vida del grupo social por el solo hecho de contaminar aguas o
sustancias alimenticias, sin esperar a que el consumo de estas o aquellas
pueda causar real dano.
DIVISIÓN DE LOS TIPOS EN RELACIÓN CON SU CONTENIDO
Esta clasificación se refiere a los diversos aspectos a que da lugar la técnica
empleada por el legislador para describir los modelos de comportamiento
susceptibles de sanción penal. Por este aspecto divídanse los tipos en las
siguientes especies: de mera conducta y de resultado; de conducta instantánea y
de conducta permanente; de acción y de omisión; abiertos y cerrados.
a) Tipos de mera conducta son los que describen como punible el simple
comportamiento de! agente, independientemente de sus consecuencias; de esta
especie es el falso testimonio, pues sanciona la conducta del actor por el solo
hecho de afirmar una falsedad o de negar o callar lo que es verdad, sin que se
requiera que tal actitud ocasione determinadas consecuencias.
b) Tipos de resultado son aquellos en los que se exige expresa o tácitamente
que !a conducta descrita produzca determinado efecto; adviértase que el
concepto de resultado o efecto llamado evento por los italianos ha de entenderse
en sentido naturalístico y no jurídico, vale decir como una modificación del mundo
exterior. La violación carnal y las lesiones personales son ejemplos de esta
especie porque !a primera supone la penetración de elemento extraño en el
órgano sexual del sujeto pasivo y la segunda. modificación dañosa de la
integridad biosíquica.
Aunque generalmente basta la producción de un solo resultado para que la
conducta pueda subsumirse en esta clase de tipos legales, algunas veces es
necesario ocasionar varios efectos; en esta hipótesis se habla de tipos de
rebultado plurimo o de doble resultado; tal el caso del homicidio preterintencional.
en que el actor causa una lesión (primer resultado) de la cual se deriva la muerte
30
del sujeto pasivo» (segundo resultado) o el de la modalidad abortiva, cuyas dos

consecuencias son la lesión corporal inferida a la mujer embarazada y el daño
ocasionado al feto.
Esta división —tipos de mera conducta y de resultado— tiene consecuencias
jurídicas que dicen relación con el momento consumativo del delito, con el
fenómeno de la prescripción, con la competencia territorial referida al lugar de la
comisión del hecho y con el desarrollo de la acción en punto a tentativa.
c) Tipos de conducta instantánea son aquellos en los que la realización del
comportamiento descrito se agota en un solo momento; esta categoría puede
comprender tipos de mera conducta como la injuria, o de evento como el
homicidio, sin que en este último caso importe que el resultado (muerte) se
produzca inmediatamente después de ejecutada la conducta o en un momento
posterior, siempre que en este caso haya relación causal entre la acción y su
resultado.
d) Tipos de conducta permanente son aquellos en los que el comportamiento del
agente se prolonga en el tiempo, de tal manera que su proceso consumativo
perdura mientras no se ponga fin a la conducta en estos casos, dice PANNAIN, se
ocasiona la lesión de un bien jurídico que se produce en un momento dado y que
se prolonga en el tiempo a partir del momento inicial de la lesión. El concierto
para delinquir y el secuestro son ejemplos de esta especie en el primero, la
conducta típica se mantiene en tanto haya asociación con animo delincuente, y
en el segundo, permanece todo el tiempo en que el sujeto pasivo se halle a
merced del actor.
Esta distinción tiene importancia en los siguientes casos: para la aplicabilidad o
no de la ley penal nacional; para adscribir competencia judicial, para determinar a
fecha desde la cual deba empezar a contarse la prescripción del delito; para fijar
el momento desde el que ha de comenzarse a contar el término hábil para la
presentación de la querella en aquellos delitos que la exijan; y para definir cuál es
la ley aplicable cuando ha entrado a regir una distinta de aquella que estaba en
vigor al comenzar la conducta.
e) Tipos de acción son los que describen un comportamiento positivo que ha de

exteriorizarse mediante actos sensorialmente perceptibles como dar muerte a
alguien, prender fuego a bien mueble o inmueble o destruir instalaciones
telegráficas.
f) Entendemos por tipos de omisión aquellos en los que se describe una conducta
negativa, vale decir, un no hacer penalmente relevante adviértase, sin embargo,
que no cualquier actitud negativa configura la omisión típica, sino el no actuar
cuando se tenía la obligación jurídica de hacer algo; tal la situación del agente de
la fuerza pública que rehúsa prestar el apoyo solicitado por autoridad civil o la de
quien se niega a socorrer a persona "herida o en peligro de muerte o de grave
daño a su integridad personal".
Es necesario distinguir esta omisión pura o propia de la llamada impropia, que,
referida a un tipo de acción con evento, implica simplemente inactividad como
medio para lograr un resultado susceptible de obtenerse ordinariamente
mediante conducta positiva; como cuando la madre decide ocasionar la muerte
de su hijo recién nacido absteniéndose de alimentarlo. Se dice en estos casos que
el actor incurre en delito de comisión por omisiones.
g) Son tipos abiertos los que describen escuetamente la conducta o mencionan
solamente el resultado, sin precisar en el primer caso las circunstancias en que tal
conducta ha de realizarse, ni indicar en el segundo la modalidad del
comportamiento que ha de producirlo.
De esta categoría son, entre otros, la falsificación de moneda y el incesto.
31
h) Cerrados son, en cambio, aquellos tipos que concretan las circunstancias de

modo, tiempo o lugar en que la conducta debe realizarse o señalan no solamente
el resultado del comportamiento descrito sino también la forma como debe
producirse; pertenecen a esta especie el estupro y la violación de derechos
políticos.
 Aspecto negativo: atipicidad

Entendemos por atipicidad el fenómeno en virtud del cual un
determinado comportamiento humano no se adecua a un tipo legal
CLASES DE ATIPICIDAD
Distínganse dos modalidades de este fenómeno: la primera, conocida como
atipicidad relativa, se caracteriza porque la conducta realizada no se subsume
plenamente en un tipo penal determinado por ausencia de al menos uno de
sus elementos constitutivos. La segunda implica realmente inexistencia de un
tipo penal que describa la conducta en examen, y suele denominarse
atipicidad absoluta. Examinaremos brevemente el alcance de ambos
fenómenos.
a) Atipicidad relativa. La falta de adecuación típica que distingue este
fenómeno puede referirse a uno cualquiera de los elementos que integran el
tipo, así: los sujetos, la conducta o el objeto.
Habrá atipicidad relativa en relación con los sujetos —activo o pasivo— cuando
el hecho descrito en la ley penal es realizado por persona que no reúne las
condiciones señaladas en el tipo, o cuando el titular del bien jurídico vulnerado
tampoco presenta dichas calidades. Un ejemplo de la primera hipótesis se
daría cuando un particular obtiene el concurso de la fuerza pública para
consumar acto arbitrario o injusto; tal comportamiento es atípico, exige que el
agente sea "empleado oficial". Ejemplo de la segunda hipótesis podría ser la
realización del acceso carnal sobre persona mayor de catorce años con su
consentimiento; en este caso la atipicidad se deriva de que limita la edad del
sujeto pasivo a catorce años.
La atipicidad será relativa respecto de la conducta, cuando el comportamiento
del actor no puede subsumirse dentro de un determinado tipo penal por falta
de un elemento descriptivo o normativo señalado en dicho tipo; ha de
advertirse que al mencionar el elemento descriptivo de la conducta típica nos
referimos igualmente a una cualquiera de las circunstancias modales,
temporales o espaciales que integran tal elemento. En estas condiciones sería
atípica la conducta de quien, para su propia satisfacción, induce a la
prostitución a persona honesta.
Finalmente, habrá atipicidad relativa en relación con el objeto material cuando
este no reúne las características señaladas en el respectivo tipo, como cuando
alguien causa daño a un animal de su propiedad, cuando la conducta no lo
vulnera como en la falsedad inocua.
Puede considerarse también como forma de atipicidad relativa la que surge de
la producción de un resultado típico derivado de caso fortuito o fuerza mayor
no predicable de conducta humana, lo mismo que la inacción”.
b) Atipicidad absoluta. Supone este fenómeno que la conducta examinada no
sea subsumible en ningún tipo penal porque no está en absoluto descrita en la
ley como hecho punible. Hay, pues, en este caso una verdadera ausencia de
tipo y, por ende, imposibilidad de aplicar sanción alguna, de conformidad con
el principio según el cual no hay delito sin tipicidad.
"La no incriminación de un hecho por ausencia total de tipo que la describa es,
de otra parte homenaje a la libertad ciudadana en los Estados democráticos,
puesto que permite al hombre realizar cualquier actividad sin temor de que por
32
ella pueda ser objeto de represión punitiva, en tanto tal conducta no esté
previamente descrita como ilícita en la ley".
7. Antijuricidad y su aspecto negativo
Formalmente se dice que antijuricidad es la relación de oposición entre

la conducta humana y la norma penal o bien la contradicción entre una
conducta concreta y un concreto orden jurídico-penal establecido
previamente por el Estado.
Materialmente se dice que es la acción que encierra una conducta antisocial

que tiende a lesionar o a poner en peligro un bien jurídico tutelado por el
Estado.
Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de valor por el cual se
declara que la conducta no es aquella que el Derecho demanda y en sentido
contrario (negativo), es el juicio desvalorativo que un juez penal hace sobre
una acción típica, en la medida en que ésta lesiona o pone en peligro, sin
que exista una causa de justificación, el interés o bien jurídicamente
tutelado.
Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento humano y
que indica que este comportamiento es contrario a las exigencias del
ordenamiento jurídico. Sólo los que están descritos en el tipo porque no
siempre será antijurídica aunque sea típico. La antijuricidad es un concepto
unitario válido para todo el ordenamiento jurídico, de tal forma que lo que es
antijurídico en una rama del derecho lo es también para las restantes ramas
del ordenamiento jurídico.
Sin embargo, no todo comportamiento antijurídico es penalmente

relevante. Por imperativo del principio de legalidad y de la idea de
seguridad y certeza jurídicas solo los comportamientos antijurídicos
que, además, son típicos pueden dar lugar a una reacción jurídico
penal.
33
 Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradicción entre una acción y el ordenamiento jurídico se le llama

antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin embargo, en esta relación de
oposición entre acción y norma, sino que tiene también un contenido material
reflejado en la ofensa al bien jurídico que la norma quiere proteger. Se habla en
este caso de antijuricidad material.
Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo fenómeno. Una
contradicción puramente formal entre la acción y la norma no puede ser calificada
de antijurídica, como tampoco puede ser calificada como tal la lesión de un bien
que no este protegido jurídicamente.
La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien
jurídico protegido por la norma que se infringe con la realización de la
acción.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurídico no podrá hablarse de
contradicción entre la norma y la acción.
La falsificación de la firma de un personaje famoso por puro pasatiempo o la
confección de una letra de cambio con fines didácticos, etc., no constituye una
acción antijurídica de falsedad material, ya que el bien jurídico protegido en este
delito, la seguridad en el tráfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos
(sobre el concepto de bien jurídico)
Aspecto negativo: causas de justificación o licitud
En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación

son el negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento
positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de convertir en
lícito un acto ilícito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece
una causa de justificación de lo injusto, desaparece la antijuricidad del
delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo.
El ordenamiento jurídico no solo se compone de prohibiciones sino también de
preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar un hecho humano, en
principio, prohibido, pero tolerable y aceptable por las circunstancias en que éstos
llegan a suceder.
En derecho penal la existencia de un hecho típico supone la realización de un
hecho prohibido, por cuanto que el tipo constituye o describe la materia de
prohibición, es decir, aquel o aquellos hechos que el legislador quiere evitar que
realicen los ciudadanos.
Pero en algún caso concreto el legislador permite ese hecho típico, en cuanto hay
razones políticas, sociales y jurídicas que así lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que supone la
tipicidad queda desvirtuado por la presencia de una causa de justificación.-
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusión de la antijuricidad
en el hecho, convierte este en sí en un acto típico, pero es un hecho
perfectamente licito y aprobado por el ordenamiento jurídico. A diferencia de lo
que sucede con las causas de inculpabilidad, las de justificación no solo impiden
que se pueda imponer una pena al autor de un hecho típico, sino que convierten
ese hecho en lícito, aprobado por el ordenamiento jurídico.-
De ello se derivan importantes consecuencias:
34
A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta supone una
agresión antijurídica.-
B) La participación (inducción, cooperación, etc.) en un acto justificado del autor

está también justificada dicha participación (sobre la autoría mediata)
C) Las causas de justificación impiden que al autor del hecho justificado pueda
imponérsele una medida de seguridad o cualquier tipo de sanción, ya que su
hecho es lícito en cualquier ámbito del ordenamiento jurídico.
La existencia de una causa de justificación exime de la comprobación por parte de

la autoridad de la culpabilidad del autor, ya que la culpabilidad solo puede
darse una vez comprobada la existencia de la antijuricidad.
El ámbito de las causas de justificación se extiende hasta donde llega la
protección normativa del bien que, por renuncia de su titular o por mayor
importancia de otro, se permite atacar. Toda extralimitación en el ejercicio de
una causa de justificación o lesión de un bien extraño será, por lo tanto,
antijurídica.
El desvalor de la acción
No toda lesión o puesta en peligro de un bien jurídico sino sólo aquella lesión que
se deriva de una acción desaprobada por el ordenamiento jurídico vigente por el
Estado (desvalor de acción) Pues bien, el derecho penal, por imperativo del
principio de intervención mínima, no sanciona toda lesión o puesta en peligro de
un bien jurídico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones
especialmente intolerables.
El desvalor del resultado
El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o desvalor de un

resultado.
Así, por ejemplo: la prohibición de matar es una consecuencia de la protección a
la vida; Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona.
La prohibición de robar es una consecuencia de la protección que el Estado da a la
propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la debida autorización y con
violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión, tomare cosa, mueble,
total o parcialmente ajena será sancionado con prisión de 3 a 12 años. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la acción (matar, robar) se deriva ya del
desvalor del resultado (destrucción de la vida, lesión de la propiedad)
Lógicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen sentido si
previamente se reconocen los valores que los fundamentan: vida, propiedad, etc.
Pero igualmente la protección a esos valores, por medio de la norma penal, solo
puede conseguirse sancionando o prohibiendo las acciones humanas que puedan
lesionarlos. Por eso parece superflua la polémica sobre la prioridad entre el
desvalor de la acción y el desvalor del resultado.
No existe una jerarquía lógica o valorativa entre ellos, ya que ambos contribuyen,
al mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un comportamiento. Lo que sucede
es que, por razones político criminales, el legislador a la hora de configurar los
tipos delictivos puede destacar o hacer recaer más el acento en uno u otro tipo de
desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la responsabilidad por
el resultado, se hacía recaer el centro de gravedad en el desvalor del resultado,
35
especialmente en la lesión del bien jurídico, castigando más gravemente el delito

consumado que la tentativa, admitiendo los delitos cualificados por el resultado,
etc.
Causas de justificación
Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificación se encuentran en todo el

Ordenamiento Jurídico, es así indiferente que la realización de la acción típica esté
autorizada por el derecho civil, administrativo o penal. Por ejemplo, el derecho de
retención que también rige en materia civil.
La principal característica de la causa de justificación, es que excluye totalmente
la posibilidad de toda consecuencia jurídica: no solo la penal, sino también la civil,
administrativa etc., no solo respecto al autor, sino también a quienes le han
ayudado o inducido, a diferencia de las de inculpabilidad y las excusas legales
absolutorias, en las cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de
los partícipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el número de causas de justificación
no quedará nunca cerrado, es decir que por ley no podrán limitarse y definirse las
causas de justificación posibles, por el contrario, lo que fundamenta la calidad de
una circunstancia como causa de justificación, es la decisión referente a que esa
circunstancia debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificación.
La existencia de una causa de justificación depende de la concurrencia de los

elementos objetivos y subjetivos de las mismas: el elemento objetivo se refiere a
la existencia real de la situación objetiva justificante y el elemento subjetivo al
conocimiento de la existencia de la situación objetiva justificante y el querer
ejercer el derecho de esa causa de justificación.
Bacigalupo al analizar la teoría de la justificación afirma:
“Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo, resulta ser en
verdad, el que mejor responde a una estructura de lo ilícito que reconoce un
disvalor del resultado junto con un disvalor de la acción y que, en la teoría de la
justificación debe requerir paralelamente la exclusión tanto del disvalor del
resultado como del disvalor de la acción.”2
Líneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una causa de
justificación, a saber la exclusión de la responsabilidad penal y civil para el autor y
la extensión del efecto justificante hacia los partícipes, por ejemplo a quien induce
a otro a defenderse dentro de los límites de la defensa necesaria o a obrar dentro
del estado de necesidad. Pero es necesario desde ahora señalar que para que
tales efectos se produzcan deben en general concurrir las siguientes
condiciones en toda causa de justificación: que la situación que de lugar a la
permisión no sea provocada, que la justificación se limite a la acción
necesaria por parte del autor para salvar el bien jurídico el cual no podía
ser protegido de otra manera y que el autor obre con conocimiento de
las circunstancias de la causa de justificación. A partir de estas
comprobaciones iniciales, se determinará en cada caso en particular si estamos
ante situación justificante o bien si operó algún tipo de error, exceso o
1
BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogotá Colombia, Editorial Temis S.A 1994, p 117.
2
Ibid. Pág. 121.
36
simplemente no se trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este

análisis.
I. LEGITIMA DEFENSA
Definición, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales características que
tanto la legislación como la doctrina señalan sobre este instituto, pero con mayor
relevancia expondremos el por qué de su existencia, es decir, como se justifica
que esta figura, que excluye la antijuridicidad de la acción y que por tanto
exonera por completo de responsabilidad penal sea una constante en todos los
ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada, debiendo
anotar además que esta institución se remonta incluso hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel señala que “el Derecho no tiene por qué ceder ante lo
injusto”. 3
Asimismo, se indica por la doctrina que la legítima defensa transforma lo
típicamente injusto en justo.4
Podríamos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir que es en el
fondo, esta causa de justificación. No obstante, podemos afirmar que es un tipo
permisivo que se aplica cuando se presenta una situación determinada, que reúne
todas las características que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la
acción, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y defiende.
Siempre será una conducta referida a evitar o repeler la agresión
ilegítima de que se es objeto. Más adelante expondremos en detalle cuáles
son esas características que el hecho debe reunir para que opere la legítima
defensa, y sobre todo qué es agresión ilegítima.
Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las demás causas de
justificación que conoce la doctrina y que nuestra legislación acoge.
Específicamente, en cuanto al particular que ahora nos ocupa se ha señalado
como su fundamento, que nadie está obligado a soportar lo injusto, por lo que la
legítima defensa se presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurídicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo en su defensa.5
De modo entonces, que ante una situación conflictiva el sujeto puede actuar
legítimamente porque el Estado no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de
sus derechos, la protección de esos bienes jurídicos. Debe entonces de tratarse de
una situación en la cuál dicha protección no puede ser suministrada de otra
manera, de ahí que Zaffaroni hable de la “naturaleza secundaria de la legítima
defensa”.6
Refiriéndose a la fundamentación filosófica de la legitima defensa Antonio
Quintano Ripollés hace un breve recorrido sobre las diferentes visiones que se le
han dado, las cuales vale la pena retomar a efecto de tener un marco más amplio
para el posterior desarrollo de la misma: “ En el Derecho y la práctica
germánicos, la legítima defensa sufrió deformaciones que amenazaron en
convertir su ejercicio excepcional y supletorio en una regresión a los tiempos de la
justicia privada, confundiéndose el derecho con el deber de “venganza de la
sangre” .....En la dialéctica hegeliana de las tesis y las antítesis se anunció de la
siguiente manera: siendo el delito (agresión) la negación del derecho, la defensa
3
WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemán. Chile, Editorial Jurídica Chile, Tomo II 1976. Pág. 122.
4
QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado , 1958, p 244.
5
CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legítima Defensa, San José, Investigaciones Jurícias S.A, 1993. Pág. 23. En este mismo
sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pág. 521.
6
ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pág. 121.
37
al ser negación de la negación, venía a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro

gran jurista alemán, Binding, consideró tal derecho de defensa como originario, es
decir, no derivado de una presunta delegación del Estado por imposibilidad de
socorro inmediato, ficción grata a la doctrina clásica italiana. Como excepcional
puede ser considerada en la filosofía alemana la actitud de Kant de estimar a la
legítima defensa como intrínsecamente injusta, impune por consideraciones
utilitarias.”7
Podría parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la legítima
defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que excluye el dolo, o
bien que es una eximente o una causal de exculpación. La legítima defensa actúa
en el nivel de la antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal
subsiste, aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto quedó
incompleto y no tiene sentido analizar lo referente a culpabilidad, es decir,
resulta innecesario llegar hasta ese nivel.8
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseñado sobre todo cuál es el
fundamento de esta causa de justificación. Al intentar definirla hemos admitido
que en el fondo lo que existe es un estado de necesidad ante el cual el sujeto que
se enfrenta a la situación de conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la
necesidad de delimitar la aplicación de ambos tipos permisivos: a saber, el
estado de necesidad y la legítima defensa.
El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes términos:
“En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo para evitar un
mal mayor, en tanto que en la legítima defensa el medio lesivo se hace necesario
para repeler una agresión antijurídica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una estricta
ponderación de lo males: el que se causa y el que se evita, debiendo ser mayor el
que se quiere evitar, en la legítima defensa no hay una ponderación de esta
naturaleza , porque en uno de los platillos de esa balanza hay una agresión
antijurídica, lo que la desequilibra totalmente.” 9
Como idea medular tenemos entonces que en la legítima defensa no hay una
valoración de males, puesto que no hay una colisión de “intereses jurìdicos” en
situación tal de que exista riesgo de uno de ellos y posibilidad de salvar otro,
simplemente existe la necesidad de responder frente a una agresión ilegítima.
Ricardo Núñez, analizando el fundamento o justificación de la legítima defensa,
sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del interés que el Derecho
tiene en la defensa del bien atacado frente al que tiene en mantener incólume el
bien del agresor lesionado por el agredido o por el tercero que lo defiende, de
modo dice El que hay un interés prevaleciente, pero que no determina un mayor
valor intrínseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresión y la
razonabilidad de la defensa del titular del bien agredido. 10
En la legislación, esta causal de justificación está contemplada en el artículo 24
del Código Penal.
Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora, corresponde analizar
cuáles son las condiciones, los caracteres o requisitos, según se quieran llamar,
que debe reunir la legítima defensa para que opere como tal y surta todos los
efectos previstos.
Condiciones de la Legítima Defensa

Tomemos como base el tipo penal transcrito:
7
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág. 246.
8
En este setido véase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pág.27 y JESHECK Hans Heinrich. Op cit. . Pág. 461.
9
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 522.
10
NÚÑEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliográfica Argentina Tomo 1 , Pág. 344.
38
a. ¿Cuáles bienes son defendibles?

Refiere el Código Penal, que son defendibles las personas o derechos propios o
ajenos. De
esto deducimos que es objeto de defensa todo bien jurídicamente protegido, ya
sea titular el agente o un tercero.
Cuando interpreta el artículo similar al nuestro que contiene la legislación
Argentina, Ricardo Núñez advierte que no siempre se ha interpretado con tanta
amplitud la extensión de este artículo y que por el contrario se restringió a la
defensa de la persona como tal. 11 Sin embargo ya ese concepto restringido de la
protección de ciertos bienes por la legítima, defensa ha sido superada por la
mayoría de las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en
algunos casos una interpretación bastante amplia, por ejemplo, Núñez, en cuanto
al objeto de protección de la legítima defensa sostiene:
“Hoy, no es algo discutible que el Código Penal admite la legítima defensa, no
sólo de la vida o la integridad personal, sino, de acuerdo con la mayoría de las
legislaciones más adelantadas, defensa específica no vinculada a la de aquellos
bienes del honor y el pudor, el patrimonio, el domicilio y la libertad. En realidad el
vocablo derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la protección de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas por el
Derecho y exigibles a otro en justicia, sino que también comprende (el subrayado
es nuestro) la preservación de atributos esenciales de la persona que, aunque no
puedan ser exigidos como derechos subjetivos a un tercero en justicia, son
defendibles privada, policial o judicialmente por hechos o acciones impeditivos,
reparatorios o represivos de la ofensa...Como también son el sentimiento y afecto
patrio, el sentimiento moral y las ideas religiosas u otros intereses del individuo
que atañan a su tranquilidad personal.”12
En este mismo sentido se expresa la mayoría de la doctrina consultada. Así,
Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurídico siempre que la defensa sea
racional.13. Quintano Ripollés, analiza la legislación y la jurisprudencia española e
indica que la expresión persona y derechos es muy amplia, contrario a lo
tradicional que fue la salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto
agredido, señala como dato interesante que la jurisprudencia de su país ha
limitado el concepto no a cualquier bien, sino que se requiere la presencia de un
acto físico, de fuerza o acometimiento y cita una sentencia de 11-11-1942. Para él
deben excluirse la defensa contra el honor en injurias y calumnias. 14 Wetzel por
ejemplo indica que todo bien jurídico reconocido por el derecho es susceptible de
defensa, no solo los reconocidos por el Derecho Penal; así la vida, la integridad
corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la propiedad, la posesión. 15
Para finalizar la exposición sobre los bienes que pueden ser objeto de defensa,
resulta pertinente citar también la posición de Jescheck, quien refiere el carácter
individual de la legítima defensa, es decir que solo puede ejercerse para proteger
bienes jurídicos individuales, y no el orden público o el ordenamiento jurídico,
salvo que se haga a través de un particular. Dice el Autor que los bienes jurídicos
del Estado o de otras personas jurídicas de Derecho Público son defendibles si
poseen carácter individual.16
Asimismo, si vemos el artículo 24 del Código Penal es claro al señalar que se trata
de derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por la tesis de que solo
11
NÚÑEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pág. 351.
12
Ibid. Pág. 354.
13
ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pág. 523.
14
QUINTANO, RIPOLLÉS. Op. Cit. Pág. 248.
15
WETZEL, Op. Cit. Pág. 123.
16
JESCHECK, Op. Cit. Pág. 563.
39
podría invocarse la protección de intereses de una persona jurídica o del Estado, a

través de la protección de un interés individual.
b. Agresión ilegítima.
Cuando se habla de agresión ilegítima debemos cuestionarnos qué vamos a

entender como tal, así podemos afirmar que se trata de una conducta por parte
del agresor, lo cual significa que debe actuar con conocimiento y voluntad de lo
que hace, así se excluiría la legítima defensa frente a los casos de
involuntabilidad, caso fortuito y fuerza mayor. 17 En este mismo sentido Zaffaroni
refiere que no hay agresión sino hay conducta, como sucede cuando se trata del
ataque de un animal o un involuntable, pues como se requiere que la agresión sea
ilegítima ( antijurídica) , no lo es algo que no es conducta, en estos casos según
su criterio se aplica el estado de necesidad, también la excluye en los casos en la
agresión es culposa, para él la agresión debe ser intencional. 18
Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legítima defensa
frente a casos de ebriedad, enfermos mentales, niños y personas que actúan bajo
error o imprudentemente. El fundamento de su postura es que al requerirse que
la agresión sea antijurídica, es decir que vulnere objetivamente el Ordenamiento
Jurídico, basta para ello que se produzca el injusto del resultado, sin que sea
preciso un comportamiento doloso o culpable del agresor. 19
Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que
efectivamente ante una agresión de esa naturaleza si puede alegarse legítima
defensa, se trata de una agresión a un bien jurídico tutelado, que produce un
daño y ante esto el derecho penal debe permitir al ciudadano su defensa. En los
de error, donde se elimina el dolo y la persona actúa inculpablemente, si
podríamos cuestionarnos si se podría alegar el amparo de la causal, pues no se
trata de una agresión ilegítima, ya que el sujeto no actúa de manera intencional y
se podría causar un daño desproporcionado.
Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa frente al
ataque de un inimputable, un menor o un animal puede hablarse de un estado de
necesidad, sin embargo esto podría llevar a que no opere la causal al tener que
cumplir el requisito de la ponderación de bienes y de que se evita el mal mayor,
cosa que como dijimos no debe demostrarse en la legítima defensa.
La acción debe ser contraria al Ordenamiento jurídico considerado en su totalidad,
lo cual no significa que deba constituir delito.20
Siguiendo con las características de la agresión se dice que esta debe ser
inminente, lo cual significa que el agresor puede llevarla a cabo cuando quiera, la
doctrina habla también de que debe ser actual, es decir que amenaza en forma
inmediata, tiene lugar efectivamente o todavía continúa. En este sentido vale
citar a Wetzel quien hace una síntesis de estos requisitos: “La agresión es actual
si es inminente o si aún perdura, no es necesario que la agresión haya alcanzado
ya la forma de tentativa punible del delito (legítima defensa del guardabosques
contra el cazador furtivo que al ser requerido no depone el arma). La agresión
perdura aún después de la consumación formal del delito, mientras ella mantiene
intensivamente la lesión del bien jurídico, de ahí que es admisible la legítima
defensa del ladrón que huye con el botín.21
17
CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pág. 41.
18
ZAFFARONI, Op Cit. Pág. 523.
19
JESCHECK. Op Cit. Pág. 465.
20
Nuestra Jursiprudencia así lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de junio de 1988, Tribunal
Superior de Pèrez Zeledón N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de 1988.
21
WETZEL. Op Cit. Pág. 121.
40
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es que la agresión
debe ser actual e inminente en los términos descritos, y este requisito debe
analizarse en cada caso concreto, tomando en cuenta que la defensa se puede
ejercer desde que se presenta el peligro para el bien jurídico derivado de esa
amenaza inminente y aún mientras se prolongue el estado antijurídico como en
los delitos permanentes.22
c. Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o

impedir la agresión.
La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las

circunstancias, esto significa que sea racional. 23 Se hace la aclaración en cuanto
a la voluntad de la defensa, para distinguir casos como los de riña en los cuales
se confunden defensa y agresión.
Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la defensa. Al decirse
que esta necesidad debe ser racional, se quiere especificar que se utilicen en
forma adecuada los elementos de defensa de que se dispone con relación al
ataque. No significa sin embargo una equivalencia total de medios, todo depende
del análisis de las circunstancias de cada caso, de las personas que intervienen,
los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de tiempo y lugar, el
fin del ataque, su intensidad, etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imaginó el agredido sobre la
magnitud de la agresión ilegítima, sino lo que resulta de la situación
objetivamente considerada, pues si se sigue un criterio meramente subjetivo,
cualquier medio empleado pudiese parecer racional, aunque sea totalmente
desproporcionado de acuerdo a la situación real que se presenta.
La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex ante, es decir,
según la valoración de las circunstancias, desde una perspectiva de un tercero
prudente colocado en la situación del agredido. La comprobación de esa
necesariedad no requiere equiparación tampoco de valores de los bienes
afectados, basta que de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio
menos lesivo y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata de
que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, según lo exponen Alfredo Chirino y Ricardo Salas, el
examen de la necesidad racional de la defensa se realiza desde la perspectiva ex
post del Juez, quien observa imparcialmente las circunstancias que rodearon el
hecho y la conducta del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en
cuenta, no la visión del sujeto que actuó, sino la del Juzgador, quien observa todas
las situaciones particulares del caso. En varios votos recientes el Tribunal de
Casación de este país ha entrado a analizar la necesidad del medio empleado,
indicando que este concepto no puede medirse únicamente por la proporción
que debe existir entre la magnitud e intensidad e la agresión y la
reacción defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas de la
defensa, porque tampoco el agredido está obligado a huir. Se debe interpretar
que no se trata de enfrentar armas u objetos contundentes de la misma especie
o exactamente iguales, ante la inminencia de una agresión, sino que se utiliza el
único medio que se tiene disponible para defenderse. La solución debe darse en
cada caso, teniendo en cuenta las circunstancias y estudiando los hechos y las
personas en cada caso para decidir. 24
22
JESCHECK. Op Cit. Pág. 466.
23
BREGLIA ARIAS (Omar) Código Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea, Pág. 131.
24
Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las 8:45 del 24 de julio.
41
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos expuesto

líneas arriba, de la afirmación de que la conducta de defensa debe ser suficiente
para neutralizar el ataque, pero agregan que la medida que se adopte debe
hacerse en correspondencia con los fines de convivencia, que son la base
genérica de los tipos permisivos. Lo anterior, implica una jerarquización de bienes
jurídicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio empleado. Ponen
como ejemplo, una propiedad protegida por un sistema mecánico, mediante el
cual quien lo toca se electrocuta. Definitivamente estos medios no pueden ser
admitidos.25
En la doctrina y la legislación al tratar sobre los requisitos de la legítima defensa
se expone la provocación suficiente. Puede analizarse este aspecto cuando se
trata la necesidad de la defensa empleada, en tanto el Titular del bien jurídico ha
propiciado la actitud del agresor, pero no funciona como un requisito
independiente. En las legislaciones donde se encuentra impuesto funciona como
un elemento negativo del tipo, ya que hace cesar la causa de justificación. Pues
el principio general de que nadie está obligado a soportar lo injusto, se aplica en
el tanto no se haya provocado la situación injusta con una conducta inadecuada
para la normal convivencia. Se exigen dos requisitos para considerar la exclusión
en estos casos de la legítima defensa: a) que la conducta sea suficientemente
provocadora y b) que haga previsible un ataque por parte del que está siendo
provocado.26
Otro tema en torno a la legítima defensa al cual la doctrina le da importancia y lo
analiza en forma separada es la presencia de un tercero, ya sea que se le
defienda, o cuando hay un tercero de por medio en la situación de legítima
defensa.
El artículo 24 del Código Penal contempla la posibilidad de defensa de los bienes o
derechos de un tercero, en este caso se aplican al defensor todas las
circunstancias que exige el tipo para su aplicación. Se discute qué sucede cuando
el agredido manifiesta que rechaza esa defensa, tratándose de bienes de los
cuales puede disponer pareciera que, al manifestar su deseo de no defenderse, la
agresión deja de ser ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estaría amparado por
la causa de justificación, pero si se trata de un bien indisponible como la vida,
esta desautorización no cambia en nada la situación objetiva justificante.
Asimismo, es importante señalar otra circunstancia que se toma como requisito
para analizar la conducta del tercero, y así lo menciona Zaffaroni y es la
circunstancia que el tercero no haya participado en la provocación del agresor,
pues aunque la misma exista y él conozca que se dio por parte del titular no está
inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal.27
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona que se
defiende legítimamente afecta con su acción a otras personas que no lo han
agredido, quienes reciben el efecto de la defensa no queriéndolo el que se
defiende. En estos casos el Tercero perjudicado, si responde, no puede alegar
legítima defensa porque no existió agresión del Agente, podrá tratarse de un
Estado de Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y el
riesgo que corría el agredido, en caso de ser este superior se considera que el
justificado respecto del daño al tercero actúa antijurídicamente. Existe una
jurisprudencia que resolvió un caso de afectación a un tercero que consideró que
el titular del Derecho actuó amparado a la causal de legitima defensa, en tanto
25
CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pág.64.
26
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pág. 59-61.
27
ZAFFARONI, Op. Cit. Pág. 531.
42
existió una agresión ilegítima y la defensa empleada fue razonable, solo que un
tercero se interpuso y resultó lesionado.28
La Legítima Defensa presunta o privilegiada.
El artículo 24 Del Código Penal finaliza regulando la figura que ha sido

denominada por la doctrina como defensa presunta o privilegiada. Se entiende
que concurre la causa de justificación, cuando sin importar el daño que se
ocasiona al agresor, el individuo extraño se encuentra dentro de una edificación o
sus dependencias con peligro para los que la ocupan o la habitan.
Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho penal de fondo
o de derecho procesal penal. Como se regula la figura pareciera que es un tema
de derecho procesal porque se trata de una manera especial la prueba para esta
situación determinada, pero todos los requisitos de la causal deben estar
presentes y en general se rige por la primera parte del artículo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume “juris tantum” que hay legítima
defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la ley. Pero también
significa que si se demuestra que la situación justificante no se dio debido a las
circunstancias del caso, no existe ningún privilegio. El calificativo de privilegiada
se debe a que se justifica cualquier daño ocasionado al agresor. 29
Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque ante
situaciones de inseguridad ciudadana se le dado un contenido muy amplio a la
causal que no lo tiene y hasta se ha obviado el cumplimiento de los requisitos
legales para que la misma se aplique, se dice que basta encontrar un extraño
dentro del lugar habitado para que exista el permiso de causarle un daño.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliación en el siguiente sentido: No se
trata de una licencia indiscriminada para matar, sino que la ley admite esta
presunción de legítima defensa en los casos de presencia de un extraño en la
morada con peligro para los habitantes, sin importar el daño ocasionado al
extraño y sin exigir mayores comprobaciones, pero desde el momento en que el
sujeto titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar daño por
parte del mismo o las circunstancias así lo demuestran, la legitimidad de su
defensa se rige por las reglas comunes, es decir se valora que la reacción sea
oportuna y proporcional al peligro que realmente de deduce de las circunstancias
concretas del caso.30 En algunas legislaciones como la Argentina, se contemplan
varias situaciones de defensa presunta, y en cuanto a la que se asimila a nuestro
Código limitan el concepto a “la presencia de un extraño en el hogar.” (Art. 43
Inc. 6 Código Penal).
Se incluye dentro del concepto del Código cualquier lugar que utiliza una persona
para realizar su vida íntima, aunque sea en forma momentánea. Así se pueden
citar como ejemplos: la bodega de una construcción que utiliza el guarda como
su morada, el galerón que utilizan los trabajadores de una finca como residencia
temporal y hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente.
Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados, de un extraño
produce sorpresa y la actitud del intruso que irrumpe en la morada, es por si un
motivo de peligro para los que habitan el lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificación es que la persona
que irrumpe debe ser un “extraño”. Con ello se quiere decir que debe tratarse de
una persona ajena al lugar habitado, que no vive en él. No importa si es conocido
28
Tribunal Superior de Puntarenas Voto número 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
29
Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema, entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las 9:45 del 11 de junio.
30
NÚÑEZ,. Op . Cit. Pág. 383.
43
o no, lo que justifica la legítima defensa es la presunción de peligro personal que

surge de la resistencia que ofrece esa persona.
Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el peligro en que
se encuentran los habitantes u ocupantes del lugar. Nuestra jurisprudencia ha
establecido que por individuo extraño debe entenderse aquella persona
ajena (CONOCIDA O NO) que no vive normalmente en la casa de
habitación o sus dependencias, ni tiene razón de entrar o permanecer en
ellas.31 Es muy importante tener claro este concepto por cuanto muchas de las
acciones que podrían enmarcarse dentro de esta figura suelen ocurrir entre
personas conocidas: caso de enemigos, conflictos pasionales entre otros, y se
entiende que debe tratarse de desconocidos, situaciones realmente justificadas
quedarían fuera de la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error serán analizados en un espacio
posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones de error que
pueden operarse en las causas de justificación en general.
II. EL ESTADO DE NECESIDAD
Para exponer la presente causal de justificación, al igual que el caso de la legítima

defensa, debemos empezar por definir un poco su concepto y justificación.
El Dr. Rodríguez Devesa sostiene que El Código Penal Español no contiene una
definición de lo que es Estado de Necesidad, por lo que señala que hay una
definición que parece aceptada en doctrina que considera que consiste en una
situación de tal índole que no hay otra opción que lesionar un bien
jurídico de otra persona (o infringir un deber) o sufrir la destrucción de
un bien jurídico propio (o dejar de cumplir otro deber, si de colisión de
deberes se trata).32
Su justificación para algunos autores está en que el principio de que necesidad
carece de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas ordinarias que regulan
la conducta humana tanto de orden moral, como jurídico. De este modo se trata
de una pugna de intereses que nace de una situación de hecho que no implica
licitud inicial, de ahí que el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo
lícito y lo ilícito.33
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe necesidad en
casos extremos, y estos casos se fijan mediante un proceso abstracto en el que se
toma en consideración la naturaleza misma del interés jurídico que se trata de
salvar en sacrificio del otro, así por ejemplo la vida es el bien jurídico superior a
todos los individuales, y además la índole concreta del peligro que surge en la
colisión con el bien jurídico que se sacrifica.
Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones filosóficas y
jurídicas sobre la existencia del estado de necesidad, ubicándolo como algo ajeno
al derecho, o como algún resabio de la naturaleza primitiva del hombre, o bien
producto de la debilidad humana, a quien no se le puede exigir heroísmo. Todas
estas justificaciones son de índole subjetiva, y harían parecer estas situaciones
como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la doctrina moderna le da un
sustento objetivo, partiendo de Hegel, con la afirmación de que la “la colisión de
derechos crea Derecho”, sea que la base objetiva de que se parte es la pugna
entre derechos e intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha sido aceptado
como eximente, y para ello se parte e dos razones: Unas veces la impunidad ha
31
SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.
32
RODRÍGUEZ DEVESA. Op Cit. Pág 569.
33
QUINTANO RIPOLLÉS, Op Cit. Pág.262
44
sido otorgada por una razón subjetiva que toma en cuenta el ánimo del autor, y
otra es tomada en cuenta un criterio objetivo de los bienes en juego, y el mayor
interés que tiene el Derecho en el bien jurídico defendido por el autor.
Para legislaciones como la Argentina, la española, y la nuestra el Estado de
Necesidad es causa de justificación porque prevalece el mayor interés que tiene
el Derecho en que se evite el mal mayor, es decir sigue un criterio objetivo.
Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una causa
supralegal en el derecho alemán, pues como sabemos ellos conocen solo el
exculpante al seguir según lo expuesto un criterio subjetivo, pero elabora una
definición doctrinal sobre el mismo que nos aclara el concepto que nos interesa:
“ Quien actúa en un peligro actual, no evitable de otro modo, para la vida,
integridad corporal, la libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurídico, a fin de
alejar de sí o de otro el peligro, no actúa antijurídicamente si en la ponderación de
los intereses en conflicto, esto es, de los bienes jurídicos afectados y del grado de
peligro de la amenaza, el interés protegido prevalece esencialmente sobre el
perjudicado.34
Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se encuentran recogidos
en nuestro Derecho en el artículo 24 inciso 2) del Código Penal. Seguidamente,
se desarrollan los requisitos que exige la ley para que se configure el Estado de
Necesidad:
a. Primera parte del enunciado.
Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciación del estado de necesidad

que contiene el artículo 24, pero debemos puntualizar algunos aspectos. Parte
del estado de peligro para un bien propio o ajeno, se trata de aquella situación
extrema que ya definimos.35 Situación de necesidad que no debe haber sido
provocada de manera intencional por quien la sufre, pero que sí puede resultar de
un actuar doloso o culposo de un tercero o culposo del agente. El problema se
plantea cuando se provoca de modo doloso ese estado, que en principio no puede
beneficiar a quien ha actuado en forma dolosa para facilitarse la comisión de un
delito. Pero el Autor Rodríguez Devesa plantea un caso en que a pesar de que se
provoca el estado de necesidad, efectivamente se evita el mayor previsto.
La protección de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que determina el
Estado de Necesidad es la situación objetiva y la relación del agente activo frente
al conflicto en un momento determinado. El mal que se evita, es decir la
transgresión a estos bienes jurídicos no es necesario que encuadre en un tipo
penal o que provenga de una conducta humana, ya que se trata de una situación
real objetiva de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda de esos
bienes, tiene que estar dirigido contra bienes o deberes que sean objeto de tutela
penal, pues de otra manera el ataque a los mismo no constituiría delito y no
habría nada que justificar. Lo mismo que debe tratarse de bienes ajenos, pues la
destrucción del bien propio no puede ser delictuosa, porque es disposición por
parte del autorizado para ello.
34
WETZEL. Op Cit. Pág. 132
35
La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estimó que no se daban los presupuestos de la
causal , cuando se alegaba su aplicación en un caso donde se produjeron unos daños según los accionantes sin intención
dolosa. Resolvió la Casación:”...Pero tampoco estos reproches puden ser atendidos, toda vez que aunque el propósito
fundamental de los imputados fuera el desalojo del ofendido “por la vías de hecho”, lo cierto es que quedó debidamente
demostrado que ellos ocasionaron los daños teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la
intención de desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los hechos,
no se observa cómo podría darse el estado de necesidad que se alega.”
45
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un “MAL MAYOR”.
Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa valoración de bienes que
implica el estado de necesidad, como sabemos que el mal que se evita es menor,
o en otras palabras que el bien sacrificado es de menor jerarquía y por tanto era
el que se debía sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente
objetivo, en tanto lo determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos
bienes, sino el que les asigna el Derecho. 36 Surge otra interrogante, ¿Qué pasa
cuando los bienes en colisión de igual valor, de la misma especie y el daño que se
causa y se evita son iguales? Algunos autores como Ricardo Núñez, 37 partiendo
de una concepción liberal del derecho piensan que es preciso tomar en cuenta la
mayor estima que el individuo tiene por sus propios bienes que por los ajenos, eso
resolvería el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero no cuando se
trata de uno ajeno. Rodríguez Devesa 38 comentando esta situación, señala que
cuando son bienes de igual valor solo entra a regir la eximente cuando el mal que
se causa es menor que el que se trata de evitar, a contrario sensu, cuando los
posibles males son iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe asumir el
mal, porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que
protege y con iguales resultados. Nuestro Código parece seguir la tesis de que
para que opere la eximente necesariamente debe evitarse un mal mayor, de ahí
que la solución es igual a la del derecho español.
b- Peligro actual o inminente.
Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos al

referirnos a alguna de las características que debe tener la agresión ilegítima para
que se justifique una situación de legítima defensa. En efecto ese estado de
peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser inminente. Lo anterior exige
que el peligro de sufrir un mal debe ser efectivo y de realización inmediata. No
basta un mal posible, que se le vea lejano, es necesario que el mismo exista
objetivamente.
Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en donde el autor
está ante la alternativa de actuar o de que no actuando o procediendo de manera
más benigna se efectiviza el riesgo para el bien más valioso. 39
c- Que no lo haya provocado voluntariamente.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las situaciones que
podían provocar la situación de peligro inminente. Es conteste la doctrina en este
requisito, por lo que referimos que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Se habla de que el autor debe ser extraño al mal inminente, aunque puede haber
contribuido a su causa material. Así es el caso de quien por negligencia provoca
un incendio y para salvarse debe dañar cosas ajenas. Lo importante es que se
tenga claro que al Autor no se le puede reprochar la situación de peligro, porque
si se demuestra su intencionalidad, es decir su provocación consciente, la
eximente no se produce.
A la relación causal entre el peligro causado y al acción que del Autor, debe
agregarse esa intencionalidad, pues como ya se dijo si la provocación del peligro
fue por imprudencia, negligencia, falta de previsibilidad, la causal de justificación
tiene aplicación.
36
NÚÑEZ, Ricardo. Op Cit. Pág. 322.
37
Ibid.
38
RODRÍGUEZ DEVESA, Op Cit. Pág. 573.
39
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 328.
46
c.- Que no sea evitable de otra manera.
Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.

Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el mal
inminente no pueda ser evitado de otro forma. A contrario sensu, no opera la
eximente si analizando el caso ex post nos encontramos con que el mal se
hubiera evitado con consecuencias menores si el Agente hubiese actuado de una
forma diferente a como lo hizo. Este requisito debe analizarse vinculado con la
necesidad creada por la amenaza de un mal mayor. En otras palabras quizá
resulte más importante ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de la
situación si el autor no excedió la medida racionalmente necesaria para evitar el
peligro, ya que luego de pasada la situación de necesidad, pueden aparecer muy
diversas formas de resolver el conflicto, pero es diferente estar ante la situación
apremiante. Deben analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el
medio disponible, más efectivo y que cause el menor daño posible.
En este sentido Breglia Arias refiriéndose a los requisitos de la jurisprudencia
Argentina expone: “....mientras que en otras ocasiones se sostiene que la
ausencia de disposición expresa en la ley no da pié a exigencia tan absoluta, y
que el criterio con que debe apreciarse la situación necesaria debe ser
estrictamente concebida desde el punto de vista de un sujeto razonable en el
momento de peligro.”40
Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de utilización del
medio para evitar el peligro que resulte ser el menos dañoso de acuerdo a las
circunstancias, y está así regulado para evitar excesos al amparo de una
situación de necesidad, pero no pensamos que signifique exigir al agente que
entre en una serie de valoraciones que podríamos hacer ya “en frío”, pues
entonces no estaríamos hablando de un estado de necesidad.
d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el riesgo.
Quien tiene la obligación de afrontar el riesgo no puede ampararse en esta

eximente. Estos casos son de sacrificio de lo propio en servicio de lo ajeno.
Así, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del embarazo y
del parto. Los médicos y enfermeras deben afrontar los riesgos de un contagio,
porque prevalece el interés de la salud de sus pacientes. el salvavidas de una
piscina no podrá eludir su obligación de salvar al bañista ante el peligro de
ahogarse. Tampoco quienes trabajan en un Hospital Psiquiátrico podrán eludir
suministrar el tratamiento a un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no
podrán causarle un daño ante el peligro de ser atacados. Los ejemplos pueden
seguir, así el bombero, el capitán de un barco, el piloto de una aeronave. Todas
estas personas ante una situación de peligro inminente en razón de su especial
posición no pueden eludir el peligro y ampararse en la eximente que analizamos.
Al desarrollar este tema la doctrina señala algunas limitaciones que deben
tomarse en cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurídicamente impuesto, ya sea mediante
la ley o la convención. La obligatoriedad obra solo en los límites de la función
legal o contractualmente impuesta, es decir en la medida que obliga al autor a
actuar de determinada manera, que significa precisamente enfrentar el riesgo.
Con ello se excluyen los deberes puramente morales, pues el Derecho no se
puede fundar en situaciones de la vida interna de las personas. 41
40
BREGLIA ARIAS Op Cit. Oág. 122.
41
NÚÑEZ. Op Cit. Pág. 336.-
47
En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su obligación, o error,

podría pensarse en la posibilidad de alguna causal de exclusión de la
culpabilidad, pero no existiría una situación objetiva que lo exima de la
obligación que le era exigible.
Por último, debe tomarse en cuenta que el derecho está construido para ser
aplicado de manera racional, lo cual aplicado al tema que ahora analizamos
significa que aún en el caso de las personas que deben asumir el riesgo ante
situaciones de necesidad, no se les obliga a actuar siempre, aun cuando les
cueste la vida por salvar bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la
intención del legislador. Esa obligación de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera
aquí también el criterio de la proporcionalidad de los bienes, pues si la diferencia
es grande, como en el caso de un bombero que a costa de su vida saca bienes
materiales de una casa incendiada, resulta razonable concluir que esa obligación
de actuar cede ante el valor muy superior del sujeto obligado jurídicamente a
actuar.
Cumplimiento de la ley
Señala el Código Penal en su artículo 25: No delinque quien obrare en

cumplimiento de un deber legal o en ejercicio legítimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o justificación se
ha señalado en la preponderancia del interés que tiene el Derecho en la
observancia de un deber jurídico especial impuesto al individuo, sobre el interés
que tiene en la preservación del bien jurídico tutelado por la pena.42
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Código a un deber legal,

excluye deberes filiales o religiosos. Se entenderán incluidos solo en el tanto el
Derecho los reconozca como tales.43
Diremos que se actúa bajo la eximente de cumplimiento de un deber jurídico
cuando se le impone a un individuo expresa o implícitamente la obligación de
actuar u omitir hacerlo de una manera que es formalmente delictiva. Así por
ejemplo la obligación que tiene el testigo de decir verdad aunque ello conlleve el
lesionar el honor ajeno, lo mismo que la obligación de denunciar que le es
impuesta a ciertos sujetos. De modo que se trata de una relación entre el sujeto
y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son impuestos por el
desempeño de funciones públicas o ciertas profesiones, las cuales traen consigo,
el tener que asumir ciertas obligaciones derivadas directamente de la ley. Así por
ejemplo, el deber de guardar secreto en ciertas profesiones, o la obligación de
detener que le es impuesta a los agentes de policía.
Esta causal de justificación debe valorarse dentro de los límites que la propia
norma establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia los otros bienes
jurídicos que pueden entrar en colisión en algunas ocasiones con las obligaciones
que deben cumplirse. Lo anterior, significa que deben apreciarse las
circunstancias de cada caso, pues los excesos no están comprendidos por la
eximente. La doctrina cita el ejemplo de que el policía para efectuar una
detención debe utilizar la fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir la
resistencia que se ponga. Encontramos un caso resuelto por una Sala de
42
Ibid. Pág. 400.
43
En este sentido RODRÍGUEZ DEVESA Op Cit. Pág. 510.
48
Casación de Costa Rica donde precisamente se trató este punto. En lo que

interesa señaló la Sala: “...Como puede verse, los hechos tenidos por
demostrados si configuran el delito de abuso de cargo que señala el artículo 329
del C.P. pues ya el imputado, después del intercambio verbal en que
supuestamente se produjo la falta de respeto del Ofendido hacia su persona,
había logrado su propósito, cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive
ordenó trasladar hasta la delegación correspondiente. Pero su actuación posterior
está reñida con los deberes de la función pública, sin que pueda entenderse que
estaba haciéndolo en cumplimiento de un deber legal o en el ejercicio de un
derecho (art. 25 Código Penal), ya que como lo señala el Juez de mérito, se
presentó ofuscado a la casa del testigo A.M. donde se encontraba A. H. y sin
justificación alguna le disparó a los pies, lo cual, desde luego, no era la forma
idónea para procurar la detención, aún admitiendo la tesis de la defensa en el
sentido de que lo hacía por la falta de respeto, sufrida en el primer
enfrentamiento. En el presente caso no se trató de un simple extralimitación
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad que al
autor le confirió su propia función.” Voto 2-F de las 9:55 horas del 8 de enero de
1987.
En conclusión, no se trata de que el cargo o el especial deber es una autorización
para delinquir, para cumplir deseos ilícitos aprovechándose del especial deber
conferido por la ley, no sobra repetir aquí que el Derecho debe interpretarse en
forma racional, y en especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las
especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso como el
expuesto la actuación policial desbordó los límites del deber legal, en otros casos,
sobre todo con referencia a las bandas organizadas o delincuentes poderosos el
medio no sería excesivo.
III. Legítimo ejercicio de un derecho
En cuando al ejercicio legítimo de un derecho que también contempla la norma

que exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del cumplimiento de un
deber legal pues en ocasiones se utilizan indistintamente o se confunden. La
principal distinción radica en que respecto del deber legal el sujeto no tiene
opción y debe actuar conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un
derecho tiene la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho
legítimo la persona puede hacer o no uso de él. De modo que la causal de
justificación operaría en el tanto se haga uso del derecho.
El ejercicio del derecho debe ser legítimo, lo cual implica que los medios
por los cuales se hace valer deben ser los prescritos por el
Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de delito. Por
otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas de la
convivencia social que deben respetarse, como por ejemplo la reservada a las
tribunas. Así, aunque haya sido víctima de un robo no estoy facultado para
recuperar mis bienes a matar o herir al receptador.
Dentro de esta causal los casos típicos son los que se refieren a los derechos
correccionales y al ejercicio de algunos deportes. en el primer ámbito se incluyen
las situaciones en que una persona tiene el derecho de corrección sobre otra, sea
derivado de la ley o de un contrato, este derecho de corrección debe entenderse
conferido solamente en la medida necesaria para lograr los fines educativos
expresamente establecidos. La clave será la moderación. De tal suerte que se
justifican algún acto de represión o mal trato leve, pero jamás expresiones
injuriosas o lesiones constitutivas de delito, se puede justificar alguna restricción
a la libertad de movimiento, pero nunca el secuestro.
49
Respecto a la práctica de deportes se ha analizado dentro de esta causal en tanto

se entiende que algunas lesiones están justificadas cuando se ejerce el derecho a
practicar un determinado deporte, en donde todos los que participan aceptan las
reglas del juego.
De hecho la práctica del deporte es lícita y hasta fomentada por el Estado, por lo
que es una actividad amparada por el Derecho. Lo anterior significa que se
excluyen de protección los deportes prohibidos por la Administración Así por
ejemplo las lesiones y hasta la muerte producidas en una competición de boxeo
pueden estar justificadas por esta eximente, en el tanto no se haga un uso
ilegítimo de la práctica del deporte, en otras palabras si se han respetado las
reglas del juego.
Se excluye la aplicación de la eximente si en el caso concreto se demuestra que
la práctica del deporte fue utilizada para la comisión de un delito. Lo mismo que
los casos imprevistos y que no caen dentro de la naturaleza misma de la actividad
deben resolverse por las reglas comunes de la responsabilidad.
El Código Penal, lo describe en el Art. 24. con el título: Causas de justificación. Son
causas de justificación:
Legítima defensa
1º.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la

persona, bienes o derechos de otra, siempre que concurran las circunstancias
siguientes:
a) Agresión ilegítima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocación suficiente por parte del defensor. Se entenderá que
concurren estas tres circunstancias respecto de aquel que rechaza al que
pretende entrar o haya entrado en morada ajena o en sus dependencias, si
su actitud denota la inminencia de un peligro para la vida, bienes o
derechos de los moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de la defensa
de sus parientes dentro de los grados de ley, de su cónyuge o concubinario, de
sus padres o hijos adoptivos, siempre que el defensor no haya tomado parte en la
provocación.
Estado de necesidad
2º.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de
salvar a otros de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable de
otra manera, siempre que el hecho sea en proporción al peligro. Esta exención
se extiende al que causare daño en el patrimonio ajeno, si concurrieren las
condiciones siguientes:
a) Realidad del mal que se trate de evitar;

b) Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tenía el deber legal de afrontar el
peligro o sacrificarse.
Legítimo ejercicio de un derecho
50
3º.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en ejercicio legítimo
del cargo público que desempeña, de la profesión a que se dedica, de la autoridad
que ejerce, o de la ayuda que preste a la justicia.
Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de justificación
que reconoce el ordenamiento jurídico. Del catálogo de eximentes recogidas en el
Código Penal, tienen el carácter de causas de justificación: la legítima defensa, el
estado de necesidad, y el legítimo ejercicio de un derecho que bien puede ser
equiparado al caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio legítimo de un
derecho y la obediencia debida.
Junto a ellas se considera también como causas de justificación el consentimiento
en los casos en los que la protección de un bien jurídico queda supeditado a la
voluntad de su titular. En la doctrina se atribuye esta cualidad al derecho de
corrección (que no sería más que un supuesto concreto del ejercicio legítimo de
un derecho) y el riesgo permitido (especialmente como justificación en los delitos
imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de pronunciarnos más adelante sobre
cada una de ellas, parece claro que el catálogo de causas de justificación no
puede ser un catálogo cerrado, por cuanto las causas de justificación no son un
problema específico del derecho penal, sino un problema general del
ordenamiento jurídico. Cualquier acto lícito, desde el punto de vista del derecho
público o privado, puede serlo también para el derecho penal, y, a la inversa,
cualquier acto justificado de derecho penal es también un acto lícito para las
restantes ramas del ordenamiento jurídico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurídico o antijurídico, es, por lo tanto, un
concepto general válido para todo el ordenamiento jurídico. Lo único específicos
de cada rama del derecho son las consecuencias que se atribuyen al acto jurídico
o antijurídico. De aquí se desprende que las fuentes de las causas de justificación
pueden tener un origen en cualquier rama del ordenamiento jurídico que, por
medio de sus disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario, etc.),
autorice la realización de un hecho penalmente típico.
Sistemática
La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificación a una serie

de principios generales que informan su regulación Jurídica concreta.
Las teorías monistas pretender reducir todas las causas de justificación a un
principio único que algunos ven en la idea de "empleo de medios adecuados para
un fin lícito";
Otros en la de "más beneficios que perjuicios";
Y, finalmente, otros en la de la "ponderación de bienes". Sin embargo, estas
teorías han sido abandonadas, por cuanto utilizan conceptos vagos e
indeterminados, incapaces de explicar unitariamente la naturaleza de cada causa
de justificación en concreto, ya que cada una responde a ideas diferentes o a la
combinación de varias de ellas.-
La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios generales

reguladores, comunes a diversos grupos de causas de justificación de la misma
especie, o similares en su punto de partida, y las clasifica luego en función de
estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificación se suelen clasificar dentro de los
dos segmentos y según predomine en ellas:
a- El principio de la ausencia de interés o

b- El principio del interés preponderante.
51
En las primeras (El principio de la ausencia de interés): El hecho queda justificado

porque el titular del bien jurídico afectado por el hecho renuncia a la protección
jurídica en el caso concreto (caso del consentimiento)
En las segundas (El principio del interés preponderante) El hecho queda
justificado porque la lesión de un bien jurídico se produce para salvar otro bien de
mayor valor (estado de necesidad)
Sin embargo, no son estos principios los únicos informadores de las causas de
justificación, ya que, junto a ellos, juegan también un papel importante otros
como el de la "Prevalencia del derecho", el de "proporcionalidad", el de
"necesidad", etc..., que no siempre son reconducibles a las otras dos.
Realmente debe estudiarse en cada causa de justificación en concreto cual son
los principios que la inspiran, renunciando a cualquier apriorismo sistemático que,
por lo demás, apenas tiene importancia práctica.
Elementos subjetivos de justificación.

Las causas de justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar
una acción típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante,
sino que es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando
así se exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para
justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está
defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor alcance
un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que haya actuado
acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo;
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por
venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose
de la agresión de la víctima.
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de
quien actúa
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y tenga la
voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
Demos otro ejemplo: El guardián de presidios puede ejercer su profesión porque
es un sádico y disfruta con el dolor ajeno, el que es mayor cuando observa el
sufrimiento de los internos del presidio, al momento en que él hace sonar las
llaves, pasando el garrote frente a los barrotes de las celdas, etc. pero en la
medida en que actúe dentro de los límites legales y sepa y quiera actuar dentro
de esos límites, actuará justificadamente.
Lo mismo sucede en las demás causas de justificación. Es equivocado el pensar
que la exigencia de un elemento subjetivo de justificación convertiría a los
Tribunales de Justicia en confesionarios, porque no se trata aquí en absoluto de
valorar los motivos e intenciones últimas del acusado, sino de probar
simplemente que conocía la situación objetiva justificante y si actuó
voluntariamente dentro de los límites autorizados.-
52
8. El tipo doloso
 Estructura del tipo doloso
- Acción
- Relación de causalidad
Tipo objetivo: - Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos
TIPO DOLOSO
-Elemento cognoscitivo
DOLO -Elemento volitivo
Tipo subjetivo
Elementos -Elementos de autoría

Especiales -Elementos de ánimo
 Concepto de dolo:
El ámbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos está constituido por el
dolo.
El Término dolo tiene varias acepciones en el ámbito del derecho. Aquí se
entiende simplemente como conciencia y voluntad de realizar el tipo objetivo de
un delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecución de un hecho que es delictuoso. O
sea que es propósito o intención deliberada de causar un daño.
 Elementos de dolo:
De la definición de dolo aquí propuesta se deriva que el dolo se constituye por la

presencia de dos elementos: uno intelectual y otro volitivo.
a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la acción debe
saber qué es lo que hace y los elementos que caracterizan su acción como
acción típica. Es decir ha de saber, por ejemplo en el homicidio, que mata a
otra persona; en el hurto, que se apodera de una cosa mueble ajena; en la
violación, que yace con una mujer privada de razón o de sentido o menor de
12 años, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos pertenecientes a la
antijuricidad, a la culpabilidad o a la penalidad. El conocimiento de estos
elementos puede ser necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la
53
acción como antijurídica, culpable o punible, pero no para calificarla como

típica.
El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los elementos que
caracterizan objetivamente la acción como típica (elementos objetivos del
tipo): sujeto, acción, resultado, relación causal o imputación objetiva, objeto
material, etc.
Así, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el
conocimiento (y, como después se verá, la voluntad) de que se realizan los
elementos objetivos del tipo de homicidio: que se mata, que la acción
realizada es adecuada para producir la muerte de otra persona, que la víctima
es una persona y no un animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su
hacer (cree, por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de
culpabilidad es algo que no afecta para nada a la tipicidad del hecho, sino a
otros elementos de la teoría general del delito.
El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no bastando uno
meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo que hace, no basta con
que hubiera debido o podido saberlo.
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto de cada
particularidad o elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. Así, por ejemplo, en la violación de una
menor de 12 años no es preciso que el sujeto sepa exactamente la edad, basta
conque aproximadamente se represente tal extremo; en el hurto basta con que
sepa que la cosa es ajena, aunque no sepa exactamente de quién sea, etc. Se
habla en estos casos de "valoración paralela en la esfera del profano", es decir, el
sujeto ha de tener un conocimiento aproximado de la significación social o jurídica
de tales elementos.
b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero
conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario, además,
querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los móviles del sujeto. Cuando
el atracador a un banco del sistema mata al cajero para apoderarse del dinero
que éste tiene bajo su custodia, probablemente no desea su muerte, incluso
preferiría no hacerlo, pero a pesar de ello quiere producir la muerte en la
medida en que no tiene otro camino para apoderarse del dinero que éste
guarda.
Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como doloso los

móviles del autor. En el ejemplo anterior, los móviles del autor pueden ser
simplemente lucrativos, de venganza, políticos, etc.; el atraco no deja por eso
de ser doloso.
Los móviles solo en casos excepcionales tienen significación típica y por lo
general solo inciden en la determinación de la pena como circunstancias
atenuantes o agravantes.
El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (típico) que
el autor cree que puede realizar. Si el autor aún no está decidido a realizar el
hecho (por ejemplo, aún no sabe si disparar y espera la reacción del otro) o sabe
que no puede realizarlo (la víctima se ha alejado del campo de tiro) no hay dolo,
bien porque el autor no quiere todavía, bien porque no puede querer lo que no
está dentro de sus posibilidades.
De algún modo el querer supone además el saber, ya que nadie puede querer
realizar algo que no conoce. Esto no quiere decir que saber y querer sean lo
mismos:
54
El ladrón sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afán por
apoderarse de ella le hace realizar voluntariamente la acción de apoderamiento, a
pesar del conocimiento de lo ajeno.
Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la que yace
es una oligofrénica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella, aunque
probablemente preferiría que fuera sana mentalmente.
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada una de estas
circunstancias, al incluir en su voluntad la representación total del hecho, tal
como se presenta en la parte objetiva del tipo.
 Clases de dolo:
Según sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y volitivo, se

distingue entre dolo directo y dolo eventual.
Ambas categorías suponen una simplificación y una reducción de los complejos
procesos psíquicos que se dan en la mente del sujeto en relación con los
elementos objetivos del tipo.
Entre la intención coincidente en todo con el resultado prohibido y el simple
querer eventual de ese resultado hay matices y gradaciones, no siempre
perfectamente nítidos.
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distinción tradicional:

a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar precisamente el
resultado prohibido en el tipo penal ( en los delitos de resultado) o la acción
típica (en los delitos de simple actividad):
“El autor quería matar y mata”, “quería dañar y rompe la cosa”, etc. En estos
casos se habla de dolo directo de primer grado.
En el Código Penal se utiliza a veces expresiones como "de propósito",
"intención", "malicia", etc., que equivalen a esta especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen también los casos en los que el autor no quiere
directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la admite como
necesariamente unida al resultado principal que pretende:
“Dispara contra alguien” que está detrás de una vitrina de almacén, y sabe que
para matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle del negocio referido. No
basta con que prevea la consecuencia accesoria, es preciso que, previéndola
como de necesaria producción, la incluya en su voluntad.
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente, ninguna
dificultad en admitir también aquí la existencia de dolo o incluso de dolo directo,
aunque para diferenciarlo del supuesto anterior, se hable en este caso de dolo
directo de segundo grado.
Las diferencias psicológicas no significan necesariamente diferencias valorativas
penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin más como considerar su
muerte una consecuencia necesariamente unida a la principal que se pretendía.
b) Dolo eventual. Con la categoría del dolo directo no se pueden abarcar todos
los casos en los que el resultado producido debe, por razones
político-criminales, imputarse a título de dolo a quien se le atribuye la acción,
aunque el querer del sujeto no esté referido directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto se
representa el resultado en su mente, como de probable producción y, aunque
no quiere producirlo, sigue actuando, admitiendo la eventual producción de
éste. No es que el sujeto quiera el resultado a producir, pero el mismo se le
representa mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que
éste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado presente que
55
"cuenta con él", o bien "admite su producción", “admite que es posible su

probable producción” "acepta el riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo proceso
psicológico en el que se entremezclan elementos intelectuales y volitivos,
conscientes o inconscientes, de difícil reducción a un concepto unitario de dolo
o culpa.
Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente anécdota a
mis alumnos. Resulta que un individuo se entera por los medios de comunicación
que se ha desatado una tormenta a consecuencia de una influencia de baja
presión proveniente del pacífica. Dicha tormenta afectará toda el área montañosa
del área donde nace el río que pasa a la rivera del lugar donde éste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su suegra y sabe
que cuando llueve mucho en la montaña el río vecino a su casa crece
significativamente y es probable que arrastre todo lo que se encuentre a su paso.
Él puede apreciar que hay un sol radiante y es probable que no llueva por sus
alrededores, pero si la noticia radial se encuentra alertando a sus radioescuchas y
constantemente lo informa es que probablemente en las próximas horas se
suceda el fenómeno. Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha
tenido noticias de lo que se avecina, le ordena que se baya al río a lavar ropa, le
indica que se la deberá llevar toda, ya que hay buen sol y así no perderá el
tiempo. Pasan las horas y más tarde la corriente del río sube sin previo aviso, y se
lleva a la suegra con todo y ropa río abajo, causándole la muerte en forma
instantánea por golpes sufridos en la cabeza.
El ”dolo eventual” constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo y la
imprudencia o culpa y dado el diverso tratamiento jurídico de una y otra
categoría es necesario distinguirlas con una mayor claridad.-
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado
principalmente dos teorías:
La teoría de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difícil que es demostrar en el dolo
eventual el elemento volitivo de querer el resultado, la teoría de la probabilidad
admite la existencia de dolo eventual cuando el autor se representa el resultado
como de muy probable producción y a pesar de ello actúa, en otras palabras,
“admite o no su producción”.
Si la probabilidad “de producción del resultado” es más lejana o remota, y esta
sujeta a ciertas circunstancias habrá culpa o imprudencia con representación.-
La teoría de la voluntad o del consentimiento;

Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teoría no es suficiente conque el
autor se plantee el resultado como de probable producción, sino que es preciso
que además se diga:
"Aun cuando fuere segura su producción, actuaré".
Hay, por el contrario, culpa si el autor, después de haberse representado el
resultado como de segura producción, hubiera dejado de actuar.
Contra la teoría de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una parte
esencial del dolo:
El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la alta probabilidad de
producción de un resultado obliga a imputarlo a titulo de dolo (piénsese en
las intervenciones quirúrgicas de alto riesgo)
Parece, por ello, preferible la teoría de la voluntad, por cuanto, además de
tener en cuenta el elemento volitivo, delimita con mayor nitidez el dolo de
la culpa.
Sin embargo, también contra ella se han formulado objeciones.
56
a) En primer lugar, porque presume algo que no se da en la realidad: que el

autor se plantea lo que haría, en el caso de que el resultado fuere de
producción segura. Ciertamente la teoría de la voluntad se basa en
confrontar al delincuente con el resultado cuando éste todavía no se ha
producido, imaginándolo como efectivamente acaecido.
b) En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar un querer
efectivo, ni aun en los casos en que el autor se imagine el resultado como
seguro. Incluso en el dolo directo de segundo grado es suficiente con la
representación de la necesaria producción del resultado concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teoría de la voluntad, porque, en
última instancia, todo el problema del dolo desemboca a la larga en “La
demostración del querer el resultado”, siendo insuficiente la simple
representación de su probable producción. La demostración de “ese querer”
plantea, ciertamente, problemas de prueba en la práctica, pero no por ello puede
prescindirse de él.-
La doctrina se inclina por la teoría del consentimiento, con excepción de
Gimbernat que mantiene la de la probabilidad. Algún sector doctrinal, aun
manteniendo la distinción dolo eventual-imprudencia, considera que aquel debe
incluirse en esta a efectos de punición.
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse en el tipo de
injusto del delito doloso con todas sus consecuencias. Las dificultades para trazar
las fronteras entre dolo eventual e imprudencia han condicionado una
jurisprudencia vacilante que unas veces utiliza la teoría de la probabilidad y otras
la del consentimiento.
Otra clasificación:
El artículo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado ha sido
previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo representa como
posible y ejecuta el acto. Nuestra legislación lo clasifica así: Dolo Directo y Dolo
Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsión y la voluntad se identifican
completamente con el resultado, (cuando el resultado ha sido previsto), llamado
también dolo intencional o determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quería causar directamente y
que era previsible, aparece necesariamente ligado al hecho deseado y el sujeto
activo ejecuta el acto, lo cual implica una intención indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el propósito de
obtener un resultado determinado, pero a su vez preveé que eventualmente
pueda ocurrir otro resultado y aún así no se detiene en la ejecución del acto
delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propósito deliberado del sujeto activo es de lesionar,
dañar o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurídico tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propósito deliberado del sujeto activo no es
precisamente lesionar un bien jurídico tutelado, sino ponerlo en peligro. Ej.
Agresión.
DOLO GENERICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto
previsto en la ley como delito.
DOLO ESPECIFICO: Está constituido por la deliberada voluntad de ejecutar un acto
previsto en la ley como delito.
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del sujeto activo
como consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del sujeto activo
con relativa anterioridad a la producción del resultado criminoso, existe un tiempo
57
más o menos considerable, que nuestro Código denomina premeditación, como

agravante
9. LA CULPABILIDAD
 Evolución histórica
La comisión de una acción típica y antijurídica no basta para considerar que se
ha cometido delito. Es necesario que el autor haya obrado en forma culpable.
El fundamento de la culpabilidad está íntimamente ligado a las teorías que
fundamentan la pena.
En el derecho antiguo se concedió escasa importancia al elemento subjetivo
del delito y apreciaba solamente el dano producido prescindiendo de su
causalidad espiritual.
En el derecho germánico primitivo el resultado del hecho era decisivo, el objeto
de la pena era el dano producido y no la acción culpable, ignorándose la
misma por completo.
Sin embargo, en algunas remotas legislaciones se encontraban insospechadas
precursiones sobre la imputabilidad y culpabilidad con el código de Ammurabí,
en el libro de Manú, pero éstas constituyen raras excepciones, ya que en
aquellos tiempos prevaliera el desconocimiento del elemento psicológico del
delito.
Fue indispensable el paso del tiempo de muchos siglos para que llegara a
formularse cada base fundamental del derecho penal, el principio de que sin
imputabilidad y responsabilidad no se concibe la imposición de una pena.
La influencia del Cristianismo y el resurgimiento del Derecho Romano abrieron
en el campo de la penalidad un nuevo período, el de la responsabilidad moral.
Este hecho se verificó en la Edad Media y la teoría del libre arbitrio se convirtió
en el punto central del DP, principio que aún hoy en día perdura “sin libre
arbitrio no es posible penalidad alguna”.
Por mucho tiempo dominó la doctrina que fundamentaba que la imputabilidad
y la responsabilidad penal en el libre arbitrio de las acciones humanas, pero la
evolución filosófica dio paso a nuevas doctrinas que contradecían a la doctrina
del libre albedrío.
- Doctrina del libre arbitrio; alma de la escuela clásica.
- Doctrina determinista; fundamento científico de la escuela positiva.
Según loa Doctrina del Libre Arbitrio para que un individuo sea imputable y
responsable de sus actos deben concurrir las siguientes condiciones:
Que en el momento de la ejecución posea inteligencia y discernimiento.
Que goce de la libertad de su voluntad, es decir, la facultad de poder
escoger.
58
Sólo cuando concurran estas dos condiciones podrá declararse a un individuo

responsable y culpable, pues ha querido el delito y lo ha ejecutado libremente. Su
responsabilidad penal es consecuencia de su responsabilidad moral.
La Teoría Determinista, niega la existencia del libre arbitrio. Aducen que la
conducta humana está determinada por la personalidad física (temperamento) y
por la psíquica (carácter) y por el influjo del medio físico y social en el que el
hombre vive. Ésta se fundamenta en la responsabilidad social y no en la moral,
cuya fórmula es: El hombre es imputable y responsable por el hecho de vivir en
sociedad. Si aquél comete actos perjudiciales o peligrosos socialmente debe
sufrir la reacción social que se concreta en la pena que es una medida de defensa
para los hechos criminales. Esta teoría también se fundamenta en la
responsabilidad legal aduciendo que su único fundamento es la inacción de la ley
penal bastando que el individuo cometa un hecho penado por la ley para que sea
sometido a una reacción social (sanción), correspondiente a su grado de
peligrosidad.
El peligrosismo vulnera principios básicos constitucionales y es contrario a un
Estado de Derecho. En apariencia responde a conceptos mas humanitarios, como
es la reeducación del delincuente y no la imposición de penas, sino de medidas de
seguridad; sin olvidar que existen algunas medidas tan gravosas como las penas.
Bacigalupo entiende que será culpable el que pudendo, no se ha motivado por la
norma ni por la amenaza penal dirigida contra la violación y deja a un lado la
prueba de la libertad o del determinismo.
Zafaroni no admite que el fundamento de la culpabilidad sea la prevención
general. Para él la culpabilidad es responsabilidad que se dará si el sujeto pudo
entender lo antijurídico de la conducta y si pudo elegir libremente.
Ambas teorías son aceptables y en la práctica conducen a rápidas soluciones.
 Culpabilidad en el causalismo
Para la dirección causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son idénticos
(acción, causalidad, resultado); la distinción entre delito intencional e imprudente no
se establece hasta llegar a (las formas de) la culpabilidad: es ahí donde se examina
si la voluntad del autor está dirigida al resultado típico (delito doloso) o no ( en este
caso, si aun no queriéndose el resultado se ha actuado sin observar la diligencia
debida, habrá imprudencia).
 Culpabilidad en el finalismo
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista y el tradicional
coinciden en que ambos estructuran el delito en tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad; difieren en cambio entre sí en el contenido que dan a esos elementos.”
El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo. Además de la
causalidad entre comportamiento y resultado, hay que examinar en el tipo el
contenido de la voluntad: si el autor quiso el resultado -y sólo entonces- habrá tipo
doloso; si no fue ése el caso, habrá a lo sumo -si se actuó negligentemente- un
hecho imprudente.
 Causas excluyentes de culpabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u
omisión, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
59
comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de

propósito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes
de responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad,
está establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no
admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se puede
responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de culpabilidad
suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga
alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un
dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la
capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de inimputabilidad
por excelencia.-
I. LA MINORIA DE EDAD:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones

de seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un límite
exacto, dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que comete un
delito, y el Organo Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un tribunal de
menores para que se atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se
tenga sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18
años no deber ser objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el
momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en el derecho penal diseñado para adultos.
Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años
como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años, pero
que por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la pena o se
le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el lugar de la
pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de
atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y del
tratamiento al menor transgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente
primario de 19 años no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal
específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más
lamentables lagunas de nuestra legislación legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en
vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra en
suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal,
acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
República ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 años
de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopción de
medidas reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años, y
la forma como ha de ser tratado aquél menor transgresor cuyas edades oscilen
60
entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad social, pues
está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.-
II. ALTERACION EN LA PERCEPCION.-
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal,

el que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión, no
posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión,
salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el
agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y
considero que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las
perturbaciones mentales transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y
quienes padezcan de ceguera congénita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son
capaces los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.
III. LA ENAJENACION Y EL TRASTORNO MENTAL TRANSITORIO.
Pues bien, están exentos de responsabilidad penal, como se dijo con anterioridad,
los enajenados y a los que se halla en situación de trastorno mental transitorio, a
no ser que este haya sido buscado de propósito para delinquir.-
Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa al derecho
no son tanto las calificaciones clínicas sino como se reflejó en el actuar.-
Es evidente que en ningún momento pueden trasladarse al campo del derecho las
polémicas y disquisiciones nosológicas que han tenido y tienen lugar en el ámbito
psiquiátrico, ya que ello, además de inútil y perjudicial para la administración de
justicia, es contraproducente para la psiquiatría, que tendría que adecuar su
terminología a una finalidad absolutamente distinta de la que le es propia. Por
otra parte, debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde
que se iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades mentales, la
actual nosología psiquiátrica no es todavía un "corpus" teórico absolutamente
consistente y cerrado, en el que cada concepto y entidad nosológica estén
perfectamente delimitados y tengan una acepción universalmente válida. Vincular
al jurista a los términos psiquiátricos supondría tanto como introducirle en un
mundo confuso y extraño en el que, sin ir más lejos, conceptos básicos como
"psicosis" y "neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele dar en el
lenguaje coloquial e incluso al que permite su origen etimológico. En una palabra,
resulta evidente que al juez, al legislador, o al jurista no le interesa ni la nosología
psiquiátrica ni tan siquiera el diagnóstico en sí mismo, sino los efectos que sobre
la conducta humana tiene una determinada calificación clínica.-
Dicho esto, está claro que los conceptos: enfermedad mental, de desarrollo
psíquico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, empleado en el
artículo 23 del Código Penal, no pueden entenderse como si se tratara de
entidades nosológicas; y los mismos han venido a sustituir los términos de loco o
demente, y de imbécil o loco, que empleaban los códigos penales antiguos. De
todos modos, su redacción, que todavía perdura, no supuso un cambio sustancial
respecto a la situación anterior, puesto que se sigue manteniendo una fórmula
exclusivamente biológica, en tanto que solo tiene en cuenta la anormalidad
mental del sujeto a la hora de delinquir, sin hacer referencia para nada al efecto
psicológico que sobre la conducta tiene dicha anormalidad, téngase presente que
hoy es utilizado el calificativo de “discapacidad” existente en la persona que
61
encuadra su conducta en la terminología antes referida y más modernamente se

habla de personas que tienen capacidad diferente a la nuestra.-
Si bien, el actual Código Penal guatemalteco, se estructura sobre un modelo
biológico puro, a la hora de su aplicación la doctrina y la jurisprudencia completan
la fórmula legal con una serie de referencias psicológicas, ya que en la actualidad
se considera preferible la aplicación de un modelo mixto, en el que, tras delimitar
las bases biológicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus
consecuencias psicológicas; así, el Código Penal alemán, considera que, obra sin
culpabilidad el que, al cometer el delito, es incapaz de comprender su ilicitud o de
actuar conforme a este conocimiento, a causa de una perturbación de la
conciencia, de debilidad mental, o cualquier otra grave degeneración mental. En
este caso la eximente se constituye por la presencia de una base biológica
(perturbación mental patológica, profunda perturbación de la conciencia,
debilidad mental o cualquier otra grave degeneración mental), y la adición de un
efecto psicológico determinado (la incapacidad de comprender la ilicitud del
hecho o de actuar conforme a esa comprensión)
IV. EL EFECTO PSICOLOGICO:
El efecto psicológico que, según la doctrina y la jurisprudencia, deben tener la

enajenación y el trastorno mental transitorio para eximir totalmente de
responsabilidad penal, equivale a la perturbación plena de las facultades
psíquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de su comportamiento o
determinar su actividad conforme a dicho conocimiento. Si la perturbación no es
plena, sino parcial, podrá venir en consideración una eximente incompleta que lo
regula el código penal en el artículo 26, donde la trata como una circunstancia
atenuante, Inferioridad síquica, al decir, que son circunstancias atenuantes, las
condiciones determinadas por circunstancias orgánicas o patológicas que
disminuyan, sin excluirla, la capacidad de comprender o de querer del sujeto.
El efecto psicológico tiene, por consiguiente, una doble limitación: ha de tratarse
de una perturbación de las facultades intelectuales o volitivas y esta perturbación
debe referirse a la comprensión de la ilicitud del hecho o a la capacidad de
orientar la conducta de acuerdo con dicha comprensión.
A la luz de los actuales conocimientos psicológicos y psiquiátricos, lo primero que

parece sorprendente es que, a los efectos legales penales, solo se tengan en
cuenta los trastornos de la inteligencia y de la voluntad. Con ello, se reduce toda
la amplia gama psicopatología a dos sectores del psiquismo que si bien son
importantes, no son ni los únicos en los que se refleja una anomalía o enfermedad
mental, ni tampoco los únicos capaces de provocar efectos sobre la conducta
humana. En este sentido ya se vio cómo las alteraciones con carácter de
psicopatologías de la percepción pueden, al modificar la captación de la realidad,
poner en marcha conductas voluntarias e inteligentes y, además, enajenadas. Lo
mismo puede suceder con las alteraciones de la memoria, de la afectividad, del
pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no son directamente
tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que inciden también en las
facultades intelectuales o volitivas.
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones de la
motivación. La motivación, auténtico motor del ser humano y sin la cual
difícilmente el hombre se movilizaría, provoca con sus manifestaciones de
psicopatologías como conductas que si bien son inteligentes y voluntarias (como
el comer, dormir o copular para el hombre normal), no por ello son evitables por
el propio sujeto. Sin embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo
son en la medida en que inciden también las facultades intelectuales o volitivas.
62
Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo o intelectual dejará de

fundamentar una exención de responsabilidad penal por enajenación o trastorno
mental transitorio.-
La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la afectividad,
característicos de las llamadas psicopatías, no pueden servir de base
directamente a la apreciación de la eximente de enajenación o trastorno mental
transitorio, ni siquiera en su vertiente de eximente incompleta. Se dice en la
doctrina que las psicopatías se reputan dolencias endógenas, pues se trata de
anormalidades que acompañan al agente desde la cuna (la anormalidad es de
siempre y para siempre), están insitas en él, influyen en su carácter, en su
temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la parte emocional
del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes las padecen y a quienes
conviven con estos. Pero, por regla general, constituyen un defecto permanente
sin honduras y si afectan a la inteligencia, y el efecto o alteración no es profundo,
quedando en un segundo término; afirma la doctrina que, en la mayoría de los
casos, se trata de individuos totalmente imputables, que a veces, la psicología
puede determinar la disminución de la capacidad de raciocinio o de volición del
sujeto y que, en casos todavía más raros, merced a su asociación con otra
enfermedad mental de mayor rango, o gracias a degenerar en otras dolencias
psíquicas de la que era leve manifestación de prólogo, se halla en situación de
absoluta inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopatía en sí, sino
porque la personalidad levemente anormal del psicópata ha sido superada por
otra enfermedad superpuesta a la que se tenía predisposición y que reviste
mucha mayor trascendencia y gravedad.-
Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las psicopatías, como

simples anomalías de la personalidad humana, solo pueden tener efectos de
atenuar la responsabilidad criminal, si se trata de psicopatías graves que afecten
parcialmente a la imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad del agente;
si se trata de psicopatías leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad, el
psicópata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante, pero
plenamente imputable.-
Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar el

fundamento sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que incluye como
presupuesto la imputabilidad o capacidad de culpabilidad que, a su vez, acoge la
enajenación y el trastorno mental transitorio como causas de exclusión de la
responsabilidad penal. El concepto de culpabilidad del actual derecho penal se
basa en aquellos supuestos de la psicología clásica, en gran medida ya
precitados, que consideraban al hombre con capacidad de elegir entre un abanico
de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar de un modo distinto a como
realmente actuó; es decir, se fundamenta en la libertad del ser humano. Si en
uso de esta libertad, el hombre se decide por cometer un delito,
sabiendo que lo es y pudiendo abstenerse de cometerlo, será culpable
de este delito; de aquí se deriva que solo el conocimiento del carácter
delictivo del hecho y la voluntad de cometerlo pueden servir de base al
juicio de culpabilidad. La imputabilidad, por otros llamada capacidad de
culpabilidad, se convierte así en el presupuesto de la declaración de
culpabilidad, de tal forma que solo el que conozca el carácter ilícito del hecho
cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento puede ser declarado
culpable y, en consecuencia, castigado con una pena.-
Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la culpabilidad
radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de modo distinto a como
realmente lo hizo, máxime si tenemos en cuenta que las conductas humanas son,
63
la mayoría de las veces, más producto de motivaciones absolutamente

determinantes que de decisiones "libremente" tomadas.-
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo pueda
optar entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar por evitar uno
determinado, que es, precisamente, aquel que prohibe la norma penal. Ahora
bien, para que el individuo se vea, de algún modo, motivado para no realizar el
comportamiento prohibido por la norma penal, tiene que darse una relación
previa, entre esta y el individuo en cuestión, en virtud de la cual el mandato
establecido por la norma penal se eleva al seno de la conciencia del individuo y se
convierte en motivo determinante de su conducta. Solo cuando se establece esa
relación previa entre la norma penal y el individuo que la infringe con su
comportamiento, puede hablarse de culpabilidad, porque solo entonces sabe el
individuo que tiene que abstenerse de realizar una conducta determinada: La que
prohibe la norma penal. Esto nos lleva a ubicar la culpabilidad, inmersa en el
proceso de socialización que el individuo inicia con la educación en el ámbito
familiar y se continúa durante toda la vida, con la introyección de las exigencias
sociales y como una atribución del hecho a su autor, que permite hacerle
responder por él.
Desde los conocimientos psicológicos, psiquiátricos y sociológicos actuales,
resulta evidente que la conducta humana, normal o patológica, individual o
grupal, solo es inteligible cuando se analiza dentro del contexto sociocultural en
que se da; dicho contexto es el fondo que sirve de contraste para captar y
clarificar esas acciones concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no
puede ser entendido en sí mismo, sino enmarcado dentro de una historia de
valores referidos a una estructura sociocultural determinada; solo así adquiere
sentido. No creemos que sea necesario insistir: una conducta será culpable, o no,
dependiendo del grupo social y, sobre todo, del modelo cultural donde se realiza.
Y esto es así porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un contexto
sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de valores, las metas
deseables y los medios cómo conseguirlas y, para integrarse en él, interioriza las
normas hasta hacerlas propias, incluidas, lógicamente, las penales. Hablaremos
de culpabilidad ante la violación de las normas penales en la medida en que el
individuo haya llegado a internalizar, por medio de este proceso socializador, el
contenido material de dichas normas; por el contrario, cuando esa internalización
no haya tenido lugar o haya surgido cualquier defecto o alteración del proceso de
socialización, podrá excluirse la culpabilidad y con ella el castigo, aunque se
hayan violado esas normas o pautas de comportamiento.
Para la psiquiatría y la psicología actuales, tan importantes son las facultades
psíquicas individuales como los procesos de socialización que condicionan el
actuar humano. En consecuencia, cualquier alteración o defecto en estos
procesos deben ser tenidos muy en cuenta a la hora de la formulación de un juicio
de valor sobre una actuación determinante, cualquiera que sea la naturaleza que
se atribuya a dicho juicio.
De todo lo expuesto en el presente epígrafe acerca de la determinación del efecto
psicológico de la enajenación y del trastorno mental transitorio, se deduce que no
hay por qué limitar el efecto psicológico a los defectos o alteraciones de la
inteligencia o de la voluntad; al contrario, tanto los trastornos de otros sectores
del psiquismo como cualquier factor, incluso biográfico, que incida en los procesos
de socialización deben y pueden ser tenidos presentes al hacer el correspondiente
juicio acerca de la imputabilidad o capacidad de culpabilidad del individuo que
haya infringido las normas penales, bien como causa de exclusión de su
capacidad de culpabilidad, bien como circunstancia modificativa de la misma.
Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.
64
En relación con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que
en ningún manual o texto académico usual se utiliza este término como un
concepto psiquiátrico definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquiátrico
técnico o profesional, por lo que poco puede ayudar la psiquiatría en su
interpretación. Hay, pues, una absoluta falta de correspondencia entre la
terminología penal y la psiquiátrica, en este punto.
Desde un punto de vista etimológico, tampoco se llega a mejores resultados por
cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es dueño de sí mismo o aquel
cuyos actos resultan extraños o ajenos a su personalidad.
Realmente es difícil, por no decir imposible, reconducir a este término toda la
amplia gama de trastornos y enfermedades psíquicas que pueden influir en la
imputabilidad penal de un individuo. Algunos psiquíatras forenses se han
esforzado por encontrar un paralelismo entre los conceptos de enajenado y de
enfermedad mental, sin reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con
finalidades distintas y en función de necesidades prácticas diversas también. Así,
por ejemplo, nadie dudaría en considerar, a efectos penales, como enajenado a
un oligofrénico profundo, sin que por ello tenga que ser considerado siempre y en
todo caso como un enfermo mental propiamente dicho.
Una vez más hay que repetir que, desde el punto de vista juridicopenal, lo
importante no es una determinada calificación clínica, sino su reflejo en el actuar
humano.
Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja de la
regulación penal en cuanto a que no utilice ese término "enajenado", el cual sí lo
encontramos en otras legislaciones, pues el mismo es considerado como un
término ambiguo, que sería en todo caso un problema a la hora de definir la
primera y principal causa de inimputabilidad.-
Por lo que, el considerarla se estaría dejando en la más absoluta libertad al juez
para poder calificar como de "enajenado" todas aquellas manifestaciones
psicopáticas y defectos o alteraciones del proceso de socialización, relevantes en
orden a la determinación de la imputabilidad de un individuo, y se libera, al
mismo tiempo, al psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su
terminología científica a la terminología legal.
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las psicopatías
en el concepto de enajenado, por la falta de incidencia de la psicopatía en las
facultades intelectivas y volitivas.
Algo parecido al término "enajenado" que no tiene contemplado el Código Penal
sucede con el término "trastorno mental transitorio". En la doctrina penal, dichos
términos son concebidos como dos estados psicológicamente idénticos, que se
distinguen por el carácter permanente del primero y fugaz del segundo. El
trastorno mental transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto
psíquico sobre el agente, como una situación idéntica a la enajenación mental; el
sujeto que sufre dicho trastorno mental equivale a un enajenado que lo fuera por
poco tiempo.-
El origen esencial de dicha situación se considera que es una reacción del sujeto a
una causa externa. En este sentido, la interpretación que se hace del trastorno
mental transitorio coincide con síndromes tan dispares como las llamadas
reacciones exógenas de Bonhoeff y las reacciones vivenciales anormales.-
De acuerdo con esta interpretación, pueden incluirse en esta eximente las
reacciones psicógenas como la depresión reactiva, la reacción explosiva y la
reacción en cortocircuito, la reacción histérica, la reacción paranoica, etc.,
siempre que tengan intensidad suficiente como para producir una grave
perturbación del psiquismo. En este grupo también podrán incluirse las auténticas
neurosis, aunque estas, por su carácter duradero y de desarrollo, más bien
pudieran subsumirse en el concepto de enajenado.
65
Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera necesaria una

base patológica o fondo patológico en el individuo para poder apreciar la
eximente de trastorno mental transitorio. Según esta teoría, la reacción psicógena
solo tendrá efecto eximente cuando esté condicionada por una base morbosa
constituida, por ejemplo, por una enfermedad somática, una neurosis, etc. Tal
exigencia parece en cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental
transitorio es, muchas veces, una reacción anómala vivencial, condicionada por
una personalidad patológicamente alterada. Pero no se puede generalizar hasta el
punto de exigir en todo caso esta base patológica, pues ello supondría tanto como
denegar toda eficacia eximente a los estados pasionales o emocionales que, en
ocasiones, pueden alcanzar un efecto psicológico idéntico al de un trastorno
mental transitorio, sin que para ello sea precisa la presencia de base patológica
alguna.-
A esta opinión no se opone el hecho de que el Código Penal, de modo general,
considere como simple circunstancia atenuante actuar en un estado de arrebato u
obcecación, al decir la norma en su artículo 26, son circunstancias atenuantes:
Estado emotivo: Obrar el delincuente por estímulos tan poderosos que,
naturalmente, hayan producido arrebato u obcecación. Porque aquí lo que se
plantea es un problema de gradación y en la medida en que el arrebato u
obcecación alcance el grado de un trastorno mental transitorio, deberá estimarse
esta eximente, del mismo modo que el miedo y la fuerza, cuando alcanzan el
grado de insuperable o de irresistible, son considerados también por el código
penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de inculpabilidad, Miedo invencible:
Ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible de un daño igual o mayor,
cierto o inminente, según las circunstancias).-
No es, por consiguiente, un problema de fondo patológico lo que aquí se ventila,
sino uno de intensidad de la reacción.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de intoxicación, que
también pueden producir un trastorno mental transitorio, siempre que alcancen el
grado y la intensidad necesarios, sin que tenga, por ello, que ser el individuo un
bebedor habitual o un alcoholómano. La posición que muestra la jurisprudencia al
excluir del trastorno mental transitorio los estados pasionales y la embriaguez, se
debe más a una prevención defensista frente a estas situaciones que a una
conclusión psicopatológicamente fundada (sobre las relaciones entre culpabilidad
y prevención general).-
Las consecuencias jurídicas y su crítica desde el punto de vista psiquiátrico.
Dentro de las eximentes en el Código Penal se encuentra en el artículo 23 que no
es imputable: Quien en el momento de la acción u omisión, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo síquico incompleto o retardado o de trastorno
mental transitorio, la capacidad de comprender el carácter ilícito del hecho o de
determinarse de acuerdo con esa comprensión. Son circunstancias que modifican
la responsabilidad penal, y se tienen como circunstancia atenuante, conforme el
artículo 26, la Inferioridad síquica: Las condiciones determinadas por
circunstancias orgánicas o patológicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad
de comprender o de querer del sujeto.
Ahora bien, qué sucede cuando se determina esta eximente en alguna persona
responsable de un hecho delictivo, es lógico que el Juez debe decretar su
internamiento en uno de los establecimientos destinados a los enfermos de
aquellas clases del cual no podrá salir, sin previa autorización del mismo Juez.-
Como se ve, se trata de una medida que el Código Procesal impone con carácter
preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el que hubiera actuado en
situación de trastorno mental transitorio). En principio, esta medida tiene que ser
acordada obligatoriamente por el Tribunal. Este carácter obligatorio de la medida
66
de internamiento dificulta una mínima eficacia terapéutica, reduciendo y

matizando negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquiátrico.-
Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha dicho por
algún psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar en todo a la
esclavitud. También las corrientes psiquiátricas actuales, máxime la antisiquiatria,
han hecho del internamiento del enfermo mental el blanco favorito de sus críticas
más demoledoras.-
Si la finalidad de la medida es la curación del enfermo mental, su imposición,
cuando no sea necesaria para la curación o sea incluso inútil, significa pura y
simplemente represión y convierte a la medida de internamiento obligatorio en
una especie de prisión por tiempo indeterminado, que puede ser perpetua.-
Piénsese, por ejemplo, en los oligobrénicos que no pueden ser curados, me
pregunto, que sentido tiene aquí el internamiento. Por otra parte, en la mayoría
de los casos, desde el punto de vista terapéutico, es suficiente incluso con un
tratamiento ambulatorio, siendo el internamiento contraproducente y contrario a
los más elementales principios de la moderna terapéutica psiquiátrica.-
Más insostenible era aún, si cabe, que dependiese del Tribunal el tiempo de
duración del internamiento, sin que en su decisión tuviera que requerir
dictámenes médicos o basarse en ellos, lo que, teóricamente, podía llevar a la
posibilidad de que el internamiento se prolongara, aunque desde el punto de vista
clínico el sujeto estuviera curado. Posibilidad que se convertía en hecho con harta
frecuencia.-
En el fondo de este planteamiento latía la idea de que el enfermo mental es
siempre un ser peligroso que hay que encerrar y separar del resto de la sociedad,
tanto más cuando ha cometido un delito. Parece, pues, que los conceptos de
enfermedad mental y peligrosidad están, en la práctica jurídica, más unidos de lo
que un análisis precipitado y puramente teórico del tema pueda dar a entender. El
internamiento obligatorio del enfermo mental que ha cometido un delito se
convierte así en un sustitutivo de la pena, con la misma finalidad aflictiva y
defensista que esta. Para ello se mitifica la peligrosidad del enfermo mental,
exagerando su importancia cualitativa y cuantitativa, haciendo de ella el pretexto
para imponer medidas esencialmente represivas y no curativas, por más que los
actuales conocimientos psiquiátricos demuestren que la peligrosidad permanente
de algunos enfermos mentales es muy reducida y muy pocos, en efecto, son los
casos de internamiento obligatorio justificado por la peligrosidad del enfermo.-
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del enfermo mental
no sea indicado en algunos casos y no sea el medio adecuado para proteger al
individuo o a la sociedad de ciertos problemas; pero, como dice Szasz: "lo que
debemos preguntarnos no es si la reclusión protege o no protege a la comunidad
de los pacientes mentales peligrosos", sino más bien "cuál es el peligro contra el
que la protege y por qué medios lo hace". La historia demuestra -sigue diciendo el
mismo autor "que ciertas personas son recluidas en hospitales psiquiátricos no
porque sean peligrosas, ni porque estén mentalmente enfermas, sino porque son
los chivos emisarios de la sociedad, cuya persecución es justificada por la
propaganda y la retórica psiquiátrica".
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HASTA AQUÍ 13-05-2008.
10. EL TIPO CULPOSO
 Concepto
El tipo culposo prohíbe una conducta que es tan final como cualquier otra,
cabe precisar que, dada su forma de deslindar la conducta prohibida, el más
importante elemento que debemos tener en cuenta en esta forma de tipicidad
es: la violación de un deber de cuidado.
El concepto general de culpa puede construirse a partir de los tipos culposos
que hay en la parte especial. Hay códigos que crean un "delito de culpa" (que
se suele llamar crimen culpae) o bien, que admiten que cualquier tipo puede
tener la forma culposa.
Si bien se ha dicho que la imprudencia es un exceso en el actuar y la
negligencia es una falta en el actuar, lo cierto es que en uno y otro caso —que
en e! fondo no pueden distinguirse bien— hay un deber de cuidado violado,
que es lo importante, como se deduce del mismo tjpo cuando, en general, se
refiere a los "deberes a su cargo".
Los tipos culposos como tipos abiertos. Hemos visto que son tipos abiertos los
que deben ser completados (cerrados) por el Juez, acudiendo a una disposición
o norma de carácter general que se encuentra fuera del tipo. El tipo abierto,
por sí mismo, resulta insuficiente para individualizar la conducta prohibida.
Esto es lo que sucede siempre con los tipos culposos: no es posible
individualizar la conducta prohibida si no se acude a otra norma que nos
indique cuál es el "cuidado a su cargo" que tenía el sujeto activo.
 Estructura del tipo culposo

Culpa y finalidad. El derecho penal individualiza conductas que prohíbe con
relevancia penal, mediante los tipos. Los tipos, legales siempre individualizan
conductas y es imposible que individualicen otras cosas, porque es
inconcebible que el derecho prohíba algo distinto que conductas humanas. Por
consecuencia, el tipo culposo, al igual que el doloso, no hace distinto en
individualizar una conducta. Si la conducta no se concibe sin voluntad, y la
voluntad no se concibe sin finalidad, la conducta que individualiza el tipo
culposo tendrá una finalidad, al igual que la que individualiza el tipo doloso.
Todo este planteo parece una simpleza y, en realidad lo es. Puede reducirse a
lo siguiente: los tipos (dolosos y culposos) contienen prohibiciones de
conductas. No obstante, debemos hacer el planteo porque demasiado
frecuentemente se ha confundido lo que se prohíbe (la conducta) con la forma
en que se la prohíbe.
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El tipo culposo no individualiza la conducta por la finalidad sino porque en la

forma en que se obtiene esa finalidad se viola un deber de cuidado. La
circunstancia de que el tipo no individualice la conducta culposa por la
finalidad en sí misma, no significa que la conducta no tenga finalidad lo que
parecen haber entendido muchos autores.
El tipo es una figura que crea el legislador, una imagen que da a muy grandes
trazos y al solo efecto de permitir la individualización de algunas conductas.
 El tipo objetivo
El aspecto objetivo del tipo culposo
La función del resultado en los tipos culposos. Todos los planteamientos que se
han hecho de la teoría de la culpa a partir del resultado, han sido
completamente erróneos, precisamente por sobre valorar la función del mismo,
que en el tipo culposo no tiene otra que delimitar los alcances de la
prohibición. El resultado es un delimitador de la tipicidad objetiva culposa, que
algunos han llamado "componente de azar" (Exner).
Cuando un sujeto circula por una carretera a exceso de velocidad, realiza
exactamente la misma conducta violatoria del deber de cuidado que cuando
circula por la misma carretera y a igual velocidad, pero con la diferencia de que
causa una lesión o una muerte.
Sin embargo, en el primer caso la conducta será atípica y en el segundo será
típica.
La realidad es que el resultado es, efectivamente, un "componente de azar",
que responde a la propia función garantizadora —función política— que debe
cumplir e! tipo en un sistema de tipos legales. El resultado no puede
considerarse fuera del tipo objetivo culposo, ni puede pretenderse que es una
"condición objetiva de punibilidad", sino que es una limitación a la tipicidad
objetiva, pero que se halla dentro del tipo objetivo. Si se considerase al
resultado fuera del tipo, los elementos de! tipo objetivo culposo quedarían muy
reducidos, y el tipo culposo quedaría casi reducido a un conjunto de elementos
normativos y subjetivos, lo que afectaría seriamente a la seguridad jurídica. El
resultado integra el tipo porque así lo exige la función garantizadora que
cumple el tipo y la ley penal en general, por no decir que todo el derecho.
"Cuando se afirma que el resultado tiene una función limitadora y se procura
excluirlo del tipo, se incurre en un error resultante del desconocimiento de la
función del tipo, vale decir de su misión de definir y caracterizar con la mayor
precisión posible el delito, a fin de impedir el imperio de la discrecionalidad en
el derecho penal" (Luiz Luisi).
La causalidad en el tipo culposo. La causalidad en el tipo culposo participa de
las mismas penurias que el resultado pero, por lo demás, sigue siendo un
concepto físico al igual que en el tipo doloso. El relevamiento de la causalidad
por el tipo culposo no es útil para asentar la tipicidad objetiva, sino sólo para
delimitarla, puesto que tal causal es la conducta del que viola el deber de
cuidado como la del que lo observa.
La violación del deber de cuidado. Habiendo fracasado todas las tentativas de
valerse de la causalidad para individualizar la conducta culposa, pasó a
desempeñar un primerísimo papel la violación del deber de cuidado. Se trata
de un componente normativo del tipo objetivo culposo que es hoy
ampliamente reconocido como prioritario y decisivo por casi toda la doctrina.
Resulta claro que el deber de cuidado debe ser violado por una conducta,
porque es inadmisible que haya procesos causales que violen deberes de
cuidado.
Por otra parte, son incontables las conductas en que se puede violar, un deber
de cuidado, determinando la afectación de un bien jurídico ajeno y que no se
69
hallan reglamentadas ni podrían estarlo. Aquí las remisiones a las pautas

sociales son absolutamente ineludibles.
Que la ley remita a pautas sociales de cuidado no significa en modo alguno
que lo haga a una fórmula general como la del "hombre normal", el
"reasonable man" de los angosajones o cualquier otra similar que, en último
análisis, son el "buen padre de familia" de los civilistas. Estas fórmulas
generales no sirven de nada porque el deber de cuidado debe determinarse
conforme a la situación jurídica y social de cada hombre. No es parejo el deber
de cuidado que tiene a su cargo el conductor de un vehículo individual y el de
uno de transporte colectivo, o el del peatón y el conductor, por mucho que
todos participen del tránsito y que tengan deberes de cuidado a su cargo.
La violación del deber de cuidado plantea algunos problemas particulares,
siendo uno de los más delicados el que surge cuando el propio titular del bien
jurídico afectado ha violado el deber de cuidado, o bien, cuando el autor causa
el resultado porque otro ha sido el que ha violado el deber de cuidado. Se hace
obvio que porque otro haya violado el deber de cuidado no corresponde
descartar la tipicidad culposa de los otros participantes que también causen el
resultado, sino que queda por determinar si también ellos violaron el deber de
cuidado. Así, por el mero hecho de que un peatón cruce la calzada por la zona
prohibida no se puede descartar la tipicidad culposa del conductor Que lo
arrolla; porque una enfermera haya entregado instrumental sin esterilizar, no
se puede descartar la tipicidad culposa del médico que lo usa; porque el
armero haya entregado un arma sin seguro no se puede descartar la tipicidad
culposa del que la porta; porque el constructor haya colocado materiales de
inferior calidad no se puede descartar la tipicidad culposa de la conducta del
ingeniero que proyectó la obra. ¿Cuál será el criterio para resolver si hay o no
tipicidad culposa en las conductas del conductor, del médico, del portador del
arma o del ingeniero? ¿Cómo se determina si hubo de su parte violación del
deber de cuidado?
Estos problemas se solucionan en la ciencia penal contemporánea acudiendo
al "principio de la confianza", según el cual resulta conforme al deber de
cuidado la conducta del que en cualquier actividad compartida mantiene la
confianza en que el otro se comportará conforme al deber de cuidado mientras
no tensa razón suficiente para dudar o creer lo contrario.
Así, el conductor que ve que un peatón está cruzando por zona prohibida tiene
motivo suficiente para creer que está violando y seguirá violando el deber de
cuidado, del mismo modo que el que ve un grupo de niños jugando fútbol en la
calzada. En tales casos violará el deber de cuidado si no disminuye o detiene la
marcha, según las circunstancias. El médico habrá violado el deber de cuidado
si la falta de esterilización del instrumental era de tal naturaleza que debía
percibirla al emplearlo, pero en caso contrario, no tendría motivos para
suponer que la enfermera había violado e! deber de cuidado. Con igual criterio
hay que resolver los casos del portador del arma y del ingeniero.
Relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la
producción del resultado. Quien conduciendo un vehículo causa la muerte o
lesiones a alguien, comprobándose que había violado un deber de cuidado en
razón de que conducía con la licencia vencida y, por ende, no se sabia
sometido a los exámenes médicos correspondientes a la renovación, no
sabiendo si se encontraba en correctas condiciones físicas para conducir no
realiza por ello un conducta culposa de homicidio o de lesiones, puesto que
queda la posibilidad de que el de que el sujeto se haya encontrado en
perfectas condiciones físicas y que aún habiendo renovado la licencia y
realizado los exámenes, el resultado se hubiese producido de la misma forma.
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Quien conduce por una carretera a excesiva velocidad, viola un deber de

cuidado, pero no habrá homicidio culposo si arrolla al suicida que diez metros
antes se arroja al paso del vehículo desde la copa de un árbol frondoso vecino
a la carretera, porque aún en el caso en que no hubiese excedido la velocidad
prudente tampoco hubiese podido frenar ni esquivar al sujeto.
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea violatoria del
deber de cuidado y cause el resultado, sino que, además, debe mediar una
relación de determinación entre la violación del deber de cuidado y la
causación del resultado, es decir que la violación del deber de cuidado debe
ser determinante del resultado. La relación de determinación no es, en modo
alguno, una relación de causalidad. Causalidad hay cuando la conducta de
conducir un vehículo causa a alguien la muerte, haya o no violación del deber
de cuidado. Lo que aquí se requiere es que en una conducta que haya causado
el resultado y que sea violatoria de un deber de cuidado, el resultado venga
determinado por la violación del deber de cuidado.
Para establecer esta relación de determinación entre la violación del deber del
cuidado y la producción del resultado, debe acudirse a una hipótesis mental:
debemos imaginar la conducta cuidadosa en el caso concreto, y si el resultado
no hubiese sobrevenido, habrá una relación de determinación entre !a
violación del deber de cuidado y el resultado; por el contrario, si aún en el caso
en que la conducta hubiese sido cuidadosa, el resultado se hubiese producido,
no existirá relación de determinación entre la violación del cuidado debido y el
resultado.
 El tipo subjetivo.
Su naturaleza. En el tipo culposo hay requerimientos objetivos y subjetivos, pero
la estructuración misma del tipo es distinta de la del tipo doloso, por lo que no
deben ser considerados de la misma forma que en aquél, como componiendo dos
partes del tipo, en que debe analizarse la objetiva primero y la subjetiva luego en
cada caso concreto. Aquí por el contrario, hablamos de tipo objetivo y subjetivo
culposo, por razones de conveniencia de ordenamiento expositivo, pero lo cierto
es que para determinar la presencia de aspectos que hacen al tipo objetivo
concretamente, la violación del deber de cuidado es ineludible referirse a
aspectos que pertenecen al tipo subjetivo, como la finalidad que ya hemos visto y
la posibilidad de previsión del resultado.
Por otra parte, en el aspecto cognoscitivo del tipo subjetivo culposo hay un
conocimiento potencial, es decir, una posibilidad de conocimiento, no
requiriéndose un conocimiento efectivo, como sucede en el caso del dolo.
Estas características hacen que algunos autores prefieran no hablar de un tipo
culposo subjetivo doloso. Por nuestra parte creemos que es posible y conveniente
hacerlo, a efectos de ubicar bajo un rubo común todos los requerimientos
subjetivos de la culpa, siempre que tengamos debidamente en cuenta la
advertencia que hemos formulado y nos atengamos a ella.
Componentes Subjetivos: El tipo subjetivo culposo se integra en un aspecto
conativo y un aspecto intelectual o cognoscitivo. El aspecto conativo es la
voluntad de realizar la conducta final de que se trate con los medios elegidos,
cuya función dentro de la estructura típica culposa ya hemos visto.
El aspecto cognoscitivo o intelectual de la culpa es la posibilidad de conocer el
peligro que la conducta crea para los bienes jurídicos ajenos y de prever la
posibilidad del resultado conforme a este cono cimiento. Este aspecto se
denomina previsibilidad.
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Hay atipicidad culposa cuando el resultado no era previsible para el autor, sea
que no lo fuese porque se hallaba más allá de la capacidad de previsión
(ignorancia invencible) o porque el sujeto se el resultado para el albañil, que no
puede prever que el ladrillo que coloca se aflojará pasados veinte años y caerá
hundiendo el cráneo de un paseante. En lugar, hay un error invencible de tipo,
que también elimina la previsibilidad, cuando alguien conduce por un camino
sinuoso atendiendo todas las indicaciones pero causa un accidente porque circula
en dirección prohibida, debido a que alguien había cambiado las originales
indicaciones de los carteles. Se encuentra en error invencible de tipo quien
descarga bultos de un camión, que cree que contienen lana porque así están
rotulados, y uno de ellos resulta conteniendo un explosivo que al arrojarlo del
vehículo estalla, causando lesiones.
A la ignorancia invencible que elimina la previsibilidad del resultado típico, suele
llamársela caso fortuito.
La previsibilidad condiciona el deber de cuidado: quien no puede prever no tiene a
su cargo el deber de cuidado y no puede violarlo. Quien no puede prever que a!
encender la luz pondrá en funcionamiento un mecanismo diabólico injertado en el
interruptor para matar á alguien, no ha violado ningún deber de cuidado, pero el
que al abrir la puerta de un recinto percibe un fuerte olor a gas y pese a ello
opera el interruptor, viola un deber de cuidado, porque le era previsible que podía
causar una explosión.
La previsibilidad debe establecerse conforme a la capacidad de previsión de cada
individuo, sin que para ello pueda acudirse a ningún "término medio" o "criterio
de normalidad".
 Responsabilidad por el resultado versari re illicita
La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa es, a su vez,
causa), como principio o fundamento de la imputación (responsabilidad), ya lo
observamos, es insuficiente y hasta inconstitucional. Es penar a una persona por el
resultado, sin que ese resultado le sea imputable, cuando menos, al sujeto a título
de culpa. Responde a una institución del derecho penal primitivo (versari in re
ilícita). "...Según el principio del versari in re ilícita, "es conceptuado autor el
que, haciendo algo no permitido, por puro accidente causa un resultado antijurídico,
(Kollman)...Según esta opinión, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por
error o accidente) en forma que se produce una perturbación profunda de la
actividad consciente- asimilable a la enajenación mental- y en ese estado mata o
hiere a alguien, debe ser penado como autor de un homicidio o de unas lesiones
dolosas, porque el estado de inimputablidad no se le computa, en razón de que lo
quiso, y, como conforme al principio versari in re ilícita "el que quiso la causa
quiso el efecto", no queda otra alternativa que sancionarle de ese modo...Se ha
dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es libre "en acto", pero es libre
"en su causa", por lo cual...el dolo o la culpa del injusto debe trasladarse a la
voluntad del sujeto presente en el momento de colocarse en estado de
culpabilidad..."
 La preterintencionalidad
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda
responsabilidad penal descanse en una relación de dolo o culpa entre el agente y el
resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar lugar al nacimiento de la
responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, según algunos autores, se violenta el principio de
culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los que la intención del sujeto
72
de producir cierto resultado delictivo es superado por el resultado efectivamente

ocasionado, por ejemplo en caso de la muerte a causa de un aborto o la causación
de la muerte a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hipótesis en realidad no violentan el principio de culpabilidad,
sino que ambos son hipótesis de una consecuencia especial del hecho; en todo
caso, se requiere en cuanto al resultado que el mismo sea, cuando menos,
imputable a título de culpa.
En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de que si ellas no
existieran, sería menester aplicar las reglas del concurso ideal de delitos. En ellos se
mezcla el dolo y la culpa, como por ejemplo en el homicidio preterintencional (o el
abandono de incapaces con resultado muerte), o se mezclan dos figuras culposas,
como la penalización de la culpa del desastre y de la muerte.
11. FASES DE LA REALIZACIÓN DEL DELITO
La iter crimines
En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito desde que nace
en la mente de su autor hasta la consumación, esta constituido por una serie de
etapas desde que se concibe la idea de cometer el delito hasta que el criminal
logra conseguir lo que se ha propuesto, dichas etapas puede tener o no
repercusiones jurídico penales y se dividen en fase interna y fase externa del iter
criminis.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas “voliciones criminales” que no
son mas que las ideas delictivas nacidas en la mente del sujeto activo, que
mientras no se manifiesten o exterioricen de manera objetiva no implica
responsabilidad penal, ya que la mera resolución de delinquir no constituye nunca
un delito. Este estadío del inter criminis se basa en el principio de “el
pensamiento no delinque”.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el sujeto activo
exterioriza la conducta tramada durante la fase interna, en este momento
principia a atacar o a poner en peligro un bien jurídico protegido a través de una
resolución criminal manifiesta nuestro Código Penal reconoce expresamente dos
formas e resolución criminal una individual, la proposición art. 17 del C.P. cuando
el que ha resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a ejecutarlo;
y la colectiva, la conspiración art. 17 CP cuando dos o más personas se conciertan
para cometer un delito.
La consumación
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su tipificación
realizando voluntariamente actos propios del delito y configurando los elementos
que lo integran, lesionando o poniendo en peligro el bien jurídico objeto de
protección penal y se sancionará de acuerdo con el art. 62 del C.P:
La tentativa
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la tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su ejecución por

actos externos, idóneos, y no se consuma por causas independientes de la
voluntad del agente, el sujeto activo mantiene la finalidad de cometer el delito,
esta finalidad se identifica plenamente con la “intencionalidad” de tal manera que
sólo cabe en los delitos dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de
volunta intencional, los actos encaminados a la ejecución del delito deben ser
idóneos y dirigidos a la perpretación del mismo, se sanciona de acuerdo a los arts.
63 y 64 del C.P.
La tentativa imposible
Si la tentativa se efectúa con medios normalmente inadecuados o sobre un objeto

de tal naturaleza que la consumación del hecho resulta absolutamente imposible,
el autor solamente quedará sujeto a medidas de seguridad. En este caso no
obstante la voluntad del sujeto activo, el delito no puede llegar a consumarse
nunca, porque las medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con
azúcar) o porque el objeto sobre que recae la acción hace imposible la
consumación del hecho (pretender matar a un muerto), en este caso la ley
supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el sujeto activo y ordena las
medidas de seguridad correspondientes.
El desistimiento
Cuando comenzada la ejecución de un delito el autor desiste voluntariamente de

realizar todos los actos necesarios para consumarlos. Solo se le aplicará sanción
por los actos ejecutados, si estos constituyen delitos pos sí mismos. No hay que
confundirlo con el desistimiento procesal, aquí se trata de que el sujeto activo a
pesar de que puede consumar el delito y habiéndolo iniciado desiste
voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a menos que de
los actos realizados se desprenda la comisión de otro delito el cual deba
sancionarse.
74
12. LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN
El autor
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una contribución causal a
la realización del tipo, con independencia de la importancia que corresponda a su
colaboración para el conjunto del hecho. Bajo este punto de vista prevalece el
criterio de causalidad, reservando al Juez el castigo de cada uno de los
cooperadores según la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su
contribución al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho punible,
entre autoría como forma de participación principal y complicidad e inducción
como formas de participación secundaria.
Teorías de la participación:
Teoría objetiva de la participación: Según esta corriente autor es quien

comete por si mismo la acción típica, mientras que la sola contribución a la
caución del resultado mediante acciones no típicas no puede fundamentar
autoría alguna (prestar el arma para el homicidio), desde el punto de vista de
esta teoría la inducción y la complicidad son categorías que amplían la
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punibilidad a acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo
podría sancionarse al que por sí mismo mata lesiona o roba. Para esta teoría lo
importante es establecer si el sujeto realizó o no la acción típica para así
considerarlo como autor.
Teoría subjetiva de la participación: para esta teoría es autor tode aquel que
ha contribuido a causar el resultado típico, sin necesidad de que su
contribución al hecho consista en una acción típica, desde este punto de vista,
también el inductor y el cómplice son en sí mismo autores, toda vez que el
sujeto que prestó el ama homicida, contribuyó con el resultado típico, aunque
no realizara en forma directa la acción homicida, para esta teoría no interesa el
grado de contribución que un sujeto tuvo en la comisión de un delito, basta
con su intención delictiva y su contribución aún mínima en el hecho para ser
considerado autor.
Teoría del dominio del hecho: Según esta teoría la actuación del sujeto en el
delito puede darse como autor, en el supuesto de que el sujeto domine el
hecho o bien como cómplice en el caso de que se coopere en la realización de
un delito, en tanto que la inducción se constituye en una forma de
participación secundaria por la cual un sujeto provoca o crea en otra la
resolución de cometer un delito, entonces autor es quien como figura central
del suceso, tiene el dominio del hecho conductor conforme a un plan y de esta
manera está en condiciones de frenar o no, según su voluntad, la realización
del tipo.
La autoría mediata
Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar el hecho a

través del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autoría mediata es indispensable la participación de dos o
más personas, toda vez que será indispensable la participación de dos o más
personas, toda vez que será indispensable la presencia de un sujeto que domina
el hecho (llamado autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor
mediato para la realización del delito (instrumento). La participación del autor
mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autoría, solo que en
esta forma de autoría no puede haber acuerdo común entre determinado e
instrumento.
La autoría mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de vista de la
causalidad: tanto la acción del autor inmediato como el autor mediato deben esta
en relación de causalidad con la realización de hecho típico. La diferencia entre
ambas formas de autoría ésta en el modo como el autor mediato contribuye al
resultado. Lo hace mediante el acto de conectar para la ejecución de la acción
típica de una tercera persona.
Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autoría inmediata identifica
al sujeto que realiza la acción con su propia mano, la autoría mediata requiere la
presencia de dos o más personas, una quien tiene el dominio del hecho a través
del dominio de la voluntad de otra persona que es utilizada como instrumento Es
indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista acuerdo en común
en cuanto a la realización del delito, toda vez que de haber acuerdo el
instrumento dejara de ser tal para convertirse en coautor.
Clases de autoría mediata:

Autoría mediata con instrumento inimputable: En forma de autoría mediata
aparece cuando el autor mediato utiliza a un menor o a un inimputable como
instrumento, para realizar por su medio, el tipo penal.
76
Autoría mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta forma de

autoría mediata, dentro de otros podemos analizar dos supuestos que son, el de
la autoría mediata que existe cuando el autor mediato hace caer en error al
instrumento o bien cuando el autor mediato se aprovecha del error en que se
encuentra el instrumento.
Autoría mediata con instrumento sometido a coacción: La autoría mediata

puede presentarse en aquellos casos en los que el determinado cra o se
aprovecha de un estado de coacción en que se encuentra el instrumento. Poco
importa, en tales hipótesis, que sea el mismo autor mediato quien haya producido
la causa de inculpabilidad en que consiste la coacción, o simplemente que se
aproveche de un estado de inculpabilidad por coacción creada por un tercero.
La coautoría
Se caracteriza por la intervención igualitaria, más o menos, de dos o mas

personas todas como autores inmediatos, sin que sus conductas dependan de la
acción de un tercero, bien que realicen las mismas acciones o bien que se dividan
las necesarias para la comisión del hecho. Pueden ser coautores también a pesar
de que uno sea autor material, el que haya ejecutado materialmente los actos
propios del delito, y otro autor intelectual, el instigador que ha ideado y
planificado la comisión del delito, lo importante es que ambos tengan la misma
responsabilidad penal dentro del asunto. Es importante que el ejecutor o autor
material tenga la plena conciencia de que el acto que realiza es delictivo, de lo
contrario, entonces la responsabilidad penal recaerá en el autor intelectual
únicamente.
La participación
La participación es intervención en un hecho ajeno. El partícipe se halla en una
posición secundaria respecto al autor. El hecho principal pertenece al autor, no al
partícipe. Este no realiza el tipo principal sino un tipo dependiente de aquél.
Puede consistir en una conducta de inducción o de cooperación. El inductor a un
homicidio no “mata”, no realiza el tipo de homicidio, sino sólo el tipo de inducción
a homicidio, que consiste en determinar a otro a que “mate”.
Existen dos teorías principales que tratan de explicar el fundamento del castigo
de la participación:
Teoría de la corrupción o de la culpabilidad
Teoría de la causación o del favorecimiento
Según la primera, el partícipe es castigado por convertir a otra persona en

delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teoría considera esencial que el partícipe
haga o contribuye a hacer al autor “culpable” del hecho.
La teoría de causación o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor de la
particiáción en el hecho de que causa o favorece la lesión no justificada de un
bien jurídico por parte del autor. No es importante aquí que el autor obre o no
culpablemente, sino basta la causación o favorecimiento e un hecho antijurídico
del autor por parte de un partícipe que actúa culpablemente.
77
13. LA IMPUTABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
Concepto
Como ya habíamos expuesto, la capacidad psíquica, dado que el delito es una

conducta, puede influir en los diferentes estratos del análisis, así la incapacidad
psíquica, en determinado momento puede eliminar la conducta, o bien la tipicidad
{en los casos de error de tipo, psíquicamente condicionado}, o en al antijuricidad
{es necesario que quien actúa a su amparo reconozca los elementos de la situación
objetiva de la justificación, lo que requiere cierta capacidad psíquica}, en la
78
culpabilidad se requiere de un cierto grado de capacidad psíquica que le haya

permitido disponer de un cierto grado de determinación.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad psíquica que se
requiere es la necesaria para que le haya sido posible comprender la naturaleza del
injusto, de lo que hacía y que le haya podido permitir adecuar su conducta
conforme a esa comprensión de la antijuricidad.
"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de referencia en
que cree que el vecino le esta matando con polvos venenosos, cuando el pobre
hombre está matando hormigas en su jardín, no puede ser reprochado por su
conducta de agredir al vecino porque no puede exigírsele que comprenda la
antijuricidad de la misma. Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su
conducta, pero no puede adecuarla a la comprensión de la antijuricidad, porque no
tiene capacidad psíquica para ello, tampoco puede ser reprochado por su injusto: el
que padece una fobia a los insectos, sabe que es injusto empujar ancianas por la
calle, pero si ha visto una cucaracha y eso le desencadena un pánico incontenible,
no podrá adecuar su conducta a la comprensión de la antijuricidad, por mucho que
razonando se percate de que su miedo no tiene una causa real y de que empujar a
una anciana en esas circunstancias es un acto deplorable y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este término se incluyen
aquellos supuestos que se refieren a la madurez psíquica y a la capacidad del
sujeto para motivarse (edad, enfermedad mental, etc.) Es evidente que si no se
tienen las facultades psíquicas suficientes para poder ser motivado
racionalmente, no puede haber culpabilidad.-
Acciones liberae in causa
Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser típica,
antijurídica y culpable.
No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la realización de la
conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos elementos, procurándose una
inimputabilidad (excusa) (o bien para facilitarse la comisión del hecho), el
ordenamiento jurídico establece que se retrotrae en el tiempo (a la actio
praecedens) el elemento o la culpabilidad faltante.
La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la acción faltan los
presupuestos requeridos por los respectivos tipos penales y si el agente ha
producido voluntariamente la exclusión del elemento faltante, para realizar el hecho
punible en estado de incapacidad.
Aspecto negativo: inimputabilidad
La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de comprensión

de la antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad porque cancela la posibilidad
exigible de comprensión de la antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para
autodeterminarse conforme a la comprensión de la antijuridicidad, elimina la
culpabilidad porque estrecha el ámbito de autodeterminación del sujeto.
Eximentes de responsabilidad penal
Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como
consecuencia eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo.
En la doctrina científica del Derecho Penal, las causas de justificación son el
negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento positivo del delito, y
son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir, que
cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo injusto,
79
desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y como

consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo.
Causas de inimputabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como causas de

inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el momento de la acción u
omisión, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de
comprender el carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensión, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de
propósito por el agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las eximentes
de responsabilidad penal. La minoría de edad como causa de inimputabilidad,
está establecida buscando la seguridad jurídica, de un modo tajante que no
admite gradación. De tal modo que solo a partir de los dieciocho años se
puede responder y no antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso
concreto se pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de
culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteración en la percepción; aquí el legislador exige, sin
embargo, que la afección lo sea de nacimiento o desde la infancia y que tenga
alterado gravemente la conciencia de la realidad, con lo que se alude ya a un
dato que afecta a la capacidad de culpabilidad.
Finalmente la enajenación y el trastorno mental transitorio inciden de lleno en la
capacidad de motivación y, con ello, se convierte en la causa de
inimputabilidad por excelencia.-
La Minoría de Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 años. Por razones
de seguridad jurídica, el legislador guatemalteco ha optado por marcar un
límite exacto, dejando fuera del derecho penal al menor de 18 años que
comete un delito, y el Organo Jurisdiccional está obligado a remitirlo a un
tribunal de menores para que se atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinión que se
tenga sobre la bondad de dichos tribunales, está claro que los menores de 18
años no deber ser objeto, en ningún caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es criticable en
cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 años, aunque solo sea un día, en el
momento de la comisión del hecho, el menor entra de lleno a enfrentar un
proceso penal en el derecho penal diseñado para adultos.
Hay otras legislaciones más modernas que ya consideran al menor de 16 años
como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el menor de 16 años,
pero que por su estado se encuentra próximo a los 18 años, se le atenúa la
pena o se le permite al Tribunal que le imponga una medida de seguridad en el
lugar de la pena estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro país.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un problema de
atenuación de la pena, sino un problema de adecuación del trámite procesal y
del tratamiento al menor trasgresor.
Está claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder de los
hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un delincuente
primario de 19 años no puede ser tratado igual e internado en el mismo
establecimiento que un reincidente de 50 años. La falta de un derecho penal
específico para jóvenes delincuentes ( de 16 a 21 años) es una de las más
lamentables lagunas de nuestra legislación legal en general.
80
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la República, de que ponga en

vigencia el Código de Menores es de carácter urgente, pues la ley se encuentra
en suspenso por tiempo definido. En la misma se fija la mayoría de edad penal,
acorde al derecho constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la
República ha dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18
años de la persona transgresora de la norma penal y contempla la adopción de
medidas reeducativas sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 años,
y la forma como ha de ser tratado aquél menor transgresor cuyas edades
oscilen entre los 15 y los 18 años, la cual a mi criterio es acorde a la realidad
social, pues está creado en dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra
realidad.-
Alteración en la Percepción
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artículo 22, del Código Penal,
el que dice que, no es imputable, quien en el momento de la acción u omisión,
no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo psíquico incompleto o
retardado o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carácter ilícito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensión,
salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propósito por el
agente.-
Nuestra legislación no tiene contemplada la referencia a la sordomudez y
considero que es correcto, puesto que, conforme al código Civil, las
perturbaciones mentales transitorias no determinan la incapacidad de obrar, y
quienes padezcan de ceguera congénita o adquirida en la infancia, y los
sordomudos tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son
capaces los que puedan expresar su voluntad de manera indubitable.
Causas de justificación
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lícito un acto ilícito, es decir,
que cuando en un acto delictivo aparece una causa de justificación de lo
injusto, desaparece la antijuricidad del delito (porque el acto se justifica), y
como consecuencia se libera de responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro
Código Penal describe como causa de justificación la legítima defensa, el
estado de necesidad y el legítimo ejercicio de un derecho. Las causas de
justificación tienen elementos objetivos y subjetivos. Para justificar una acción
típica no basta con que se dé objetivamente la situación justificante, sino que
es preciso, además que el autor conozca esa situación e, incluso, cuando así se
exija, que tenga las tendencias subjetivas especiales que exige la ley para
justificar su acción.
Por ejemplo, solo puede actuar en legítima defensa quien sabe que se está
defendiendo.
Para la justificación de una acción no es suficiente, por tanto, que el autor
alcance un resultado objetivamente lícito, sino que es preciso, además que
haya actuado acogiendo en su voluntad la consecución de ese resultado.
No actúa, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por venganza a otro sin
saber que la víctima estaba esperándolo precisamente para matarlo.
La exclusión de la legítima defensa en este caso no se debe a que se mate por
venganza, sino a que el autor no sabía subjetivamente que estaba defendiéndose
de la agresión de la víctima.
El elemento subjetivo de justificación no exige, por lo tanto, que los móviles de
quien actúa justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y
tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido jurídicamente.
81
Legitima defensa
Esta causa de justificación se encontraba, en la jurisprudencia de otros países
recogida dentro de las eximentes dentro de una triple forma: como legítima
defensa propia, legítima defensa de parientes y legítima defensa de extraños.
Nuestro Código Penal, la tiene, pero en un solo artículo y englobando a los
parientes del sujeto al decir: Quien obra en defensa de su persona, bienes o
derechos, o en defensa de la persona, bienes o derechos de otra (Art. 24
primera parte del numeral 1º. CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresión ilegítima. Este requisito es el presupuesto de la legítima
defensa y lo que la diferencia de otras causas de justificación (por ejemplo,
del estado de necesidad descrito en el Art. 24 numeral 2º. CP) es decir, que
ésta sea ante todo un acto antijurídico en contra del que se ha de
defenderse de ella, en otras palabras, acto ilícito frente a quien actúe
lícitamente. Quien por ejemplo, actúe en legítima defensa a su vez o ejerza
legítimamente un derecho, no cabe hablar de que se está ante una legítima
defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión.
Este requisito supone la concurrencia de dos extremos distintos:
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es contemporánea a la
agresión y que persiste mientras la agresión dura, siempre que sea,
además, la única vía posible para repelerla o impedirla.
La racionalidad del medio empleado que exige la proporcionalidad.
El código penal dice así: "Necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla".
Tanto en la especie como en la medida, de los medios empleados para
repeler la agresión. Es decir, la entidad de la defensa, una vez que esta sea
necesaria, es preciso que se adecue a la entidad de la agresión, de lo
contrario no habría justificación plena y, todo lo demás, vendrá en
consideración de la eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.
3) Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende. En
principio, una interpretación estricta de este requisito llevaría a la injusta
conclusión de que cuando
la agresión es consecuencia de una previa provocación de la que luego se
defiende ante ella, en ningún caso, cabe apreciar legítima defensa.
Legitima defensa privilegiada:

Nuestra ley también contempla la llamada Legitima Defensa Privilegiada,
que se da cuando el defensor rechaza al que pretende entrar o ha entrado
en morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la inminencia
de un peligro para la vida, bienes o derechos de los moradores.
Legitima defensa putativa:

Consiste en rechazar o defenderse d una agresión inexistente que solo
existe en la mente del defensor, Nuestro código lo contempla como Error de
Hecho dentro de la causas de inculpabilidad.
Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de salvarse o de
salvar a otos de un peligro, no causado por él voluntariamente, ni evitable
de otra manera, siempre que el hecho sea en proporción al peligro Esta
exención se extiende al que causare daño en el patrimonio ajeno, si
concurriere las condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de
82
evitar, b) que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para

impedirlo. No puede alegar estado de necesidad quien tenga el deber legal
de afrontar el peligro o sacrificarse.
Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:
a) Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se da la

vís compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que influye
directa y objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve amenazado de
sufrir un daño igual o mayor al que se pretende que cause. En cuando al
miedo, debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al
mal, debe ser real y que sea injusto.
b) Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o
material que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la
humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un
instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible debe ser empleada
directamente sobre el sujeto activo.
c) Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la
importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y querer
hacer, lo que hace o bien no haberlo sabido y querido, teniendo al menos la
posibilidad de prever el carácter típicamente antijurídico de la acción por el
realizada (culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislación como
legítima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error
propio, que es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra
su persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la
mente del agente. De igual manera se habla del error de derecho que es
una equivocación que versa sobre la existencia de la ley que describe una
conducta como delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es
atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado error impropio, es el
error en el golpe, que es la desviación entre lo imaginado por el sujeto y lo
efectivamente ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando
impacto en otra --error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un
deber jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como
consecuencia de ello aparece la comisión de un delito; opera esta eximente
y se da la responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el mandato no debe
tener notoria infracción clara y terminante de la ley, debido a que si es
ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que se
debe obediencia.
e.- Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una obligación de
actuar que imponen algunas normas, cuando el sujeto se encuentra
materialmente imposibilitado para hacerlo, quedando exento por
inculpabilidad; pero esa causa debe ser legítima (real) e insuperable que
impide el actuar.
83
14. LA CULPABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
84
Concepto
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un juicio de
reproche debido a que el sujeto actúa en forma antijurídica, pudiendo y debiendo
actuar diversamente.
Función subjetiva de la Culpabilidad:

La culpabilidad además de constituir un elemento positivo, para la construcción
técnica de la infracción, tiene como característica fundamental ser el elemento
subjetivo del delito, refiriéndose pues a la voluntad del agente para la realización
del acto delictivo. La culpabilidad radica pues, en la manifestación de voluntad del
sujeto activo de la infracción penal que puede tomarse dolosa o bien culposa,
dependiendo de la intención deliberada de cometer el delito, o bien de la
comisión del delito por negligencia, imprudencia o impericia.
Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede predicar que es
típica, antijurídica y culpable. La culpabilidad no puede ser más, por tanto, que una
cualidad de la acción y, más propiamente, de la conducta que ya hemos calificado
de típica y antijurídica.
Existe culpabilidad, como vimos, según Zaffaroni, cuando: "...la conducta típica y
antijurídica le sea reprochable al autor en razón de que tuvo la posibilidad (exigible)
de actuar de otra manera, lo que no sucede, por ejemplo en el caso del loco”.
El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto podía hacer algo
distinto a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias que lo hiciese.
Naturaleza
A este respecto se dan dos teorías.
Teoría Psicológica: Indica que la culpabilidad es la relación psíquica de
causalidad entre el autor y el acto, o bien entre el autor y el resultado; es decir, el
lazo que une al agente con el hecho delictivo es puramente psicológico; su
fundamento radica en que el hombre es un sujeto de conciencia y voluntad, y de
ésta depende que contravenga la norma jurídico o no.
Teoría Normativa: No basta la relación psíquica entre el autor y el acto, sino que
es preciso que ella de lugar a una valoración normativa, a un juicio de valor que
se traduzca en reproche, por no haber realizado la conducta deseada. Sus
aspectos fundamentales son:
La culpabilidad es un juicio de referencia, por referirse al hecho

psicológico;
La culpabilidad es un hecho atribuible a una motivación reprochable del
agente;
La reprochabilidad de la conducta (activa u omisiva), únicamente podrá
formularse cuando se demuestre la exigibilidad de otra conducta
diferente a la emitida por el agente;
La culpabilidad tiene como fundamentos, en consecuencia, la
reprochabilidad y la exigibilidad.
Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es subjetiva

debido a la actividad psíquica del sujeto, formada por los motivos, las decisiones
de voluntad que toma o deja de tomar el sujeto y los elementos subjetivos del
injusto que de no computarse la culpabilidad no podrían ser imputados.
Aspecto negativo: inculpabilidad

Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la antijuricidad de la
conducta; su razón de ser jurídico-penal es simplemente reducir o hacer
desaparecer el reproche personal del injusto Queda, por tanto claro que, en nuestro
85
derecho, la culpabilidad es un juicio de reproche, de carácter normativo, en los dos

niveles expuestos, y queda claro que las causas de inculpabilidad (en uno y otro
nivel) no son "númerus clausus", puesto que las hipótesis que menciona el
legislador son puramente ejemplificativas.
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del agente no
existe o no está justificada, es el elemento negativo de la culpabilidad. Se
contempla en 5 casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se actúa de acuerdo a la libre voluntad se
da la vís compulsiva, o sea un tipo de violencia psicológica o moral que
influye directa y objetivamente en el ánimo del sujeto, que se ve
amenazado de sufrir un daño igual o mayor al que se pretende que
cause. En cuando al miedo, debe ser invencible, que no sea posible
sobreponerse; y en cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vís absoluta, o sea la violencia física o
material que se torna en irresistible, ejercida directamente sobre la
humanidad del sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como
un instrumento; existe falta de acción, la fuerza irresistible debe ser
empleada directamente sobre el sujeto activo.
c. Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo; la
importancia de esto es que el sujeto debe actuar con conocimiento y
querer hacer, lo que hace o bien no
d. haberlo sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el

carácter típicamente antijurídico de la acción por el realizada (culpa),
este aspecto es conocido en nuestra legislación como legítima defensa
putativa, que es un error en hecho (aberratio ictus), o error propio, que
es cuando el sujeto activo rechaza una supuesta agresión contra su
persona, al creerse realmente atacado, pero ésta solo ha existido en la
mente del agente. De igual manera se habla del error de derecho que
es una equivocación que versa sobre la existencia de la ley que
describe una conducta como delictiva; nuestra ley la denomina
ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), también denominado
error impropio, es el error en el golpe, que es la desviación entre lo
imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido, cuando va dirigido
contra una persona, causando impacto en otra --error in personae-- art.
21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento de un
deber jurídicamente fundado de obedecer a otra persona, y como
consecuencia de ello aparece la comisión de un delito; opera esta
eximente y se da la responsabilidad de quien ordenó el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infracción clara y terminante de la ley,
debido a que si es ilícito, no es obligatorio; debe emanar de una
autoridad superior al que se debe obediencia.
e. Omisión Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una
obligación de actuar que imponen algunas normas, cuando el
sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para
hacerlo, quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa
debe ser legítima (real) e insuperable que impide el actuar.
86
15. La punibilidad y su aspecto negativo
Concepto
Es la abstracta descripción de la pena que plasma como una amenaza de

prevención general, el legislador en la ley penal. O sea que es la determinación de
la sanción en la ley penal.
Naturaleza
El delito es acción punible. La punibilidad es uno de sus caracteres más
destacables, para que una acción constituya delito; además de los requisitos
de antijuricidad, tipicidad y culpabilidad debe reunir el de punibilidad.
Una acción puede ser antijurídica y culpable y sin embargo no ser delictuosa,
podrá constituir una acción de carácter civil o administrativo, pero par que
constituya un delito es necesario que su ejecución se halle conminada por la
ley con una pena que sea punible. Por lo tanto, la punibilidad viene a ser un
elemento de la tipicidad, pues el hecho de estar la acción regulada con una
pena constituye un elemento del tipo delictivo.
La doctrina europea ha ubicado la punibilidad con el último requisito del delito
por lo que define que el delito es la acción típica, antijurídica, culpable y
punible.
Caso contrario a la doctrina latinoamericana, la cual no incluye la punibilidad
como un elemento del delito y entiende que el delito es sólo la acción típica,
antijurídica y culpable.
Pena
Es la real privación o restricción de bienes del autor del delito, que lleva a cabo el
órgano ejecutivo para la prevención especial, determinada en su máximo por la
culpabilidad y en su mínimo por la personalización. O sea que la pena consiste en
la ejecución de la punición impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.
Sanción
La sanción es utilizada como un sinónimo de pena y es considerada como un
castigo o carga a que se hace merecedor quien quebranta una disposición no
penal. La sanción es exclusivamente impuesta por una autoridad administrativa.
Ej. Multa, clausura, etc. Hay que tener presente que no se podrá imponer una
pena si previamente no existe una ley que la establezca “nullum pena sin e lege”.
Variación de la pena
A delito igual pena igual: Si A mata, la pena imponible será igual a la que se
impondrá a B, quien también mató. Sin embargo, existen tres variantes que
modifican la penalidad:
 Arbitrio Judicial: Es el margen senalado por la ley en cada norma que
establezca una pena, al considerar que ésta tiene un margen de
acuerdo con un mínimo y un máximo, dentro del cual el juez podrá
imponer la que e4stime m’s justa. Esto significa que el juzgador
impondrá la pena que a su arbitrio (juicio) considere más adecuada.
 Circunstancias Atenuantes o Privilegiadas: Son las consideraciones
del legislador para que en determinados casos, la pena
correspondiente a un delito se pueda disminuir.
 Circunstancias Agravantes: Son las consideraciones del legislador
contenidas en la ley para modificar la pena y agravarla. Estas
87
variantes obedecer a las circunstancias o factores que la propia ley

tiene en cuenta para variar la pena de modo que ésta sea más justa.
Privilegio de la pena relativamente indeterminada

Consiste en que cada delito se elija un mínimo y un máximo dentro de los
extremos que el juez debe imponer la pena. (art. 65, 123 del Código Penal).
Aspecto negativo: excusas absolutorias

Constituyen la razón o fundamento que el legislador consideró para que un delito,
a pesar de haberse integrado en su totalidad, carezca de punibilidad.
Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo

Aunque en este case se trate de un elemento del delito, su naturaleza es muy
controvertida, pues la mayoría de los autores niegan que s4e trate de un
verdadero elemento del delito, pero se incluye en el tema de la punibilidad por su
estrecha relación.
Al igual que la punibilidad, la condicionalidad objetiva no es propiamente
integrante del delito, éste puede existir sin aquellas.
a. Noción de condicionalidad Objetiva: Está constituida por
requisitos que la ley senala eventualmente para que se pueda
perseguir el delito.
Algunos autores senalan que son requisitos de procedibilidad,
mientras que para otros son similares hechos adicionales,
exigibles y para otros constituyen un auténtico elemento del
delito.
En realidad, las condiciones objetivas son elementos del tipo,
algunas veces tiene que ver con la intencionalidad del sujeto,
otras con respecto de la perseguibilidad.
Jiménez de Asuá las denomina condiciones objetivas de
punibilidad y afirma que son presupuestos procesales que a
menudo se subordinan a la persecución de ciertas figuras
delictivas.
b. Aspecto Negativo: Ausencia de condicionalidad objetiva.
La ausencia de condicionalidad objetiva llega a ser el aspecto
negativo, de las condiciones objetivas de punibilidad. La
carencia de ellas hace que el delito no se castigue.
88
16. TEORÍA DEL DELINCUENTE
Generalidades
El Derecho Penal gira en torno a la ley, el delito, el delincuente, y la pena y no
puede pasar por alto al protagonista del crimen.
Aunque a la criminología le corresponde analizar al criminal desde un enfoque
interdisciplinario (sociología, biología, antropología y psicología), también es
necesario que desde el punto de vista del DP se puedan apreciar ciertos aspectos
necesarios para comprender los problemas que ofrece esta ciencia jurídica.
El delincuente
No existen enfermedades, sino enfermos, de la misma manera que no existen
delitos, sino delincuentes.
Noción de Delincuente: Delincuente es la persona física que lleva a cabo la
conducta delictiva. Los animales solo son un instrumento que eventualmente
utiliza el hombre, pero la responsabilidad recae en el ser humano.
Diversas denominaciones:
a. Desde el punto de vista jurídico se conoce al delincuente o
sujeto activo o agente.
b. En la criminología se le conoce como criminal o antisocial, o
sujeto desviado.
c. En el Derecho Procesal Penal se le conoce como sindicado,
inculpable, procesado, sentenciado y reo. Dependerá del
momento procesal.
Teoría del Delincuente Nato:
César Lomborso. (escuela positiva), antropólogo y médico italiano, legó al DP y a
la criminología la “Teoría del Delincuente Nato”, la cual ha sido criticada
severamente y es considerada como el primer estudio científico realizado.
Esta teoría se resume así: Lombroso preocupado por la conducta o
comportamiento humano, en especial por la conducta criminal, se dedicó a
estudiar a los criminales de su época y clasificó a los criminales de acuerdo con
sus caracteres antropológicos y psicológicos. Afirma que el hombre al evolucionar
del simio, en algunos cosos queda un espacio que corresponde al hombre
delincuente, es decir, es un ser que llegó o no evolucionó completamente y se
quedó en una etapa intermedia; dividió simio y hombre. Desde luego dicha
postura ha sido superada; pero muchas notas de Lombroso han sido rescatadas.
Muchas de las nociones manejadas actualmente en ciencias penales y afines
parten del estudio de Lombroso como la peligrosidad, los factores criminógenos la
predisposición criminal, el concepto de delincuente como ser biopsicosocial, la
clasificación del delincuente, los tratamientos de éste, etc.
Frecuencia del comportamiento delictivo

Aquí se hace referencia a la pericidad y número de ocasiones que el
delincuente
infrinje la ley.
89
Primodelincuencia: Ubicación de aquellos sujetos que cometen un acto

delictivo por primera vez. El juez deberá tomar en acta esta circunstancia
al aplicar la pena.
Reincidencia: Se presenta cuando un sujeto delinque por segunda vez, siempre
que haya sido sentenciado por el primer delito. La reincidencia puede ser:
- Genérica: Se produce cuando el agente delinque por segunda vez al
cometer un delito de distinta naturaleza que el primero.
- Específica: Se presenta cuando el primero y el segundo son de la misma
naturaleza.
Habitualidad: Existe cuando el sujeto reincide en cometer a veces mas un
delito de la misma naturaleza, siempre que los tres delitos se cometan en
un período que no exceda de diez anos.
Para la criminología, la delincuencia habitual es cuando el sujeto hace de su
conducta
una forma habitual de actividad.
Ocasionalidad: Se produce cuando el sujeto comete el delito en función de
habérsele presentado la ocasión. Puede tratarse de un delincuente primario
o de un reincidente.
Delincuencia Profesional: Es desarrollar un comportamiento o profesión,
incluso el sujeto trata de perfeccionarse y llegar a hacer especialidades
para poder llevar a cabo la comisión del delito. Para su ejercicio se requiere
de una capacidad intelectual superior a la común, además de toda una
organización. Crimen Organizado.
Identificación del delincuente

Cuando se detiene a un sujeto como presunto responsable del delito imputado, la
autoridad procede a identificarlo. No bastan los datos de identificación aportados
por la víctima y los testigos, sino también es necesaria la intervención de
especialistas para que puedan identificar al delincuente. La identificación se
puede hacer tanto con el detenido o sin él a través del retrato hablado.
Criminalística: Esta disciplina es de gran ayuda para el DP, pues reúne los
conocimientos técnicos y científicos que disipan los cuestionamientos formulados.
Actualmente existen los siguientes sistemas de identificación:
1. dactiloscópico: Mediante el examen de las huellas dactilares se puede
identificar a un
sujeto.
2. Antropométrico: consiste en un a serie de medidas, proporciones y
características del
cuerpo humano que sirven para distinguir a la personas y lograr su
identificación.
3. Retrato Hablado: Es la técnica por medio de la cual un sujeto (víctima o
testigo) aporta l
los datos o características del delincuente, mientras que un dibujante
especializado en la
rama, realiza la descripción gráfica conforme a los datos proporcionados. Su
validez
dependerá de la exactitud con que el informante proporcione.
4. Química y Biología Forense: Mediante el análisis de sangre, semen, cabello,
ropa y
diversas sustancias orgánicas e inorgánicas, se puede identificar a un sujeto.
Los avances de al criminalística han hecho más fácil la identificación del sujeto; y
se requiere un nivel alto de preparación de los técnicos, así como capacitación y
actualización, sin olvidar la ética de dicho personal.
90
Concurso de personas
Es la reunión de dos o más personas, como sujetos activos del delito. En
principio, los delitos son cometidos por una persona y otras veces por dos o más
personas, pero en algunas situaciones la propia ley exige concurrencia de dos o
más sujetos que pueda existir el delito.
17. LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
Teoría de la determinación de la pena

Esta teoría indica que en la ley tiene que estar claramente determinada la pena,
es decir, que la ley debe ser concreta indicando la sanción y la pena que se
impone para cada delito o falta.
Aplicación en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el Título VI
(De las Penas) Capítulo II (De la aplicación de las penas) como lo indica en los
Artículos siguientes:
Artículo 62. El autor del delito consumado
Artículo 63. El autor de tentativa y al cómplice del delito consumado
Artículo 64. Al cómplice de tentativa
La penología. Clasificación doctrinaria y legal
Clasificación doctrinaria
Por sus consecuencias
Reversible
Por su aplicación
principal
accesoria
complementaria
Por su finalidad que persigue
correctiva
intimidatoria o preventiva
eliminatoria
Por el bien jurídico que afecta
Capital
Corporal
Pecuniarias
Laborales
Informantes
Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional
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Clasificación legal
Penas principales (Art. 41)
La de muerte
La de prisión
El arresto y
La multa
Penas accesorias (Art. 42)
Inhabilitación absoluta
Inhabilitación especial
Comiso y pérdida de los objetos o instrumentos del delito
Expulsión de extranjeros del territorio nacional
Pago de costas y gastos procesales
Publicación de la sentencia y todas aquellas que otras leyes
señalen
Medidas de seguridad (Art. 88)
Internamiento en establecimiento siquiátrico
Internamiento en granja agrícola, centro industrial u otro análogo
Internamiento en establecimiento educativo o de tratamiento
especial
Libertad vigilada
Prohibición de residir en lugar determinado
Prohibición de concurrir a determinados lugares
Caución de buena conducta
La individualización de la pena
Concepto de individualización de la pena
Actividad legislativa, judicial y administrativa. Suele decirse que hay una
etapa legal, otra judicial y otra administrativa de individualización de la pena.
Ello no es del todo exacto, porque en realidad, las actividades judicial y
administrativa se combinan para realizar la voluntad de la ley.
La individualización de la pena es la precisión que en cada caso concreto se
hace para determinar la cantidad y calidad de los bienes jurídicos de que es
necesario y posible privar al autor de un delito para procurar su
resocialización.
Lo que nos ocupará aquí es la individualización que debe hacer el tribunal en
el caso concreto. Para ello, frecuentemente la ley contiene escalas generales
o especiales, dentro de las que el tribunal debe moverse, a la ley le es
imposible la previsión casuística de todas las circunstancias que es necesario
ponderar en el caso concreto, por lo que no le resta otro camino que
conceder esta facultad de ponderación al tribunal. Las normas a aplicar para
la particularización de la pena en cada caso han dado lugar a un capítulo
especial del derecho penal que últimamente se ha llamado, particularmente
en Alemania, "derecho de cuantificación de la pena".
Entendemos que el criterio general es que la pena debe guardar cierto grado
de relación con la magnitud del injusto y de la culpabilidad, sin perjuicio de
admitir el correctivo de la peligrosidad. Al margen de estas reglas generales,
el CP establece escalas especiales, agravadas o atenuadas, en razón del
mayor o menor contenido de injusto del delito, o de la mayor o menor
reprochabilidad del injusto, dentro de las que, a su vez, el tribunal debe
individualizar la pena atendiendo siempre al criterio general antes señalado.
Por último, al individualizar la coerción penal, el tribunal tiene también en
algunos casos, la posibilidad de condenar en forma condicional.
Rehabilitación:
92
Se entiende la acción y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a una persona

en la posesión de lo que se le había desposeído.
Para Camarzo, la rehabilitación es el “derecho que adquiere el penado, después
de haber observado una buena conducta durante cierto tiempo, una vez
extinguida su responsabilidad penal, y satisfecha en lo posible la civil, a que
cesen todos los demás efectos de la condena mediante la oportuna decisión
judicial.
Readaptación:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptación o reeducación.
- PREVENCION
Como la medida de seguridad busca de alguna manera evitar una condena de

prision, mediante el estableciemiento de ciertas medidas establecidas en el
Código Penal en su artículo 88, que son de alguna manera menos graves que
una pena de prisión, uno de los fines de la imposicion de estas medidas, es la
prevención dentro de la readaptación, ya que si se habla de rehabilitar al
acusado, se habla de tratar de que éste vuelva a la sociedad ya reformado, no
obstante de dicha reforma, las medidas de seguridad buscan prevenir que se
vuelva a cometer un delito, y este es el fin de dichas medidas al igual que una
pena de prisión, prevenir los actos ilícitos.
Prevención general: La pena es útil porque cuando está establecido un

castigo en una norma, toda la sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevención busca evitar que se cometan más delitos mediante la
ejemplificación. Esta ejemplificación se dirige a toda la sociedad, no
sólo a una persona.
Prevención especial: Tiene como fundamento que el que comete un
delito siempre hay amenaza que cometa nuevos delitos y la pena
trata que las personas no cometan nuevos delitos.
En la prevención especial, lo que tiene importancia es quién lo hizo no
lo qué hizo, o sea que analiza al autor del delito, las causas
antropológicas y biológicas.
La pena de muerte a la luz de la Constitución guatemalteca y
tendencias actuales nacionales e internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carácter
extraordinario y se aplica solo por los delitos señalados en la ley, regulados en los
artículos 131, 132, 175, 201 y 383 del Código Penal. La pena de muerte, consiste
en la eliminación física del delincuente, debido a la gravedad del delito cometido
y la peligrosidad criminal del mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos
a favor de que se continúa con esta práctica y otros que sea abolido, así:
Teoría Abolicionista:
Los exponentes de esta teoría, analizan la cuestión desde dos puntos de vista:
Moral y Jurídico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impío, al imponerse se
arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto contrario a los principios de
la sociabilidad humana; va en contra de la conciencia colectiva, por el desprecio
que se manifiesta al verdugo en forma universal.
Punto de Vista Jurídico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en relación
con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a que se convierte en un
riego profesional; el espectáculo de la ejecución produce en las masas un estado
desmoralizador; su aplicación es escasa en proporción; la pena de muerte es
irreparable; carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
93
Teoría Antiabolicionista: Sus argumentos son:

El particular que se defiende legítimamente, puede quitar la vida, el
Estado debe también tener igual derecho contra el que le ataca.
Es un procedimiento excelente y único de selección que asegura
perpetuamente a la sociedad contra el condenado y una saludable
mejora de la raza.
Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un ser que le es enemigo.
Es una justa retribución contra los delitos contra la vida.
La pena de muerte es menos cruel que las privaciones de libertad.
Teoría Ecléctica:
Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de normalidad, pero si
en circunstancias extremas de descomposición social, por cuanto la pena capital,
constituye un acto de legítima defensa por parte del poder público. Para su
aplicación deben darse los supuestos siguientes:
Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos gravísimos.
La existencia de plena prueba y humanamente cierta la culpabilidad del
condenado.
Su ejecución debe ser de modo que haga sufrir menos al delincuente.
No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que excite la crueldad de las
almas.
En nuestro país se sigue la corriente ecléctica.
94
18. EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DE LA PENA

Extinción de la responsabilidad penal
Después que se ha comprobado la existencia de un delito y que se atribuye a una
persona determinada, esta deviene en responsable del mismo y se sujeta a las
consecuencias penales y civiles por la comisión del mismo.
Sin embrago nuestra legislación considera la extinción del derecho de acción
penal (extinción de la responsabilidad) y la extinción del derecho de ejecución de
la pena (extinción de la pena)
En la extinción del derecho de acción penal de cuyo ejercicio conforme lo
prescribe el art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el Ministerio Público, pero que
alternativa y eventualmente pueden ejercer además, los agraviados y cualquier
persona o asociación de personas cuando se tata de delitos cometidos por
funcionarios o empleados públicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extinción de la responsabilidad penal son determinadas
circunstancias que sobrevienen después de la comisión del delito y anulan la
acción penal
Extinción de la pena
El derecho a la ejecución de la pena que nuestra ley llama extinción de la
pena, tiene las siguientes causas: ( art. 102 CP)
1. POR SU CUMPLIMIENTO: Cuando el reo cumple la pena impuesta por el

Estado a través del órgano jurisdiccional competente por lo que es
indudable que la responsabilidad penal se ha extinguido (art. 493 CPP)
2. POR MUERTE DEL REO: Se extingue la pena pecuniaria impuesta, si hubiere
y todas las consecuencias penales. Es cuando el reo se encuentra
cumpliendo la condena y fallece. Se extingue el derecho a la ejecución de la
95
pena y sus consecuencias penales, solo las responsabilidades civiles pasan

a ser un gravamen del patrimonio del reo fallecido.
3. AMNISTIA: es la más completa expresión del derecho de gracia y supone
completo del delito y sus consecuencias. Solo podrá otorgarse por delitos
políticos y comunes conexos cuando lo exija la conveniencias pública. La
concede el congreso. Es el olvido de los delitos políticos.
4. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe del ejecutivo y
ha quedado como resabio de los derechos que las reyes o soberanos
ejercían remitiendo a atenuado las penas impuestas con base en el poder
omnimodo que ejercían. Solo extingue la pena principal.
5. PERDON DEL OFENDIDO: se da en los delitos perseguibles mediante
denuncia o querella, solo se aplica en los casos permitidos por la ley (arts.
116,172 y 234 CP)
6. PRESCRIPCIÓN: su base es el transcurso del tiempo. El fundamento de la
prescripción de la pena es la falta de utilización por el Estado, no obstante
haber transcurrido el tiempo. Las penas impuestas por sentencia firme
prescriben por el transcurso de un doble de la pena fijada, sin que pueda
exceder de 30 años, comenzando a contarse el término desde la fecha en
que la sentencia queda firme desde el quebrantamiento de la condena. Se
interrumpe la pena quedando sin efecto el tiempo transcurrido por la
comisión de un nuevo delito o porque el reo se presente o sea habido.
Modalidades de la imposición de la pena

Principales y accesorias.
General………
 MODALIDADES DE LA IMPOSICION DE LA PENA
También se puede referir, la forma que se impone una pena, deacuerdo a la

participación de una persona en el delito, siendo estas la de delito consumado,
tentativa y complice de delito consumado rebajada en una tercera parte, complice
de tentativa, rebajada en dos terceras partes.
Al extinguitse la responsabilidad penal se extingue el cumplimiento de la pena, en

los casos establecidos en el articulo 102 del CODIGO PENAL, por lo que aquí ya no
hay imposición de la pena.
96
19. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY PENAL
Aplicación temporal
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace con el fin de
explicar el campo de aplicación que puede tener la ley penal en un país
determinado. La determinación del ámbito especial de validez de la ley penal
es el resultado de un conjunto de principios jurídicos que fijan el alcance de la
validez de las leyes penales del Estado con relación al espacio. el ámbito
especial de validez de una ley es mucho más amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un país regularmente trasciende a regular hechos
cometidos fuera de su territorio.
Vigencia y derogación
Irretroactividad
El el ambito penal, las disposiciones applicables son las referentes al articulo 6, 7,
8 de la LOJ, siendo vigente la ley que se ha publicado, y han pasado los ocho días
después de dicho acto, a menos que la misma amplie su termino, y siempre y
97
cuando diche ley tipifique los delitos que se le imputan a una persona, es ley
vigente.
En cuando a la vigencia, al hablar de aplicación de la ley, se refiere al artículo 36

de la LOJ.
La derogación tiene lugar, ya sea por declaracion expresa, parcialmente,

totalmente, total o parcialmente, según lo establecido en el artículo 8 de la LOJ.
La retroactividad en materia penal, establece que la ley no tiene efecto

retroactivo, ni modifica derechos adquiridos, se exceptúa la ley penal en lo que
favorezca al reo (art. 7 LOJ)
Retroactividad de la ley favorable
Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos hacia el

pasado, a pesar de que se haya cometido el hecho bajo el imperio de una
ley distinta y ya se haya dictado sentencia
Principio de territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse únicamente a los hechos cometidos
dentro del los limites del territorio del Estado que la expide y dentro de ese
limite la ley penal debe aplicarse a autores o a cómplices de los delitos, sin
importar su condición de nacional o extranjero, residente o transeúnte, ni la
pretensión punitiva de otro Estado. Se fundamenta en la soberanía de los
Estados, por lo que la ley penal no puede ir más allá del territorio donde ejerce
su soberanía determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
Extraterritorialidad
Es una partícula excepción al principio de territorialidad y sostiene que la ley

penal de un país, si puede aplicarse a delitos cometidos fuera de su territorio
teniendo como base los siguientes principios (ver art. 5 y 6 del C.P.)
Principio real o de protección de intereses
Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un Estado no

puede permanecer aislado frente a ataques contra la comunidad que
representa por el solo hecho de que se realicen el en extranjero de tal manera
que la competencia del Estado para el ejercicio de la actividad punitiva esta
determinada porque el interés lesionado o puesto en peligro por el delito sea
nacional. Ejemplo: falsificación de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5
inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
Principio de personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya, de modo
que la competencia se determina por la nacionalidad del autor del delito y
tiene en la actualidad aplicación cuando se dan las siguientes circunstancias:
Que el delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se
encuentre en su propio país. Se fundamenta en una desconfianza existente
respecto de una posible falta de garantías al enjuicia el hecho cometido por un
nacional de un país extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
98
Principio universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la ley penal de

cada Estado tiene validez universal, por lo que todas las naciones tienen
derecho a sancionar a los autores de determinados delitos, no importando su
nacionalidad, lugar de comisión de delito, ni el interés jurídico vulnerado, la
única condición es que el delincuente se encuentre en el territorio de su Estado
y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5 del CP.
20. LUGAR DE COMISIÓN DEL DELITO
Generalmente en el lugar donde se ha manifestado la conducta humana, donde la

acción tuvo lugar, debe producirse el resultado. Sin embargo, en ciertas ocasiones
la causa y el fecto, la conducta y el resultado no coinciden en lo referente al
tiempo y al lugar del delito, por lo que nos encontramos con los delitos de
distancia. Para resolverlos se han formulado las sig. Teorías:
TEORÍA DE LA ACCIÓN
99
Toma en cuenta el tiempo y el lugar donde se realizo el movimiento corporal, sus

defensores afirman que lo que da lugar a la acción represiva no es el acto
prohibido por la ley en si mismo, sino el hecho de cometerlo, el hecho de obrar de
manera contraria al orden establecido por el legislador.
TEORÍA DEL RESULTADO

El delito se comete en el lugar y en el tiempo en que se produjo el resultado de la
acción. Contra esta, puede objetarse que en ciertos delitos no puede
determinarse ni el tiempo ni el lugar del resultado, por ejemplo en los delitos que
no pasan del grado de tentativa. Por otro lado existen delitos que pueden producir
resultado en diversos lugares y la aplicación de esta teoría provocaría posibles
conflictos jurisdiccionales.
TEORIA DE LA UBICUIDAD
También llamada teoría de conjunto. El delito se comete tanto donde se
desarrolla, total o parcialmente, la actividad delictuosa como donde se produce el
resultado.
Para solucionar el problema relativo al lugar del delito, la doctrina mas aceptada
es la de la ubicuidad ya que es la que favorece a los intereses sociales y porque
asegura el castigo del delito, tanto en el caso que la acción se haya ejecutado en
el territorio del Estado como cuando su resultado se haya producido dentro de sus
fronteras, evitandose así lamentables impunidades.
Para solucionar el problema relativo al tiempo del delito, la teoría aplicable es la
de la actividad, pues el principio de legalidad que inspira casi la totalidad de
legislaciones penales, la máxima Nullum crimen sine lege, toma como punto de
relevancia el momento en que el agente desarrollo su actividad criminal, es decir
el momento en que realizo la acción delictiva.
Los delitos de omisión deben considerarse cometidos en el lugar donde hubiera
debido ejecutar la acción positiva que tenía el deber jurídico de realizar,
comienzan en el momento en que se exige la ejecución del acto y duran cuanto
dura el deber de ejecutarlo.
Las cuestiones relativas a la determinación del tiempo y del lugar de la acción no
poseen solo un interés científico, sino una considerable trascendencia practica.
En el caso que una ley nueva aplicable al hecho punible, antes no sancionado
haya entrado en vigor después de la ejecución de la acción, pero antes de la
producción de su resultado, la actividad desarrollada por el agente será punible?
Este caso se resuelve conforme la teoría del resultado o de la ubicuidad, los
hechos realizados serán punibles, pues en ambos se toma en cuenta el resultado,
el cual se produjo después de haber entrado en vigor una nueva ley. Con arreglo a
la doctrina de la actividad, que es aplicable los hechos realizados por el agente no
serán punibles porque en el momento de su ejecución la ley no los definía como
delitos por lo tanto no constituían acciones penadas por la ley.
DERECHO PENAL INTERNACIONAL

Se refiere al derecho interno de cada país (derecho nacional) que regula la
aplicación extraterritorial de la ley penal nacional, es decir la aplicación de la ley
penal del Estado a casos o hechos ocurridos en territorio de país extranjero
Abarca a parte de las normas referentes al auxilio jurídico internacional
( especialmente la extradición) las disposiciones dictadas por la colectividad de
los estados civilizados. En este sentido, los estados firmantes de tratados
internacionales se obligan a establecer sus leyes penales nacionales, semejantes
todas ellas y protectoras de análogos bienes jurídicamente garantizados.
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DERECHO INTERNACIONAL PENAL: es el derecho que surge de la comunidad

internacional con el objeto de protegerse internacionalmente, a través de un
conjunto de normas jurídica a las que pudieran estar sometidas los ciudadanos de
todas las naciones y pueden ser aplicadas por tribunales internacionales que
tutelarían bienes o valores de interés nacional.
El derecho penal internacional es una rama del derecho penal, el derecho

internacional penal es una rama del derecho internacional.
El establecimiento de una Corte Penal Internacional a autónoma y permanente
supone el inicio de un proceso que pueda producir indudables avances en la
protección de los DH violados por los más graves crímenes internacionales. Por su
carácter permanente puede evitar los condicionamientos políticos y coyunturales
derivados de la correlación de fuerzas internacionales que inciden en la
constitución de tribunales ad-hoc destinados a actuar tras un conflicto bélico o
político.
El derecho penal internacional regula el derecho nacional o interno de cada país,
la eficacia de la ley penal en el espacio, contempla como uno de sus temas más
importantes dentro de la cooperación jurídica internacional, la extradición como
consecuencia del principio internacional de inmunidad de jurisdicción.
EXTRADICIÓN
Extradición
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de otro un sujeto
a quien se le atribuye la comisión de un determinado delito para someterlo a la
acción de los tribunales de justicia de éste.
Clases de Extradición
a. Extradición Activa: Se da cuando el gobierno de un estado, solicita al de
otro, la entrega de un delincuente, también se le denomina extradición
propia.
b. Extradición Pasiva: Se da cuando el gobierno de un Estado, mediante la
solicitud de otro, entrega a un delincuente para que sea juzgado en el país
requirente.
c. Extradición Propia.
d. Extradición Voluntaria: Se da cuando el delincuente voluntariamente se
entrega al gobierno del Estado que lo busca para someterse a la justicia
penal. Extradición Impropia.
e. Extradición Espontánea: Se da cuando el gobierno del Estado donde se
encuentra el delincuente, lo entrega espontáneamente sin haber sido
requerido para ello con anterioridad.
f. Extradición en Tránsito: Es el permiso que concede el gobierno de un Estado
para que uno o más delincuentes extraditados pasen por su territorio.
g. La Re extradición: Surge cuando un tercer Estado pide la entrega al país que
lo había extraído, basándose en que el delincuente cometió un delito en su
territorio antes que cometerlo en el país que logró primero su extradición.
Fuentes de la Extradición
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el Derecho
Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Código Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradición: Consiste en Acuerdos o Convenios que se llevan a
cabo entre diferentes Estados.
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados y se realiza
101
con el requerido a conceder la extradición, comprometiéndose a que cuando

exista un caso análogo se responda de la misma manera.
Principios que la regulan
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera para delitos o
crímenes.
.-Se excluye los delitos políticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes políticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicación al extraditado de pena distinta de la ley penal interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por
Guatemala
a. En cuanto al delito
Si el delito no está contemplado en el tratado, basta con el exilio en que se
somete como pena;
No se da la extradición cuando el hecho que se persigue no está considerado
como delito en la Ley Nacional y la de los países suscriptores
Son extraditables los procesados por delitos cuya pena sea mayor de un año
de prisión, generalmente se logra la extradición por los delitos que atentan
contra la vida, la propiedad, el pudor, la fe pública, libertad y seguridad
individual;
Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos políticos
No se concede la extradición por delitos sociales, o sea los que
e atentan contra la organización institucional del Estado;
La deserción como delito militar no es extraditable;
No se concede la extradición por faltas.
b. En cuanto al delincuente
 Por la extradición se entregan a los autores y cómplices, pero los países no
están obligados a entregar sus con-nacionales;
 Los militares no se extraditan por delitos similares a los políticos;
 No están incluidos los delitos políticos.
c. En cuanto a la pena
 No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido condición de
extradición del delincuente;
 No se concede la extradición cuando el acusado ha sido absuelto o cuando
la acción penal para perseguir el delito o para ejecutar la pena ya
prescribió.
APLICACIÓN CON RELACIÓN A LAS PERSONAS

Uno de los caracteres más salientes del antiguo derecho era la injusta
desigualdad en que se hallaban las personas ante la ley. Los nobles, poderosos,
los colocados en esferas superiores eran castigados con penas más suaves,
mientras que a los humildes y plebeyos se les reservaban las penalidades más
duras e infames.
La Declaración de los Derechos del Hombre proclamó que todos los hombres son
iguales ante la ley dando paso para la desaparición de la desigualdad jurídica del
antiguo régimen. Actualmente el principio de igualdad ante la ley constituye una
garantía jurídica que reviste 2 aspectos:
Todos están sometidos a las mismas leyes penales, a todos se les aplican
las mismas penas
todos son objeto de idéntica protección penal. Excepto:
102
JEFES DE ESTADO: los reyes constitucionales gozan de una prerrogativa en el

orden penal, son irresponsables y así lo declaran las constituciones de los
países monárquicos. Se extiende a los delitos del orden común. Su razón
política se halla en la independencia recíproca de poderes ejecutivo,
legislativo y judicial, pues la independencia del poder ejecutivo desaparece
si el rey pudiera ser juzgado por los Tribunales del Justicia. Esta
irresponsabilidad no se extiende a los presidentes del régimen republicano
los cuales solo gozan de un especial régimen procesal que no constituye
inmunidad (antejuicio)
MIEMBROS DEL PARLAMENTO: gozan de la inmunidad parlamentaria, que es
una inmunidad relativa a las opiniones y votos emitidos en el desempeño de
sus funciones y destinadas a garantizar el libre ejercicio de estas.
MINISTROS: no gozan de inmunidad penal alguna, son responsables
penalmente como los demás ciudadanos, en caso de responsabilidad
política suelen quedar sometidos a un procedimiento penal que consiste en
ser juzgados por los representantes del poder legislativo pero cuando se les
exige otro orden de responsabilidad son juzgados por tribunales especiales
JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS: con carácter público se encuentran en el
territorio nacional, están fuera del alcance de la ley penal vigente en éste y
no pueden ser perseguidos si cometen algún delito. Este privilegio está
consagrado por costumbre internacional.
REPRESENTANTES DIPLOMÁTICOS: gozan de independencia respecto de las
leyes penales del país ante el que está acreditados y su razón es que no
pueden ser sometidos a la ley extranjera y porque necesita libertad para
desempeñar sus funciones. No pueden ser detenidos ni procesados por
ningún delito. Es concedido a los embajadores, ministros, plenipotenciarios,
encargados de negocios, secretarios de embajadas y agregados, y todos los
miembros de la familia. Su duración comienza desde el momento en que
empiezan a representar a su país, cuando cesan en el cargo o son
despedidos, cesa el privilegio. También gozan de inmunidad durante el viaje
para llegar a su residencia o para marchar de ella. La inmunidad
diplomática se extiende a la independencia de la legislación penal
territorial, también a la inviolabilidad de la persona, residencia, muebles,
etc.
PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD
Este principio supone que aquel que goza de ella no puede ser castigado.
DEL JEFE DE ESTADO. La persona del rey es sagrada e inviolable, este es que la
acción penal no le puede ser dirigida. No es inviolable pero puede y debe
ser inmune. En España el presidente respondía de su conducta y de los
delitos de índole común, pero no se le podía perseguir hasta que expirara su
período presidencial, y la acción no prescribía para mientras.
DE PARLAMENTARIOS: los miembros de la cámara no son responsables por las
opiniones que emitan en ellas.
DE JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS Y DIPLOMÁTICOS: es un privilegio personal
de su función y no se deduce de la ficción territorial del país a que la misión
diplomática pertenece. Se extiende a su familia y muchas veces a su
sequito. (297-298 C. Bustamante)
PRINCIPIO DE INMUNIDAD
Es aquel que lo resguarda contra toda persecución penal mientras el cargo
transitorio dura.
103
DE DIPUTADOS Y SENADORES: son inviolables y gozan de inmunidad por los

delitos que cometan. Su objetivo estriba en la necesidad de mantener la
independencia de los parlamentarios. (161 b CN)
ANTEJUICIO
Los miembros del Congreso gozan de privilegios de carácter personal, pues para
poder ser sometidos a proceso penal previamente debe declararse con lugar el
trámite de antejuicio. (161 a CN).
Los diputados no pueden ser detenidos ni juzgados si la CSJ no declara
previamente que da lugar a formación de causa. En casos de delito flagrante no
pueden permanecer detenidos, sino que tienen que ser puestos a disposición de
la Junta Directiva o de la Comisión Permanente del Congreso.
También para el Presidente, jueces y magistrados del poder judicial.
104
21. LÍMITES AL IUS PUNIENDI DEL ESTADO

El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene éste para imponer una pena,
sin embargo existen límites a esta imposición del Estado como lo son los:
Límites materiales
La necesidad de intervención
El IUS PUNIENDI intervendrá cuando no halla otro medio posible como el Derecho
Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el último recurso que se debe
utilizar para resolver cualquier problema.
El bien jurídico
No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurídico. De acuerdo a
lo anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni señalar lo que no se refiere a
bienes jurídicos o que los lesionen si no están establecidos en la Constitución o
Ley penal.
La dignidad de la persona
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el proceso va dirigido
a él y puede ser objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el caso de
prevención general, como es la ejemplificación.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se mide en
función de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En líneas generales, la proporción se mediría en función del bien jurídico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad de la
persona. Es independiente de la personalidad del hombre.
Límites formales
LIMITES FORMALES
NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE: actualmente, su jerarquía
constitucional es indiscutida. Esta se aplica no solo a las sanciones
propiamente penales, sino que a toda sanción que pueda aplicarse por una
sanción del ordenamiento jurídio. La consecuencia lógica de este principio
es que ninguna sentencia condenatoria puede aplicarse dictando una pena
que no está fundada en una ley previa, es decir una ley en la que el hecho
imputado al actor sea amenazado con pena. Tanto el delito como la pena
deben estar determinados en la ley previa.
PROHIBICIÓN DE LA ANALOGÍA: la teoría y la práctica admiten como

consecuencia del principio de legalidad la prohibición de la analogía.
Se entiende por analogía la aplicación de una ley a un caso similar al
legislado, pero no comprendido en su texto. Suele distinguirse de la
interpretación extensiva: mientras esta importa la aplicación más amplia de
la ley hasta donde lo consciente el sentido literal de la misma
Un amplio consenso científico, estima que la prohibición de la analogía solo
rige cuando se trata de la llamada analogía IN MALAM PARTEM, es decir lo
que resulte extensiva de la punibilidad. La analogía IN BONAM PARTEM, por
el contrario estaría legitimando la interpretación de la ley penal. La
prohibición de la analogía impide un tratamiento igualitario de las acciones
que el declara punibles, siendo la posición que se ha impuesto.
105
Dándose primacía a la interpretación teleológica se ha afirmado que la

analogía puede tener significación en forma indirecta en la fundamentación
de la punibilidad, sin embrago esta interpretación analógica tolerada tendría
sus límites en el sentido literal posible del texto. Partiendo que toda
interpretación requiere analogía, se entiende que la analogía es un
procedimiento habitual de discusión de la lógica jurídica que es utilizada en
el derecho penal y no solo in bonam partem
LA EXCLUSIÓN DEL DERECHO CONSETUDINARIO: la ley es la única fuente

del derecho penal, un segundo aspecto contenido en el principio de
legalidad es la prohibición de fundamentar la punibilidad en el derecho
consuetudinario. Su aplicación in bonam partem, es reconocida en principio
como legítima, pero esta debe responderse de modo negativo en relación
con la parte especial del derecho penal, es decir a la creación
consuetudinaria de tipos penales no contenidos en la ley formal.
LA PROHIBICIÓN DE LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: la retroactividad de la
ley penal será admitida únicamente cuando favorezca al reo, constituyendo una
excepción a la regla general de la irretroactividad. Cuando no reúna este
presupuesto la ley penal no podrá aplicarse retroactivamente.
106
PARTE ESPECIAL
22 DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS PERSONAS EL

DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE
 Generalidades:
Desde el punto de vista de nuestra legislación definimos el delito de homicidio
como la muerte de una persona causada por otro.
Elementos del tipo de homicidio:

Previa existencia de la vida humana.
El hecho de dar muerte, o sea la supresión de la vida;
La muerte se debe a la culpabilidad del activo, ya sea dolosa o culposa.
Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no serán delictivos.
 El bien jurídico tutelado

El bien jurídico tutelado es la vida de un ser humano.
 Elementos genéricos de estos delitos (SUJETO ACTIVO Y SUJETO

PASIVO)
Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la acción u omisión de la que depende la muerte del
pasivo.
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin distinción
de cualidades.
 homicidio simple
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere muerte a alguna
persona.
Al homicida se le impondrá prisión de 15 a 40 años"
 homicidio en estado de emoción violenta

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emoción violenta, se le impondrá
prisión de dos a ocho años.
Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada por la
existencia de la circunstancia calificante de la emoción violenta, aparece la del
Artículo 124. Este es el llamado también homicidio pasional, pues toma como
guía la emoción pasional violenta.
107
Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de emoción
violenta, no solamente para el crimen pasional. En nuestra jurisprudencia
aparece que la emoción violenta contemplada por el arto. 124 del Código Penal,
tipifica únicamente un delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios
calificados, el aparecimiento de esta circunstancia no desvirtúa la calificante, y
únicamente puede servir para la atenuación de la responsabilidad.
Características del homicidio en estado de emoción violenta.
Una alteración psíquica de carácter temporal, que incide sobre la capacidad

de razonamiento del autor sin que se llegue a una causa de
inimputabilidad
Es indispensable que la causa que produjo la alteración sea extrema, no

buscada de propósito por el agente, que impida la capacidad de razonar,
de prever y de aceptar el resultado dañoso.
Que la causa externa se proyecte sobre la culpabilidad disminuyendo la

voluntad criminal del sujeto activo.
 Homicidio en riña tumultuaria

ARTICULO 125.- Cuando riñendo varios y acometiéndose entre sí, confusa y
tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o más personas y no
constare su autor, pero sí los que hubieren causado lesiones graves, se impondrá
a éstos prisión de seis a doce años.
No constando quién o quiénes causaron las lesiones, se impondrá a todos los

partícipes prisión de dos a seis años.
El acto rijoso, es básicamente una contienda de obra entre más de dos personas.
El acto del homicidio requiere no solamente la riña, sino que ésta sea tumultuaria.
El término confuso, que alude nuestro Código equivale a tanto como: mezclado,
revuelto, obscuro, dudoso, poco perceptible, difícil de distinguir; se refiere
entonces a que en la riña, participen más de dos personas, puesto que así, no
será perceptible un agresor directo. La expresión tumultuaria, se refiere a un
alboroto producido por una multitud, confusión agitada o desorden ruidoso. De
tal manera, lo expresado en nuestra ley, que verdaderamente es un pleonasmo,
sirve para indicarnos que en este tipo de homicidio, hay una confusión tal que no
puede determinarse finalmente el autor del hecho. Nuestra ley comprende dos
situaciones:
Que no conste el autor de la muerte, pero sí, quienes hubieren causado

lesiones graves.
Que no conste quién o quiénes causaron las lesiones
Aparece aquí entonces la responsabilidad correspectiva de los partícipes, pues la

simple intervención en el tumulto o riña, hace responsables a quienes hallan
intervenido en el tumulto. Es éste pues, un homicidio con múltiples autores, en
defecto de no poderse determinar, por la realización de la confusión y el tumulto,
quien es realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no
exclusivamente lesionadores, sino también copartícipes en el homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicación de la voluntad criminal entre

los partícipes de la riña, no es que exista ausencia de dolo, se puede decir que
108
existe dolo indirecto porque aún no persiguiendo la muerte de alguno de los

contendientes, los que riñen se lo representan como posible y no se detienen en
la ejecución del acto.
Características:
La existencia de más de dos personas que actúan como sujetos activos y
pasivos simultáneamente.
Que en la riña los sujetos se acometan entre sí confusa y tumultuariamente.
Que la confusión en la riña sea de tal naturaleza que sea imposible
identificar a los responsables.
Que no se pueda establecer quién o quiénes de los contendientes causaron
las lesiones que produjeron la muerte.
 Homicidio preterintencional
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, será sancionado
con prisión de dos a diez años.
El homicidio preterintencional se produce cuando el agente proponiéndose causar

un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto activo deseaba causar un mal, pero
no de tanta envergadura como la muerte que finalmente se produjo. De quedar
evidente que el hecho no se dirigía a causar un mal tan grave como el
efectivamente causado.
Características del homicio preterintencional:
La producción de un resultado dañoso más grave que el querido, que es la

muerte del sujeto pasivo.
El dolo de muerte aquí esta limitado, por cuanto se tenía
 Homicidio culposo
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionará con prisión de
dos a cinco años. Cuando el hecho causare, además, lesiones a otras personas o
resultare la muerte de varios, la sanción será de tres a ocho años de prisión.
Si el delito fuere cometido al manejar un vehículo bajo influencia de bebidas

alcohólicas, drogas tóxicas o estupefacientes, que afecten la personalidad del
conductor o con temeridad o impericia manifiestas o en forma imprudente o
negligente en situación que menoscabe o reduzcan su capacidad mental, volitiva
o física, se impondrá al responsable el doble de la pena que le correspondería en
caso de no existir alguna de estas circunstancias.
Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en cualquiera de las

circunstancias relacionadas en el párrafo anterior, será sancionado con prisión de
diez a quince años.
El párrafo primero del artículo citado se adecua y constituye el supuesto jurídico

genérico del tipo; en ese caso no interesa a la ley el medio utilizado para su
comisión. En nuestro medio es frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de
las lesiones, identificar como culposo todo suceso del tránsito de vehículos en que
se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para la ley, son idóneos
todos los medios con los cuales se puede verificar la muerte, y que sean
susceptibles de ser utilizados culposamente. En cuanto al segundo y tercer
párrafo del texto citado, la ley selecciona el medio y una determinada conducta
109
del sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es material, o sea,
ocasionar la muerte culposamente al manejar vehículo en estado de ebriedad. En
tales circunstancias, la razón que induce al legislador a tachar de negligente o
imprudente una conducta en la que eventualmente hay una causa de daño
contenida en aquélla.
Sujetos de la infracción.
En lo referente al párrafo primero del texto legal, el sujeto activo puede ser
cualquiera. En el segundo y tercer párrafo se señala un sujeto activo
determinado: el conductor de vehículo en estado de ebriedad. Sujeto activo es el
conductor, no sus acompañantes aún cuando se hallaren también bajo influencia
de bebidas alcohólicas, a menos que realizaren también actos de conducción.
Aquí es necesaria la acotación al texto legal. Nos exige un estado de ebriedad,

que consiste en el estado que alcanza el individuo que habiéndo ingerido alcohol
etílico y habiéndolo absorbido en su torrente circulatorio, causa ya, alteraciones
psíquicas, neurológicas, sensoriales, motoras y generales. De manera que no es
suficiente, como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca bajo efectos
alcohólicos, lo cual es diferente y deberá quedar plenamente establecido para
responsabilizarse a una persona por este delito.
Elementos del delito.

Se requiere un resultado material, la muerte de una persona, no causada de
propósito por el agente, pero sí previsible, a diferencia del homicidio
doloso en la ausencia del animus necandi.
El acto inicial ha de ser lícito.
Se requiere una determinada conducta del agente. Ebriedad.
 INDUCCIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda para
cometerlo, si ocurriere la muerte, se le impondrá prisión de cinco a quince años.
Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las comprendidas en

los artículos 146 y 147 de este Código, la pena de prisión será de seis meses a
tres años.
El Código Penal se refiere a dos supuestos:

Quien induce a otro al suicidio;
Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al suicidio. En el

segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios tales como armas, veneno o
cualquier otro género de cooperación, auxilio intelectual, como indicaciones
acerca del modo de ejecutar el suicidio, de servirse del arma, etc.
Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el ánimo suicida hasta
entonces existente. Esta incriminación es sumamente peligrosa por subjetiva,
puesto que la inducción es sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la
inducción es sumamente difícil de quedar fincada en bases materiales, ya que
puede perpetrarse por simple sugestión, una representación exagerada de los
males o peligros que aquejarían a la víctima o por consejos, y debe prevenirse
también por la colindancia tan próxima que tiene el ánimo en el sujeto activo, no
se cometería, y que queda librado siempre a la convicción subjetiva del juez.
110
 EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos íntimamente ligados a su
estado, que le produzcan indudable alteración síquica, matare a su hijo durante
su nacimiento o antes de que haya cumplido tres días, será sancionada con
prisión de dos a ocho años.
En el Código Penal de 1936 se sancionó el infanticidio honoris causa, esto es, el

realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los abuelos maternos para
ocultar la deshonra de su hija. En la legislación actual priva la tésis del
infanticidio determinado por motivos psicopatológicos, que es, desde luego, más
amplia que la del Código Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo
único y determinado, que da muerte a su hijo, en el momento de su nacimiento o
antes de que haya cumplido tres díás, siempre que haya sido impulsada por
motivos íntimamente ligados a su estado, que le produzcan indudable alteración
psíquica (Arto. 129). En este caso existen elementos constitutivos del hecho que
deben delinearse:
El hecho constitutivo de dar muerte al niño en el momento de su
nacimiento o dentro de los tres días de ocurrido el mismo.
El sujeto activo en este delito es determinado. Sólo puede serlo la

madre, y siempre que se evidente que fue impulsada por motivos
íntimamente ligados a su estado, los cuales le produjeron
indudable alteración psíquica.
Elementos normativos temporales. La referencia a los tres días del

nacimiento, es un criterio netamente empírico; en algunas otras
legislaciones dicho término es diferente, cinco días, por ejemplo.
Sin embargo, si la muerte se produce después del referido término,
la incriminación sería distinta.
Elementos psicopatológicos. La expresión “Indudable alteración

psíquica” es realmente amplia. Tal y como lo presenta nuestro
Código, el dolo de muerte (animus necandi)se encuentra limitado o
disminuido en la madre por dos circunstancias:
que la madre sufra o tenga impulsos motivados por el embarazo o
alumbramiento;
que estos impulsos le produzcan alteración psíquica y como consecuencia
se produzca la muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aquí sólo puede ser un niño a quien la madre da muerte durante
su nacimiento y hasta los tres días de nacido (72 horas).
 SUPOSICIÓN DE MUERTE
ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto o
conociendo la existencia de proceso instruido con ocasión o con motivo de su
fallecimiento, no se manifestare, será sancionado con prisión de uno a cinco
años.
Analizando el contenido del artículo 130que indica, que este hecho consiste en
hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien conociendo la existencia de
proceso instruido con ocasión o motivo de su fallecimiento no se manifestare, nos
111
encontramos ante una incriminación que se coloca entre los delitos que atentan
contra la vida, y sin embargo, no existe lesión o puesta en peligro de ninguna
vida.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por muerta, no
hay realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en todo caso tendría que
ser el Estado, únicamente, pues con el hecho se realiza una simulación del hecho
que da fin a la vida, como es la muerte.
 HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparición de circunstancias calificativas al momento de la comisión del
homicidio han dado lugar a los homicidios calificados.
 EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vínculo, matare a
cualquier ascendiente o descendiente, a su cónyuge o a la persona con quien
hace vida marital, será castigado como parricida con prisión de 25 a 50 años. Se
le impondrá pena de muerte, en lugar del máximo de prisión, si por las
circunstancias del hecho, la manera de realizarlo y los móviles determinantes, se
revelare una mayor y particular peligrosidad en el agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá

concedérseles rebaja de pena por ninguna causa"
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:

1. Sujeto Activo:
Lo será únicamente quien este vinculado con el pasivo en la
relación a que se refiere la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cónyuge o conviviente del activo,
elemento subjetivo del tipo, quien le da muerte.
3. Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relaciónque le une con el
pasivo, como ascendiente, descentiente, marido o mujer, o
conviviente.
Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aquí referido se ha llamado dolo

duplicado en razón de que se quiere privar de la vida no a un hombre cualquiera
sino a una persona con quien se tiene un nexo, que la política criminal del Estado
se interesa en proteger con especialidad.
4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una persona, que como
ya vimos está calificada por el vínculo anteriormente relacionado.
Elemento constitutivo es no solamente dar muerte, sino la
existencia del vínculo ya referido, consecuentemente:
Si la muerte recae en un sujeto no cualificado por la relación a que
se refiere la ley, el resultado previsto en la ley, queda incluido
dentro del homicidio.
Si la relación de parentesco o de convivencia existe pero no es
conocida por el activo, el resultado es también un delito de
homicidio.
112
Si la relación consaguínea o de convivencia existe, pero el activo

causa la muerte del pasivo culposamente, no existirá parricidio
sino un homicidio culposo.
 EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien matare a una
persona:
1) Con alevosía
2) Por precio, recompensa, promesa, ánimo de lucro
3) Por medio o en ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión,
desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda
ocasionar gran estrago.
4) Con premeditación conocida
5) Con ensañamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para
asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por
no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el
otro hecho punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
Al reo de asesinato se le impondrá prisión de 25 a 50 años, sin embargo se

le aplicará la pena de muerte en lugar del máximo de prisión, si por las
circunstancias del hecho y de la ocasión, la manera de realizarlo y los
móviles determinantes, se revelare una mayor particular peligrosidad del
agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no podrá

concedérsele rebaja de pena por ninguna causa"
Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las circunstancias

establecidas en el artículo 132 del Código Penal, o sea con alevosía, recompensa,
promesa o ánimo de lucro, por medio o con ocasión de inundación, incendio,
veneno, explosión, demoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que
pueda ocasionar gran estrago, con premeditación conocida, con ensañamiento,
con impulso de perversidad brutal y también para preparar, facilitar, consumar u
ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la impunidad para sí o para
sus copartícipes o por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible, o con fines terroristas o en desarrollo de
actividades terroristas.
Elementos:
Básicamente en el asesinato existe el elemento que también es fundamental en el
homicidio,como es la privación de la vida de un hombre por otro, agregándose
como elemento, la existencia de las cualificantes que se encuentran en el hecho,
de las señaladas por la ley.
Calificativas del asesinato:

Premeditación:
los elementos de la premeditación son:
a) Tiempo más o menos largo entre la resolución y la ejecución;
b) Reflexión fría y madura de la decisión.
113
Hay premeditación conocida cuando se demuestre los actos externos realizados

revelen que la idea del delito surgió en la mente de su autor, con anterioridad
suficiente a su ejecución, para organizarlo, deliberarlo o planearloy que, en el
tiempo que medió entre el propósito y su realización, preparó éstay la ejecutó fría
y reflexivamente (Artículo 27 inciso 3 Código Penal)
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es suficiente la

demostración de que el delito se efectuó después de cierto tiempode que el
agente lo resolvió, sino que es necesario que haya existido un cálculo mental frío
y reflexivo; ello pudiera observarse por ejemplo en el caso de la persona que
fuera de sí es impulsada por la cólera que le da la agresión sexual a su hija, va en
busca de un arma y regresa a matar al violador; si existe el intervalo de tiempo
entre la voluntad y la ejecución pero dentro de ese tiempo no ha existido un
examen calculado y sereno de las circunstancias, o como dice nuestra ley, no se
revele que la idea del delito surgió antes en la mente del autor, no habrá
premeditación.
La Alevosía:
El Código Penal en el Artículo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2º. Ejecutar el hecho con
alevosía. Hay alevosía, cuando se comete el delito emplea medios modos o
formas, que tiendan directa o especialmente a asegurar su ejecución, sin riesgo
que proceda de la defensa que pudiera hacer el ofendido, o cuando éste, por sus
condiciones personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda
prevenir, evitar el hecho o defenderse.
En la legislación mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no se requiere

que exista premeditación para que haya alevosía.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el agresor, éste
es el extremo psicológico característico de la alevosía, ya que el sujeto espere el
momento o lo aproveche, debe ser para actuar sin riesgo.
Así pues cuando se habla de alevosía se comprenden varios aspectos: el acecho,

la emboscada, el ataque artero, la insidia, y la prodición.
La doctrina suele dividir la alevosía en dos grandes grupos:

Alevosía Moral:
Cuando la ocultación que el delincuente hace, es de su intención criminal, como
cuando antes del ataque se finge amistad o se disimula la enemistad (por lo cual
antiquamente se denominó proditorio al homicidio cometido a traición); y
Alevosía Material:
Corresponde al ocultamiento físico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a circunstancias

del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus condiciones personales o por
circunstancias en que se encuentre, no pueda prevenir, evitar el hecho o
defenderse, con lo cual hay una referencia genérica a quien se encuentre en
situación de indefensión, como los casos de dar muerte a quien se encuentra
dormido, o a un recien nacido.
1.Por precio, recompensa o promesa:
Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervención de dos personas y un
objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se recompensa la acción o se
promete recompensar. En este acto casi no es posible indicar la ausencia del
114
elemento premeditación. Se señala como elemento preponderante, el estado

objetivo de indefensión de la víctima: si es difícil en sí precaverse del enemigo
que premedita la ofensa, lo es aún más de un tercero, a quien muchas veces la
víctima ni siquiera conoce.
Con ocasión de inundación, incendio, veneno, explosión, desmoronamiento,
derrumbe de edificiou otro artificio que pueda ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas específicas llevan intrínsecamente alguna expresión de la
alevosía, y en algunas ocasiones de premeditación, pues es indudable la frialdad
de ánimo de quien da muerte a una persona con tal formas.
Ensañamiento:
Para los efectos penales, el ensañamiento consiste en aumentar deliberadamente
los efectos del delito, causando otros innecesarios para su realización o emplear
medios que añadan la ignominia a la acción delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensañarse es “deleitarse o
complacerse” el causar a la víctima de un crimeno al enemigo ya rendido, el
mayor daño y dolor posibles, aún innecesarios para su muerte, a fin de prolongar
su agonía y hacerla más cruel, en general se refierea todo mal físico innecesario
infringido al sujeto pasivo.
Con impulso de perversidad brutal:

En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado sin causa
alguna como al ejecutado mediante corrupción moral o haciendo gala de
degeneración o depravación sexual. En el primer caso estamos frente al llamado
delincuente nato. En el segundo caso, estamos ante aquellos casos revelarores de
grave vicio o anormalidad en el sujeto activo (se trata de un homicidio sádico,
horrible contubernio entre la sangre y el goce sexual).
Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o por no haber obtenido el
resultado que se hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible:
Aquí hay varias calificantes
 Preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para asegurar
sus resultados. En este caso la muerte del pasivo sirve de medio
para cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus resultados,
como quien para asegurar un robo mata al pasivo;
 También se realiza para asegurar la impunidad o la de los
copartícipes, es decir, “para no dejar huellas del hecho”; y
 Por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible. De tal manera que efectivamente
se da un concurso de delitos, en una misma figura, pues para
cometer elhecho se da muerte, o bien para asegurarse
impunidad, o bien por no haberse obtenido el resultado
propuuesto de antemano.
 EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL
"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIÓN EXTRAJUDICIAL. Comete el delito de
ejecución extrajudicial, quien por orden, con autorización apoyo o aquiescencia
de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más
personas, por motivos políticos; en igual forma comete dicho delito el funcionario
o empleado público, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del Estado,
que ordene, autorice apoye dé la aquiescencia para la comisión de tales
acciones.
115
Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de una o más

personas, aún cuando no medie móvil político, cuando se cometa por elementos
de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando
actúen arbitrariamente o actúen con abuso o exceso de fuerza. Igualmente
cometen delito de ejecución extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o
bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes , subversivos o con
cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar resultare la
muerte de una o más personas.
El reo de ejecución extrajudicial será sancionado con prisión de veinticinco a

treinta años.
Se impondrá la pena de muerte en lugar de máximo de prisión, en cualesquiera
de los siguientes casos.
a) Cuando la víctima sea menor de doce años de edad o persona
mayor de sesenta años.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasión, la manera de
realizarlo y los móviles determinantes, se revelare una mayor
peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o más personas por
motivos políticos con orden, autorización, apoyo o aquiescencia de las
autoridades del Estado. También comete este delito el funcionario o
empleado (perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que ordena,
autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisión de dichas
acciones.
El delito se comete aun cuando no medie móvil político, cuando se
realiza por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando
en ejercicio de su cargo, si lo realizan arbitrariamente o con abuso o
exceso de fuerza.
Así también los miembros integrantes de grupos o de bandas con

fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin
delictivo.
 EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepción en cualquier
momento de la preñez.
Conceptos de la palabra aborto:

Concepto Obstético:
Es la expulsión del producto de la concepción cuandono es viable o sea
hasta el final del sexto mes del embarazo, y llaman a la expulsión en los
últimos tres meses, parto prematuro.
Concepto Médico Legal:
La medicina legal limita la noción del aborto a aquellos casos que
pueden ser constitutivos de delito, o sea, solamente los abortos
provocados, independientemente de la edad cronológica del fetoo de su
aptitud para la vida extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al aborto:
116
Algunas definen o reglamentan este delito atendiendo por tal, la

maniobra abortiva (aborto propio), sin atender a que tenga o no
por resultado la muerte del feto.
Otras, como la mexicana y la nuestra, definenel delito por su
consecuencia final, o sea, la muerte del feto (aborto impropio o
feticidio).
 Agresión
El delito de agresión consiste en acometer a otro, cuando amboso nos e
encuentran riniendo. Art. 141 C.P.. El acometimiento puede ser de dos
maneras: embistiendo con armas o lanzando cualquier objeto capaz de causar
lesión. Tales actividades son, ostensiblemente accesorias de cualquier otro
evento delictivo, pero en este caso el legislador penal requiere la autonomía
del acto. Si no se da la autoomía del acto, por ser evidentge su relación
caausal por ejemplo,con las lesiones, sólo habrá sanción por estgas últimas.
Elemento interno: será la intención y voluntad de embestir únicamente con la

finalidad de agredir.
 Disparo de arma de fuego

Concepto: Consiste este delito en disparar arma de fuego contra otro, siempre
que sea de propósito.
Al realizarse el disparo de arma de fuego, pueden establecerse las siguientes

alternativas:
a) que el disparo se haga con intención de matar
b) que para amenazar o amedrentar se dispare contra otro, pero no sobre
él sino cerca de él.
Esta última corresponde al delito analizado, en el que como puede verse lo
importante es la acción (disparar sobre otra persona) no la intención.
El artículo 142 nos hace referencia que no es aplicable este delito cuando
concurran cincunstancias necesarias para constituir tentativa de delito que tenga
senalada pena mayor. “según la más avanzada y rica doctrina… el hecho de
disparar hacia una persona o grupo de personas es en realidad un homicidio en
grado de tentativa y… ante la dificultad de probar un dolo eventual se ha optado
por hacer autónoma una conducta que en realidad es accesoria” (Carrancá y
Rivas)
El tipo penal de “disparo de arma de fuego represen”ta una creación artificial de
notoria imprecisión técnica… pues instituye un verdadero premio en beneficio de
autores de atentados gravísimos contra la vida humana quien en ve de ser
sancionados con la pena del homicidio en grado de tentativa, lo son con la
especial y mucho más benigna a que se refiere nuestra ley”;
Sin embargo, es posible que “disparo de arma de fuego no produzca la más
mínima lesión”y, entonces lo que prevalece es el disparo:”.
Dice Carranca: “que este delito debe desaparecer, pues como se insiste, se crea
un absurdo al afirmar que : alguien dispare un arma de fuego, y que el disparo se
haga sobre otro, pueda ser, sin más una figura autónoma del delito.
Lesiones
BREVE HISTORIA
117
En principio la legislación penal, sancionó como lesiones únicamente los

traumatismos y heridas que dejan una huella material externa, tales como las
equimosis, cortaduras, rupturas o pérdidas de miembros exteriores.
Posteriormente el concepto de lesiones se extendió a las lesiones internas
perturbadoras de la salud hasta llegarse a la época actual en que las lesiones
abarcan además de los aspectos ya mencionados, perturbaciones psíquicas
resultantes de causas externas.
CONCEPTO
Según la doctrina dominante, como el bien jurídico protegido es la integridad
física y mental de la persona, esa partir del mismo que se ha conceptualizado; así
lo hace nuestra ley, que indica (articulo 144) que "Comete delito de lesiones
quien, sin intención de matar, causare a otro daño en el cuerpo o en la mente".
Opinión del maestro mexicano Enrique Jiménez Huerta [citado por Palacios
Vargas, 1978: 102 /"por lesión debe entenderse todo daño inferido a la persona,
que deje huella material en el cuerpo o le produzca una alteración en su salud",
González de la Vega [citado por Palacios Vargas, 1978: 102] afirma que "por
lesiones debemos entender cualquier daño exterior o interior, perceptible o no
inmediatamente por los sentidos. el cuerpo, en la salud o en la mente del
hombre". La lesión se refiere entonces, a todo dano causado en el aspecto físico o
mental.
ELEMENTOS
De acuerdo con lo expresado, los elementos serían:
a) Material, que según la ley y la doctrina consistiría en todo daño interior o
exterior, perceptible o no, en la mente o en el cuerpo de un ser humano. "Dentro
del concepto general del daño alterador de la salud podemos mencionar las
siguientes hipótesis:
lo. Las lesiones externas, o sea, aquellas que por estar colocadas en la
superficie del cuerpo humano, son perceptibles directamente, golpes
traumáticos, equimosis, quemaduras; y, las lesiones traumáticas o heridas
propiamente dichas...;
2o. Las perturbaciones psíquicas o mentales" [González de la Vega,1981].
b) Es preciso que los daños relacionados hallan sido causados por alguna
circunstancia externa. La causa externa puede ser física, moral o bien alguna
omisión que la implique. Dentro de las causas físicas, es sencillo comprender que
tenemos todas aquellas acciones positivas como dar un golpe con algún objeto,
inferir una puñalada, disparar un arma de fuego, etc. Es perfectamente posible
según nuestra ley, ya que no hace relación negativa en cuanto a ello, el empleo
de medios morales, como estados de terror, impresiones desagradables; sin
embargo, es sumamente difícil establecer las relaciones de causalidad, como ya
indicamos cuando nos referimos al tema del homicidio mediante medios morales,
pero la dificultad práctica en la obtención de pruebas no significa la no existencia
del delito.
c) Elemento interno. Es necesario que la lesión se deba a la realización intencional
o imprudente del acto del sujeto activo. La intención delictuosa, es el animus
leadendi, se presume según las prescripciones de los artículos 10 y 11 de nuestra
ley, no importa que el sujeto activo haya realizado las lesiones con dolo eventual
(como cuando se dispara un arma de fuego contra una multitud) o con dolo
118
determinado (cuando se dispara sobre persona determinada pero sin propósito

especial de causarle una clase de lesión). El grado de tentativa de este delito
presenta problemas de existencia real dado el sistema de punibilidad seguido, en
que se atiende al resultado de la lesión, por lo que si bien la existencia teórica de
la tentativa de lesiones es perfectamente posible segura Io establecido en el
articulo 14 del Código Penal, en cada caso concreto siempre quedará la pregunta:
¿Tentativa de qué clase de lesiones? la cual se disipa al establecerse finalmente
dentro del proceso la clase de lesiones causadas.
SISTEMAS DE PENALIDAD DE LAS LESIONES

Los criterios que se han establecido para la medición o establecimiento de penas
en el delito de lesiones, se agrupan en los siguientes sistemas:
a) Objetivo: se basa en el daño causado en el ofendido; este sistema "parece
recordar los viejos sistemas punitivos de la compensación pecuniaria y del
talión... desgraciadamente, este sistema primitivo, por su facilidad de
aplicación prepondera en la mayor parte de las legislaciones contemporáneas,
en las que apenas se concede importancia a los elementos morales del delito y
a las condiciones personales del delincuente" [González de la Vega, 1981:
121].
b) Subjetivo. Se basa en la mayor o menor gravedad del propósito o la
intención del sujeto activo independientemente del resultado material
obtenido. La polémica estriba en las dificultades prácticas de establecer la
motivación, Es obvio apreciar que nuestra legislación no escapa a la tradición
causista y objetiva del primer sistema ya indicado, incluso la clasificación que
se hace de las lesiones, como veremos a continuación, es desde el punto de
vista de la gravedad del resultado de las mismas.
CLASES DE LESIONES
Lesiones específicas:
En este grupo coloca la ley lesiones que por su resultado se aprecian como
efectos extremadamente graves tales como las siguientes:
a) La castración. Comprendiéndose dentro de este hecho la realización de la

castración, o sea, la extirpación de los órganos genitales masculinos o
femeninos; y su elemento interno, o sea" la intención de castrar. En este caso,
estamos ante una mutilación realmente, pero específica, la de los órganos
sexuales.
b) La esterilización. Como lesión especifica, el daño causado en este-hecho no
supone la importancia de la castración, o sea que el hecho no debe realizarse
mediante la extirpación de los órganos sexuales, constituyendo el hecho
material provocar un estado de incapacidad para fecundar en el hombre, o de
concebir en la mujer, interviniendo dolo específico, propósito de esterilizar.
c) La mutilación. En este caso el hecho material consiste en cercenar un
miembro de el cuerpo humano, exceptuándose, naturalmente los órganos de
la generación (que configuran la castración); el elemento subjetivo consiste
en el propósito específico de mutilar. (nuestra legislación habla de una cuarta
alternativa: dejar ciego)
119
Estas tres alternativas, requieren la voluntad del activo de vulnerar la salud del
pasivo, su integridad personal, en la forma directa y determinada por la ley.
Antecedentes de estos delitos para nuestra legislación se encuentran en la
legislación española.
Lesiones gravísimas
En algunas legislaciones, signo distintivo de la gravedad de las lesiones, es que la
vida haya estado en inminente riesgo, lo cual no se específica en nuestra ley,
aunque no es de desestimarse la posibilidad que en las descripciones que hace
nuestra ley, como resultado de la acción delictiva que efectivamente la vida haya
estado en peligro; tales son:
a) Enfermedad mental o corporal, de naturaleza incurable. La materialidad del

hecho es que se cause enfermedad mental o corporal de naturaleza incurable, es
decir danos absolutos v permanentes que priven definitivamente a la víctima de
sus facultades mentales o que causen enfermedad incurable. En este caso, es
cuando puede apreciarse, que con la lesión, la vida estuvo, y estará en inminente
peligro.
b) Inutilidad permanente para el trabajo. Esta referencia de "nuestra ley, es para

la tradicional incapacidad permanente para "trabajar", de otras legislaciones,
incluso antecedentes de la nuestra. Sin embargo, queda la antigua polémica, de si
dicha incapacidad o "inutilidad" como señala nuestra ley, lo es para todo tipo de
trabajo, o solamente para el tipo de trabajo que ha desempeñado el pasivo.
De acuerdo con una interpretación puramente gramatical entendemos que se
refiere nuestra ley, al trabajo propio del pasivo.
c) Pérdida de un miembro principal , o de su uso, pérdida de la palabra. En este

caso, el resultado ha de ser la pérdida de un miembro principal, aunque la
realidad, hayamos de acogernos a lo que nuestra jurisprudencia, no en forma
ordenada por cierto, ha tenido como miembro principal, pues aquí también
subsiste la antigua polémica, de si el miembro ha de reputarse principal para
quien lo pierde, o para quien lo estima, dada la utilización del mismo por el
pasivo en sus actividades. Sin embargo, pueden reputarse como principales, los
brazos y las piernas. En cuanto a la pérdida de habIa o pérdida de la palabra, se
refiere a la pérdida de la facultad de expresarse oralmente mediante las palabras.
d) Perdida de un órgano o de un sentido. La referencia de la ley es a una pérdida

total de algún órgano calificado como tal desde el punto de vista médico legal, o
de un sentido como el oído por ejemplo, (se exceptúa la vista).
e) Incapacidad para engendrar o concebir. Aquí resulta inexcusable la duplicidad

de prescripción legal en cuanto a la esterilidad y la incapacidad para engendrar o
concebir, existente en los artículos 145 y 146 del Código Penal, más inexcusable
aún, resulta el hecho de que siendo fundamentalmente ambas actividades, una
sola, la pena que se establece en uno y otro caso son distintas. (Posiblemente la
diferencia quiere establecerse con la palabra de propósito que se encuentra en el
primero. Sin embargo, como opina Palacios, y es el criterio de muchos no debe
entenderse que la lesión sea un resultado. Aceptar la segunda forma, equivale a
120
decir que el delito tiene dos resultados: uno, dejar herido al sujeto; y otro, que se
produzca el resultado señalado en el articulo 146, [Palacios Vargas, J. Ramón,
1978: 105])..
Lesiones graves
El resultado de estos delitos es el menoscabo en la salud en alguna de las
siguientes formas:
a) Debilitación de la función de un órgano, de un miembro principal o de un
sentido. Es necesario que tal debilitación, sea permanente como lo indica la ley.
La diferencia como lo estimado en el artículo 146 es que éste se refiere a la
pérdida, y en el 147 nos encontramos con debilitación permanente.
b) Anormalidad permanente del uso de la palabra. En este caso la ley se refiere
a la anormalidad en el uso de la palabra, como por ejemplo, tartamudos y no la
pérdida, que sería el caso ya analizado.
c) Incapacidad para trabajo por más de un mes. Aquí ya se habla de
incapacidad; ésta no debe ser menor de treinta días, pero su extremo no debe
ser tal, que produzca la incapacidad permanente.
d) Deformación permanente en el rostro. También ha sido objeto de polémica la
incriminación a que nos referimos, en vista de que se requiere una deformación
permanente y no una cicatriz perpetua y notable como requieren otras
legislaciones; verbigracia, la mexicana, pues lo relativo a deformación se presta
a la interpretación subjetiva, no solamente de quien la sufre, sino de quien la
aprecia, pues una señal consecutiva de un traumatismo, por pequeña, puede
ser, para una actriz de cine, una deformación, tanto que para otra persona no
significará mucho; de tal manera queda el problema de llamar deformación a
toda cicatriz, que es el criterio más usado, pues, en definitiva, toda cicatriz, lo
es, o bien, aquellas alteraciones traumáticas que contribuyen a desfigurar, que
es a lo que realmente el vocablo alude; se auna a lo antedicho. La opinión de
que
"Si bien... las marcas en el rostro constituyen huellas infamantes, no es cierto

que causen siempre serio perjuicio al ofendido: los pugilistas, los hampones, y
aún personas de gran cultura, como se dice de los viejos estudiantes duelistas de
Heildelberg, ostentan con orgullo, sus, para ellos, gloriosas cicatrices. La
agravación sería correcta si el agente del delito al causar el daño hubiera tenido
conciencia del resultado final uniéndose los propósitos de lesionar y de injuriar
permanentemente a la víctima, afeándola o exponiéndola al público desprecio, el
sfregio italiano, porque entonces existirían para la determinación de la penalidad
las circunstancias internas y materiales, como acontece en los bajos dramas de
los celos, de la chulería y de la prostitución" [Palacios Vargas, 1978J.
Lesiones leves
En los casos de estas lesiones es evidente que la vida nunca estuvo en peligro, y
que el término en que sanan es relativamente corto este es el elemento material
importante en las diversas incriminaciones contenidas en el artículo 148 del
Código Penal y que son:
a) Enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de diez días sin exceder
de treinta. La penalidad en este tipo se fundamenta en el transcurso del
tiempo en que el ofendido se encuentra impedido (incapacitado) de trabajar,
o la duración de la enfermedad, cualquiera de los dos casos constituye del
121
delito.
Cuando se trata de lesiones que tardan en curar diez días o menos, estamos
ante una falta contra las personas (artículo 481, inciso lo. del Código Penal).
b) Pérdida o inutilización de un miembro no principal. En ese caso, se tendrá
que estar a lo que la jurisprudencia ha tenido por "miembro no principal"
aunque la connotación de dicha frase no siempre equivaldrá lo mismo para
todas las personas, puesto que el dedo pulgar del pie izquierdo puede ser
para nosotros un miembro no principal, pero no para Maradona, por ejemplo,
para quien sería un miembro principalísimo.
c) Cicatriz visible y permanente en el rostro. En este caso, ya no se habla de
deformación, sino de cicatriz, pero como decíamos antes, queda el problema
de que si eventualmente toda cicatriz, como elemento extraño produce o no
deformación, ya que la palabra calificante aluda a alteración de forma de la
cara, o el rostro como dice nuestra ley.
"De acuerdo con la medicina legal y los autores, especialmente Carrara y Sodi,
por cara debemos entender la parte que va desde la frente a la extremidad del
mentón y de una a otra oreja" [González de la Vega. 1981:27].
Lesiones en rina:
Nuevamente hacemos referencia a que la riña a que alude nuestra ley, es la
actitud mutua de violencia material entre tres personas o-más, pues el carácter
tumultuario indica la falta de individualización de las agresiones; así que es aparte
una riña, (una subitánea Iota insorta fra due o piu personae per prívata cagione,
Carrara); y, una riña tumultuaria, siendo esta última la que nuestra ley recoge. La
comisión de delitos de sangre en riña, como homicidio y las lesiones está provista
de una penalidad atenuada o privilegiada como ya señalamos oportunamente,
contrariando la moderna "tendencia criminológica utilitaria que funda la represión
de los de los delitos en principios social endemonísticos, de defensa en contra de
los criminales según su menor o mayor temibilidad, es inconcebible un sistema
como el vigente, de atenuación para todos los participantes de una riña. sin
atender al grado de antisociabilidad que representan" [González de la Vega, 1981:
591].
Lesiones culposas
De acuerdo con lo establecido en el artículo 12 de nuestra ley penal, estaremos
en presencia del delito de lesiones culposas cuando comprobadas éstas, se
demuestre que se debieron a imprudencia' negligencia o impericia del agente. El
elemento interno del delito integrado por un estado de imprevisión, se puede
manifestar en acciones u omisiones que consistan en tales negligencias o
imprudencias. El delito culposo de lesiones causadas al manejar vehículo en
estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o fármacos que afecten la
personalidad o en situación que menoscabe o reduzca su capacidad mental,
volitiva o física, y el hecho de lesiones por el piloto de transporte colectivo
también sufren de diferente penalidad en atención a las circunstancias de
ebriedad y conducir transporte colectivo señaladas en la ley.
Contagio venéreo
El contagio de las enfermedades denominadas venéreas, como sífilis, gonorrea,
122
chancros, etc. es constitutivo de lesiones, cuando el mismo se causa en forma

dolosa, es decir, quien conociendo que padece de enfermedad venérea, expone a
otro al contagio. Este es el caso de un enfermo que conociendo de su dolencia
practica relaciones sexuales, de tal manera, deberá estar demostrado que el
activo conozca la infección, y no obstante, expuso al pasivo al contagio por el
contrario, si el contagio se debe a la negligencia o falta de atención y cuidados
del autor, no existirá el delito pues no tiene éste Prevista la forma culposa. Este
delito, es de los denominados procesalmente. de acción privada, pues la
autoridad solamente puede Proceder a la instrucción de las diligencias
encaminadas al procesamiento del autor cuando existe denuncia o querella del
ofendido Nótese, que. de acuerdo con el texto de nuestra ley, es un delito de los
llamados, de peligro, toda vez que se sanciona el mero hecho de exponer a otro al
contagio, independientemente de si éste ocurre o no de manera que el hecho no
es, como lo sugiere el hombre del delito, el contagio, sino el peligro del contagio.
En este delito, entonces hay dos formas: el peligro y el contagio en sí.
 CONTAGIO VENEREO
Art. 151
SE refiere a aquella persona, que contagiare o que simplemente expusiere a
contagio a otra persona, comete contagio venereo, por una enfermedad grave.
La pena es en el caso de dars el contagio de prisión de dos meses a un año, y el
hecho de exposición es por Q. 50.00 a Q. 300.00
El bien juridico tutelado aquí es la integridad fisica.
Delito deportivo
CONCEPTO
Las lesiones causadas en el ámbito deportivo, están, en términos generales
exentas de sanción penal, si ellas provienen de la aplicación rigurosa de las reglas
del deporte que se trate. Sin embargo, algunas lesiones causadas en los deportes
llegan a ser objeto de incriminación penal.
En cuanto a las primeras, o sea, las que son justificadas, encuentran la base de su
legitimación en algunos de los siguientes planeamientos:
a) Doctrina del consentimiento. Se sostiene por esta doctrina que la
legitimidad de los sucesos, incluso aquellos en que resulten lesiones, se
debe al consentimiento tácito existente entre los participantes. Sin
embargo, esta tesis no es suficiente para justificar aquellos casos en que el
hecho es delictivo, pues por razones de orden público, el consentimiento de
la víctima de un delito, no excluye la responsabilidad. Este consentimiento,
se basa en una especie de contrato existente entre el lesionador y el
lesionado, que al mismo tiempo es un finiquito.
b) La ausencia de finalidad dolosa envíos sucesos deportivos. Aunque en
principio, en todo evento deportivo, es inexistente la finalidad dolosa; sin
embargo, no pueden descartarse aquellos casos en que el agente
aprovecha la situación deportiva para desarrollar una conciencia de lesionar,
en el mismo evento o con anterioridad al encuentro o evento deportivo.
Por tal razón, el artículo 152 de nuestro Código Penal, establece las formas
dolosa y culposa, con aprovechamiento del encuentro deportivo.
c) También se ha querido legitimar el suceso deportivo, en que se trata de
123
una finalidad o actividad, permitida, y aún, fomentada por el Estado.
ANTECEDENTES Y CLASES
En nuestra legislación no existe antecedente sobre la regulación de las lesiones
causadas en los deportes, sino hasta la actual, que se basa en las estipulaciones,
preferentemente del Código Penal tipo para Latinoamérica.
Establece dos clases: el delito doloso, cuando el agente:
a) Aprovecha su participación en un suceso deportivo;
b) De propósito;
c) Infringiendo las reglas o indicaciones al deporte de que se trata;
d) Causa un resultado dañoso.
Aunque la ley no lo dice, es evidente que se refiere a un resultado corporal.
Cuando el agente causa ese resultado dañoso, sin propósito, pero con infracción
de las reglas o indicaciones deportivas comete el delito de lesiones a título de
culpa.
Al respecto, hay que anotar, que existen algunos deportes en los que la fricción
personal está ausente, como la natación, o algunas formas de atletismo: saltos,
carreras, etc., y en ellos cuando el deportista resulta lesionado, fácil es apreciar,
que salvo el hecho de propósito, la lesión será producto más de la casualidad.
En otros deportes, en donde se aprecia la confrontación personal aunque no sea

ese el objeto, como el fútbol, en sus diversas clases, en ellos el riesgo de lesión es
muy grande, pero como dijimos antes, y lo hace ver el código, salvo los casos de
propósito con infracción de reglas o de imprudencia, los lesionados no pueden ser
imputados como sujetos de delito.
Pero existen deportes en que precisamente la finalidad es la agresión, son

aquellos deportes calificados como violentos por nuestra ley (art. 153). En ellos,
se obtiene la victoria a base de lesionar consciente y voluntariamente al
adversario. Este es el caso del boxeo, en donde la intencionalidad y la finalidad
lesiva prevalecen, y en donde la justificación puede darse en la legitimación
establecida por el Estado, el reconocimiento o legalización que el Estado da a
estos deportes. Por tal razón nuestra ley indica que quienes causen lesiones en un
deporte violento autorizado no incurren en responsabilidad penal, siempre que no
haya infracción de las reglas o indicaciones respectivas.
De la exposición de personas a peligro

EXPOSICIÓN DE PERSONAS A PELIGRO
Los términos a que se refiere este capítulo, nos indican, que se trata de protegerla
integridad de las personas a peligro. Lo común en ellos,_es que se desprotege o
desampara a ciertas personas que tienen necesidades de ser protegidas. Algunos
autores como González de la Vega [1981] se manifiestan contrarios a la
colocación de los abandonos como delitos contra la vida y la integridad de las
personas,
"porque si bien algunos de ellos pueden producir como
consecuencia final del desamparo una alteración de la salud y aún
la misma muerte, los daños de lesiones u homicidio no son
124
constitutivos de los abandonos".
Como el nombre del capítulo lo señala, estos delitos se realizan por la posibilidad
de que se ocasione un daño en el sujeto pasivo Estas incriminaciones se
convierten en delictivas, no por la realización de un daño, sino por la posibilidad
de convertirse en causas de un determinado resultado lesivo.
De tales situaciones de peligro, encontramos las siguientes clases:

a) Las situaciones que se revelan en lo que pudiera denominarse abandono
simple, es decir, en que se aprecia que únicamente se produce el desamparo,
como las de los artículos 154 y 155 párrafo primero.
b) Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al abandono como las
descritas en el párrafo segundo de los artículos precedentemente señalados.
ABANDONO DE NIÑOS Y DE PERSONAS DESVALIDAS
2.1. Concepto y elementos

El hecho se produce cuando se abandona a un menor de diez años o a un incapaz
de valerse por sí mismo, que se tenga bajo cuidado o custodia (artículo 154). El
sujeto pasivo es la persona abandonada que puede ser un menor de 10 años o un
incapaz de valerse por sí mismo. El sujeto activo, puede ser cualquier persona
siempre que se encuentre encargada del cuidado o custodia del menor o inválido.
"No es menester que se trate de un encargo conferido por la ley, basta
un encargo de hecho ordenado por persona competente para ello, y aún
de breve duración; por ejemplo, para conducir al niño a la escuela, para
llevarlo a casa de un pariente" [Cuello Calón, 1971].
ABANDONO POR ESTADO AFECTIVO

En este caso debe atenderse al móvil y el sujeto activo específico: la madre, que
actuando con motivos ligados íntimamente a su estado que le produzcan
indudable alteración psíquica abandone al hijo que no ha cumplido tres días de
nacido. Éste era anteriormente, el abandono honoris causa, pues se refería al
abandono de un recién nacido para ocultar la deshonra materna y se incluía, a los
abuelos maternos; sin embargo, en nuestra legislación vigente se ha excluido. El
sujeto pasivo es el niño que no ha cumplido tres días de nacido.
OMISIÓN DE AUXILIO
Comete este delito quien encontrando perdido o desamparado a: Un menor de 10
años y a una persona herida, inválida o amenazada de inminente peligro, omite
prestarles auxilio, cuando según las circunstancias puede hacerlo 'sin riesgo
personal. Al definir el delito, el artículo 156 crea una norma que en lugar de
prohibir algo como la generalidad, implica una acción. Por ello se coloca como un
típico delito de omisión, pues las absteciones son aquí las sancionadas
De los delitos contra la seguridad del tránsito

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO COMETIDOS POR CONDUCTORES
125
Conforme lo dicho por nosotros en los resúmenes de clases [véase Resúmenes de

Derecho Penal Segundo Curso (Parte Especial)}, consideramos poco probable
establecer el elemento culpabilidad de estos delitos. En defecto de una legislación
adecuada a a realidad del tráfico de vehículos y al mismo tiempo operante el
legislador dio, a los aspectos mencionados en los artículos 157 y 158, que más
serían objeto de disposiciones administrativo policiales, el carácter de figuras
delictivas. El Derecho de Tráfico o del tránsito de vehículos, como lo considera
abundante doctrina [Cuello Calón, 1971], es objeto de regulación especial,
tomándose en cuenta que, salvo el caso de personas que usaran vehículos con el
propósito especifico de causar lesiones o aún la muerte, los conductores de
vehículos están ajenos a la comisión de hechos delictivos Aún la forma de lesiones
culposas, cuyo trámite corresponde a los llamados Juzgados de Tránsito" nos
parece sumamente discutible. De acuerdo con los elementos aceptados dentro de
la moderna teoría de la culpa [Vela Treviño, 1981], debe hacerse un gran esfuerzo,
presumiendo siempre contra el conductor del vehículo, para llegar a la conclusión
que, (al menos para una culpa con representación), pudo haber previsto el hecho.
Los llamados delitos contra la seguridad del tránsito cometidos por conductores
pueden ser dos:
a) El hecho de conducir vehículo de motor bajo influencia de bebidas
alcohólicas o fermentadas, fármacos, drogas tóxicas o estupefacientes. En
este caso puede apreciarse que el objeto con el cual se comete el hecho es un
vehículo de motor, no en cualquier vehículo como se indica en lo relativo a
lesiones y homicidio culposos. De manera que si éstos pueden cometerse aún
maniobrando un bicicleta, en ésta última no se puede verificar el delito contra
la seguridad del tránsito analizado. Además, en cuanto a la situación personal
del activo, es suficiente que se encuentre bajo influencia de las bebidas o
tóxicos indicados.
b) Conducir un vehículo de motor con temeridad o impericia manifiesta, o en
forma imprudente o negligente, poniendo en riesgo o peligro la vida de las
personas, su integridad o sus bienes o causando intranquilidad o zozobra
públicas. En tal caso, bajo la sanción prevista se encontrarán las acciones de
quien conduzca con temeridad o impericia, o bien en forma imprudente o
negligente, pero siempre que se cause: riesgo o peligro para la vida de las
personas, su integridad o sus bienes, o causando intranquilidad o zozobra a la
colectividad.
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRÁNSITO COMETIDOS POR OTRAS

PERSONAS
Las personas que no siendo conductores de vehículos pueden incurrir en estos
delitos son:
a) Quienes pongan en grave e inminente riesgo o peligro la circulación de
vehículos;
b) Alterando la seguridad del tránsito mediante colocación de obstáculos
imprevisibles, derramamiento de sustancias deslizantes o inflamables, mutación
o destrucción, total o parcial de la señalización u otro medio;
c) No restableciendo los avisos indicadores de seguridad de la vía, cuando por
circunstancias necesarias debieron ser interrumpidos o removidos.
126
127
23. DELITOS CONTRA EL HONOR
Generalidades
Las figuras delictivas contra el honor, comprendidas dentro de la regulación del
Código Penal guatemalteco, son una expresión de la sistemática valorativa del
orden constitucional, referida a los atributos de la personalidad humana, dentro
de los cuales aparece el honor.
En la idea del honor debe distinguirse el aspecto subjetivo, y el aspecto objetivo.
Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral nacido de la conciencia
de nuestras virtudes, de nuestro valor moral; el objetivo está representado por la
apreciación y estimación que hacen los demás de nuetro valor social y nuestros
atributos. Aquel es honor en sentido estricto, éste es la buena reputación. La
lesión de cualquiera de esos sentimientos es un delito contra el honor. La
protección penal en realidad no sólo se limita en consecuencia, a la dignidad
personal o a la buena reputación, sino que se extiende en general a sancionar
toda falsa imputación, de hechos delictuosos, y aún la verdadera de hechos
inmorales, que atenten contra la integridad humana; por lo tanto el precepto
penal protege a los que tienen esos atributos, tanto, como a los que no los
poseen, como los indignos y deshonrados.
En este sentido, tanto la doctrina como nuestro código penal olvida el

estudio de los delitos contra el honor en dos grandes grupos: el general, que
comprende la división del honor en subjetivo y objetivo, la existencia de la
excepción de verdad, las acciones imperfecta, el momento consumativo, la
pluralidad de sujetos y acciones y los efectos del perdón del ofendido, así como el
delito continuado y el régimen de la acción; y, el especial, referido a los tipos de
delito en particulares como la calumnia, la injuria y la difamación.
Concepto:
Cuello Calón afirma que "En la idea del honor debe distinguirse un aspecto
subjetivo y otro objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia dignidad moral
nacido de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestros méritos, de nuestro
valor moral. El aspecto objetivo está representado por la apreciación, estimación
que hacen los demás de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social.
Aquel es el honor en sentido estricto, éste es la buena reputación".
Aunque no solamente la lesión de tales sentimientos integra los delitos contra el

honor, sino también se sanciona
"toda falsa imputación de hechos delictuosos y aún la verdadera de hechos
inmorales así como de todo género de expresiones o hechos ofensivos para la
integridad moral humana, por lo cual el precepto penal protege la integridad
moral de todos". Cuello Calón
128
Exceptio Veritatis (La excepción de verdad)

Esta institución se encuentra íntimamente vinculada con el honor objetivo y el
subjetivo, por cuanto que según se trate de atentados contra uno u otro, así
dependerá su aplicación. En la doctrina es conocida la excepción de verdad con
el término latino “Exceptio Veritatis” cuya acepción detallaremos a continuación.
La excepción de verdad, como institución de carácter penal, referida

estrictamente a los delitos contra el honor, es una institución, mediante la cual, el
sujeto activo en la comisión de un delito de la categoría indicada, trata de excluir
su responsabilidad criminal probando la veracidad de sus imputaciones, es decir
que se trata de una verdadera circunstancia que edxime la responsabilidad
criminal, siempre y cuando la prueba aportada sea suficiente para establecerla.
Lo que acontece en el caso de la excepción de verdad es lo siguiente: en algunas

oportunidades el sujeto activo de los delitos contra el honor, ejecuta
determinados actos que van en contra del honor del sujeto pasivo,
fundamentalmente tratándose de expresiones que pueden constituir la falsa
imputación de un delito, cometido por éste último; inicialmente la conducta del
sujeto activo se encuadra dentro d una norma de tipo penal, calumnia, pero tiene
la posibilidad de excluirse de la aplicación del precepto delictuoso, mediante la
prueba de la veracidad de lo afirmado, es decir, que efectivamente las
imputaciones hechas en contra del ofendido son verdaderas. Por ejemplo, una
persona imputa a otra la comisión de un delito de robo, y lo hace público, el
imputado de robo, pasa a la categoría del sujeto pasivo de la calumnia, pero si el
imputante, sujeto activo de la calumnia, prueba la veracidad de esas afirmaciones
queda excluido de la responsabilidad criminal.
La prueba de la excepción de verdad, únicamente podrá hacerse valer, dentro del
proceso criminal que se siga en contra del ejecutor material de los actos
constitutivos del delito de calumnia, y en este supuesto, el procesado podrá
promover la prueba correspondiente, que de ser suficiente, tendrá como
consecuencia, su exclusión penal.
régimen de la acción
Los delitos de calumnia, injuria y difamación solo pueden ser perseguidos, como
el texto legal declara, por acusación de la parte agraviada, esto es, mediante la
querella presentada, por el ofendido, a menos que la misma haya sido hecha
contra instituciones del Estado, los Jefes de Estado o representantes diplomáticos
de naciones amigas o aliadas y las demás personas comprenderse, en este caso
la acción corresponde al Ministerio Público; en cuanto a la ofensa contra
funcionario a que se refiere el artículo 169 ha de tenerse presente, que ha de
perseguirse conforme éste si la misma se efectúa cuando no se encuentre en el
ejercicio de sus funciones o con ocasión de ellas, pues de lo contrario se estará a
lo dispuesto en el Artículo 411o 412 del mismo Código Penal según el caso.
CALUMNIA O INJURIA CAUSADA EN JUICIO

La persecución de las calumnias o injurias causadas enjuicio queda totalmente al
arbitrio del juez de la causa en que estas ofensas se hallan proferido, conforme lo
establece el artículo 170 del Código Penal que ordena que nadie pueda deducir
acción en estos delitos causados enjuicio, sin previa autorización del juez o
tribunal que ha estado conociendo.
129
EFECTOS DEL PERDÓN EN ESTOS DELITOS

Como consecuencia de lo previsto en los artículos 101 inciso 3o. y 102 inciso 5o.
del Código Penal el perdón del ofendido extingue la responsabilidad en estos
delitos así como la pena.
Acciones
Acciones encubiertas o equívocas y acciones manifiestas
En los delitos contra el honor, dadas sus especiales características, las formas de
ejecución material y los medios que se emplean adquieren determinados
caracteres que le son propios ya que en la Doctrina penal Moderna se encuentran
descritos como actos encubiertos y manifiestos. La calumnia o injuria manifiesta
es aquella enla cual el sujeto activo determina con su actitud un atentado contra
loa honra o crédito de la persona, o le imputa falsamente un delito en forma
abierta y sin ninguna reticencia; por el contrario, en el caso de las encubiertas o
equívocas, el sujeto activo esconde la verdadera intencionalidad de los hechos
que realiza y los esconde bajo muy variadas formas que necesitan una
interpretación afectiva para descubrir el resultado que se busca. Por ejemplo,
podría hacerse mediante una caricatura, una alegoría, un calco, que obligarán al
Juez a adecuar la interpretación del precepto legal y de los objetos que se le
presenten.
calumnia
HISTORIA
En el derecho romano aparece primero la palabra injuria; en la Lex Cornelia de
injuriis, se sancionó como delito contra la integridad personal, así como la
violación del domicilio. Como ofensa al honor aparece en la ley de las XII Tablas.
En el derecho español, el Fuero Juzgo sancionó diversas clases de injurias,
apareciendo la noción de calumnia, en las Partidas, consistente como en la
actualidad, en la imputación de un hecho delictivo; la legislación nuestra, tiene en
el código anterior la regulación de la calumnia, así como en el actual, con las
mismas estipulaciones.
CONCEPTO
Nuestra ley establece (artículo 159 del Código Penal) que la calumnia consiste en
la falsa imputación de un delito de los que dan lugar a procedimiento de Oficio.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere queja imputación sea falsa, y que el delito sea
de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
Son estos últimos, los delitos perseguibles en razón de que lleguen a
conocimiento de la autoridad competente por cualquier medio, no importando
que el ofendido haya solicitado perseguirlo o no, dicha autoridad tiene obligación
de proceder a su averiguación. El elemento interno está integrado por la
conciencia del activo, de imputar un hecho delictivo "al pasivo, sabiendo que el
mismo ya sea porque el hecho no se cometió o porque eÍ imputado no intervino
en él, es falso.
130
DIFERENCIAS
La calumnia tiene un gran parecido estructural con el delito definido en el artículo
453 del Código Penal (que se refiere a imputar falsamente a alguna persona
hechos que, si fueren ciertos, constituirán delitos de los que dan lugar a
procedimiento de oficio). La diferencia ha de encontrarse en el lugar de
realización del hecho y en el bien jurídico tutelado. En este último delito, se
requiere que la imputación se haga ante funcionario administrativo o judicial que
por razón de su cargo debiera proceder a la correspondiente averiguación. El bien
jurídico tutelado en éste también es diferente, o sea, la administración de justicia.
exceptio veritatis
La excepción de yerdad puede esgrimirse como defensa, y consiste en que, si el
acusado de calumnia justifica debidamente su imputación deberá declarársele
exento de responsabilidad penal. O lo que es lo mismo, si el presuntp
calumniante demuestra que el hecho efectivamente sucedió y que el presunto
pasivo, intervino en el mismo.
injuria
CONCEPTO
De acuerdo con la descripción que la ley hace de este delito (que es básicamente
la misma del antecedente de 1936, y del Código Penal español) injuria es toda
expresión o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra
persona.
Elementos:
a) Material
El hecho puede realizarse a través de expresiones, o bien por actos: Dentro de las
expresiones podrán considerarse no solamente las verbales sino también las
realizadas por escrito, en todo caso, dichas acciones o expresiones han de ser
aptas para ofender el honor del pasivo. Pero desde hace mucho, la doctrina es
unánime en considerar que por la dificultad de demostrar la injuria a través de
omisiones, solamente se acepta su comisión a través de acciones, aunque las
mismas no sean realizadas por el propio sujeto, sino a través de otros, como
niños, o animales.
La injuria debe ser en deshonra, descrédito o menosprecio. El ^descrédito ha de

ser no solamente lesionar el renombre o prestigio personal, sino aun, el crédito
económico. En cuanto al menosprecio, son expresiones o acciones desfavorables
para la persona de quien se hacen.
b) Elemento interno. El elemento volitivo está constituido no solamente de

ejecutar o proferir las expresiones, sino que debe hacerse con el ánimo especial
de ofender, el llamado animus injuriandi.
Exceptio veritatis
131
Al contrario de lo que sucede con la calumnia, al acusadlo de injuriano se le

admite prueba sobre veracidad de la imputación (articulo 62).
“La razón de semejante diferencia estriba respecto de la calumnia en el interés
colectivo del descubrimiento y castigo de delitos que, como los perseguibles de
oficio, son de grave trascendencia social mitras que tratándose de imputaciones
meramente injuriosas Fa sociedad no tiene interés alguno, o lo tiene muy escalen
averiguar la verdad o la falsedad de la imputación . Cuello Calón.
Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser cualquiera, excepción hecha en
cuanto al pasivo, si se trata de los presidentes organismos del Estado o de una
autoridad o funcionario en ejercicio sus funciones: Si ellos fueren el sujeto pasivo
intégrase el delito relacionado en los artículos 411 y 412 del Código Penal.
Difamación
En nuestra ley para que ocurra la difamación se requiere que la calumnia o injuria
se hiciere por medio de divulgación que puedan provocar odio o descrédito o que
menoscaben el honor, la dignidad o el decoro del ofendido ante la sociedad.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que se efectúen calumnias o injurias por
medio de divulgación; en cuanto a estos últimos no es-forzoso, pues de otro modo
la ley así lo diría especialmente, que tales medios de divulgación sean los medios
de comunicación social, como periódicos escritos, televisivos, por radio, etc., sino
cualquier medio de divulgación con destino al seno social del ofendido. De
acuerdo con las circunstancias de cada caso, tales medios serán aquellos de los
que se vale el sujeto activo para hacer llegar la ofensa a todo el conglomerado
social del pasivo, y que dé por resultado el odio o el descrédito o que menoscabe
el honor, la dignidad o el decoro del ofendido.
PUBLICACIÓN DE OFENSAS
Si las calumnias o injurias son reproducidas, a sabiendas de que lo son, por un
tercero, este incurre en el delito.
ELEMENTOS
a) Material. Reproducir a sabiendas de que se trata de calumnias o injurias, por
cualquier medio, las inferidas por una persona a otra, extraña al que la produce.
En sí la publicación de las ofensas, no es un delitio separado, sino integrante de
las ofensas de que se trate.
b) Elemento interno. Es la conciencia de que se trata de calumnias e injurias, y
reproducirlas en ese entendido.
OFENSA A LA MEMORIA DE UN DIFUNTO

En este caso se trata de calumnias e injurias proferidas contra las personas ya
fallecidas, en las cuales la acción para la persecusión penal del hecho
corresponde al cónyuge, ascendiente, descendiente, hermanos y herederos del
difunto.
132
MODOS DE COMISIÓN
La calumnia, injuria o difamación no pierden su condición de tales aun cuando
tengan lugar por medio de alegorías dibujos, caricatura, fotografías, emblemas,
alusiones o cualquier otro medio similar.
Eximentes de la responsabilidad penal según la Constitución.
Ver Atículo 27 del la Constitución en Liberad de Pensamiento.
24. De los delitos contra la libertad y la seguridad sexual
Generalidades:
En términos generales en los delitos contra la libertad y seguridad sexuales el
hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad que en materia erótica
tienen las personas. También aparecen atentados contra el pudor en materia
sexual.
Disposiciones comunes a los delitos sexuales
La Acción Penal: Los delitos de violación, rapto, estupro y abusos deshonestos.

son considerados como cuasipúblicos, pues son perseguibles únicamente
mediante denuncia del agraviado, sus padres, abuelos, hermanos, tutores o
protutores; pero cuando la persona agraviada carece de capacidad para acusar o
no tiene representante legal. entonces el hecho será perseguido por acción
pública.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en los artículos
173. 174. 175 (Violación); 178. 179.(Estupro y Abusos Deshonestos); 181. 183.
(Rapto); 188. 189 (Corrupción de Menores); y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el
hecho se comete con infracción de deberes inherentes a una profesión o actividad
apareja la pena de inhabilitación en la misma.
El régimen de acción:
a) La acción preponderante en el hecho que es de materia sexual, y atenta contra
la libertad o seguridad en tal sentido. No basta que haya existido en la acción un
antecedente de tipo sexual, sino que se requiere acciones directas encaminadas a
limitar o lesionar la libertad o seguridad, a través de actos manifiestamente
lúbricosomáticos ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.
133
b) Que la acción de finalidad erótica ejecutada sobre el pasivo produzca

inmediatamente un daño o un peligro al bien Jurídico protegido, que en estos
casos es la libertad y seguridad en cuanto a la determinación sexual, así como el
pudor o recato en materia sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes denominaciones a
través del tiempo y de las diferentes legislaciones; el español" delitos contra la
honestidad" título que según Cuello Calón, se emplea como equivalente a
moralidad sexual(I), y que se encontraba en nuestra legislación penal anterior. En
la actual se denominan con mejor técnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad
Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Código Penal vigente incluye en el título III. con
carácter de sexuales son los siguientes:
1.Violación, en sus formas propia e impropia (artículo 173 a175)
2. Estupro (artículos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artículo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artículos 181 a 187)
5. Corrupción de menores (artículos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufia-
nería. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectáculos Obscenos (artículos 191 a 196)
Necesidad de no Confundir las Anomalías o Anormalidades Sexuales con los

Delitos Sexuales: La descripción que hace la ley sobre los delitos sexuales. no
puede coincidir con las anormalidades, aberraciones o desviaciones sexuales.
salvo algunos casos; por ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual.
esta no es relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la
exacerbación en sus grados de satiriasis o ninfomanía, que puede conducir a la
persona que tiene un furor lúbrico de los descritos a perturbar el orden jurídico
mediante hechos delictivos, como atentados al pudor, estupros o violaciones. En
cuando al homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones sexuales más
discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los países de tradición latina,
como el nuestro, ha existido indiferencia ante el problema, salvo cuando los actos
de sodomía "se realizan con empleo de fuerza física o intimidación moral, o
cuando se practican en menores, constituyendo así pederastia".
* EL RÉGIMEN DE ACCIÓN: El Código Penal establece: “ARTICULO 197.-

Los delitos comprendidos en los capítulos I, II, III y IV anteriores, serán
perseguibles, únicamente mediante denuncia del agraviado, de sus
padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del
Ministerio Público, aunque no formalicen acusación.
Sin embargo, serán perseguibles por acción pública:
1º. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier otra

circunstancia, de capacidad para acusar, no tuviere representante legal o no
estuviere bajo custodia o guarda.
2º. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor o la persona

encargada por ley o de hecho, de la guarda o custodia del ofendido.
134
3º. En caso de violación o de abuso deshonesto violento, si la víctima fuere menor

de quince años o se encontrare, en el momento del hecho, en situación de
trastorno mental.”
El perdón expreso y presunto del ofendido o de su representante

legal:
Perdón de la Parte Ofendida: En los delitos de violación, estupro, abusos
deshonestos y rapto, el perdón de la parte ofendida extingue la responsabilidad.
operando expresamente el perdón corriente o expreso. (artículo 106) y el perdón
presunto. que consiste en el matrimonio de la víctima con el ofensor (artículo
200), siempre que sea mayor de 12 años y con previa aprobación del Ministerio
Público.
ARTICULO 106.- El perdón del ofendido extingue la responsabilidad

penal y la pena si ya se hubiere impuesto, por delitos solamente
perseguibles mediante denuncia o querella.
En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el tribunal

podrá rechazar la eficacia del perdón otorgado por los representantes de
aquéllos, ordenando la continuación del proceso o el cumplimiento de la
condena, a solicitud o con intervención del Ministerio Público.
Las penas para los complices de este delito:

Autores y Cómplices: De acuerdo con el artículo 199, se equipara a la calidad de
autores, a quienes cooperan en los delitos de violación, estupro, abusos
deshonestos y rapto, corrupción de menores y contra el pudor. siendo
ascendientes. tutores. protutores. Albaceas, maestros o actúan con abuso de
autoridad o confianza.
ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores, albaceas,

maestros o cualesquiera otras personas que, con abuso de autoridad o de
confianza, cooperen como cómplices a la perpetración de los delitos de
violación estupro, abusos deshonestos, rapto, corrupción de menores o
delitos contra el pudor, serán sancionados con las penas corresponden a
los autores.
la violación
Breve historia: 'El Derecho Romano no estableció una categoría diferenciada para
la violación. sancionándola como especie de los delitos de coacción, y a veces, de
injuria", Dentro de estos delitos sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el
estupro violento.
El Derecho Canónico consideró violación la desfloración de una mujer contra o sin
su voluntad. En los códigos penales contemporáneos, la infracción a que nos
referimos sigue castigándose con el máximo rigor. llegándose. en nuestra
legislación a sancionar
uno de los casos de violación (artículos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislación se sigue utilizando la palabra yacer como sinónimo de
acceso sexual. En términos generales. la doctrina actual acepta que la imposición
de la cópula sexual sin consentimiento de la ofendida, ya sea por medio de la
"coacción física o la intimidación moral, es lo que tanto en la historia de las
instituciones penales como en la doctrina y en las legislaciones contemporáneas
constituye la esencia del verdadero delito sexual de violación. El bien jurídico
objeto de la tutela penal en este delito concierne primordialmente a la libertad
135
sexual contra la que el ayuntamiento impuesto por la violencia constituye el

máximo ultraje, ya que el violador realiza la fornicación sea por medio de la
fuerza material en el cuerpo de la ofendida "anulando así su resistencia (violencia
física), o bien, por el empleo de amagos, constreñimientos psíquicos o amenazas
de males graves que, por la intimidación que producen o por evitar otros daños le
impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia física como en la
moral. la víctima sufre en su cuerpo el acto sexual que realmente no ha querido.
ofendiéndose así el derecho personal a la determinación de su conducta en
materia erótica. Además. en la violación se contempla una de las infracciones de
naturaleza compleja más grave, la utilización de medios coactivos dispositivos, al
daño causado, específicamente contra la libertad sexual. Se suman otras ofensas
a diversas categorías de bienes jurídicos que pueden resultar comprometidos o
dañados; estos ataques se manifiestan en forma de amenazas, injurias,
intimidaciones, golpes, privación violenta de la libertad física. asalto. lesiones o
más o menos graves, y aún homicidio".
Modalidades: En nuestra legislación aparecen claramente definidas dos:
modalidades de violación; la común, o sea la ejecutada en todo caso inmediante
violencia, y la denominada doctrinalmente violación presunta o delito equiparado
a la violación, consistente en el acceso sexual con personas incapacitadas para
resistir el acto por enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o
por semejantes condiciones de indetensión. Como estas hipótesis delictivas no
implican para su existencia el uso de violencia. más bien constituyen un delito
especial provisto de su propia descripción legislativa y distinto a la verdadera
violación, su nombre adecuado -dice González de la Vega, debe ser el de delito
que se equipara a la violación o violación impropia. Nuestra ley hace referencia a
esta modalidad mencionada
Últimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los siguientes: I: Una
acción de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas connotación no tiene
significado penal en nuestro medio. A diferencia de otras legislaciones que
estiman como violación el acceso violento con persona de cualquiera de los dos
sexos. El yacimiento, se refiere, en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro
legislador empleó la palabra yacer, tomándola de la legislación anterior, como
significando por la de acceso sexual; fisicamente se caracteriza por la intromisión
sexual del hombre hacia la mujer; así pues. no quedan comprendidos aquí los
ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la consumación del
delito, que el acto sexual se agote plenamente con el derrame seminal o el
orgasmo femenino. El daño que sufre la ofendida en su libertad sexual existe, aún
cuando su violador haya realizado la totalidad sexual existe, aún cuando su
violador haya realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya interrumpido. No
tiene tampoco que ver, para la determinación de este delito, que a consecuencia
del mismo se haya originado la preñez de la violada. Consecuentemente: en el
delito de violación el elemento "yacer" consiste en una relación sexual usando
violencia, independientemente de su pleno agotamiento fisico o que el acto se
haya interrumpido, con independencia también de consecuencias posteriores a la
cópula. El momento consumativo entonces es el de la penetración viril. no
importando incluso que después de ella la mujer se abandone.
a.2: La acción debe ser violenta. El elemento fundamental del delito es la
violencia. pudiendo ser física o moral. La violencia fisica es la fuerza material que
se emplea para cometer el hecho, es decir, la fuerza material aplicada
directamente sobre el cuerpo de la víctima, fuerza que vence cualquier intento de
resistencia y la obliga a recibir una relación sexual que no quería.
136
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin utilización de

armas, instrumentos o acompañantes, un solo varón de fuerzas normales pueda
violentar a una mujer también normal, pero, la fuerza fisica, de alguna manera
implica, en el momento, cierta fuerza moral que puede causar igualmente una
impresión moral en la mujer sujeto pasivo, Carránca, "observa que la violencia
debe ser ejecutada sobre la persona y precisamente sobre la persona misma de la
que se quiere abusar. No habrá violencia carnal cuando se violentasen cosas para
llegar a la mujer anuente Empero, es de advertir, los actos violentos ejercitados
en tercera persona allegada a la víctima por el parentesco o en el afecto pueden
integrar casos de violencia moral". Debe señalarse que la violencia puede
consistir en otras formas delictivas como ataques corporales, disparos, etc., y en
cuanto a la concurrencia de la violación con el homicidio, nuestra ley acepta la
hipótesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta de la violación o con
motivo de ella, no hay un delito diferente, sino una penalidad agravada (artículo
175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos formas de
violencia: la física y la psicológica o moral. La primera como se dijo, es
manifestación de la fuerza. La segunda es intimidación; su esencia consiste en
causar o poner miedo en el ánimo de una persona o en llevar a ella una
perturbación angustiosa por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.
En la violación puede consistir en constreñimientos psicológicos, ana1agos de
daños, de tal manera que por el temor que causan impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando concurre
hipnosis. narcosis o privación de razón o de sentido. ya sea que el sujeto activo
provoque la situación o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito está integrado por
conocer que se actúa contra la voluntad de la violada y el querer emplear
violencia para el yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un hombre. no

descartándose la posibilidad de que la mujer pueda actuar como ta1, en caso de
coparticipaciónen el hecho (articulo 36 del Código Penal), pero básicamente el
hecho se caracteriza por una actividad viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra legislación. ha de

ser siempre una mujer. no importando que sea mayor de edad o menor, casada o
soltera, viuda, doncella o prostituta. En efecto, Cuello Calón manifiesta que la
mujer puede ser sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o
soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard refiriéndose a la
legislación española, indica que: "En la violencia ejercida sobre la meretriz se
encuentran reunidas todas las condiciones necesarias para la imputación del
delito".
Delito Equiparado a la Violación o Violación Impropia:
La acción en este delito consiste en tener acceso con personas incapacitadas
(mujeres siempre), para resistir psíquica o corporalmente al acto, debido a
enfermedades de la mente o del cuerpo, a la corta edad (menores de 12 años en
cualquier caso), o a análogas condiciones de indefensión de la víctima. Tales
acciones no implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente
no son propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son propiamente
violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la actualidad indica que se
trata de un delito especial. autónomo en su descripción legislativa, provisto de
sus propios elementos. manifestando que su nombre adecuado ha de ser
137
violación impropia o delito que se equipara a la violación; nuestra ley se refiere a

dicho delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:

a) Una acción de yacer o realizar conjunción sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razón 0 de sentido o incapacitad
para resistir, o bien que se trate de mujer menor de 12 años.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 años: en los casos de que niñas menores de esta edad,
prestan su voluntad para el ayuntamiento sexual, se presume que su temprana
edad no les permite conocer los alcances de la relación sexual.
b} Mujer que esté privada de razón o de sentido o incapacitada para resistir. No
interesa en este caso que la mujer privada de razón preste o no su
consentimiento, porque el estima que no están aptas jurídicamente para hacerlo.
También queda comprendida en esta modalidad la cópula sexual del hombre con
mujer privada de sentido por causa psíquica, tóxica o patológicas, como
desfallecimientos o desmayos producidos por extrema debilidad, el letardo o
sueño; la narcosis, la hipnosis e incluso el sueño provocado por ebriedad.
el estupro mediante inexperiencia, abuso de confianza y engaño
Evolución del Concepto: A través del tiempo, la conceptualización del estupro ha

variado. Como veiamos en la parte historica. "La palabra estupro, dice Caitara. ha,
sido empleada con significaciones sustancialmente diversas: En el sentido
figurado, preferido por los oradores y los poetas. servía para expresar cualquier
aptitud; en el lenguaje jurídico tuvo un sentido amplísimo destinado a significar
cualquier concúbito venéreo, comprendiendo asi al adulterio, y finalmente, la
palabra se restringió para indicar el concúbito con persona libre. de vida honesta.
siendo este el significado que más generalmente se le atribuyó sin que faltasen
quienes la usasen en sentido muy reducido para el caso de desfloramiento de
virgen, distinguiéndose así entre el estupro propio y el impropio consistiendo el
primero en la desfloración"
Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjunción sexual

natural. obtenida por un hombre. sin violencia y por medios fraudulentos o de
maliciosa seducción con mujeres muy jóvenes, no vinculadas al sujeto en
matrimonio, y de conducta sexual honesta. Por tal razón "en las legislaciones
penales modernas se acuerda protección especial para las mujeres de corta edad.
Respecto de los actos de ayuntamiento sexual réalizados en sus personas, aunque
sea con su consentimiento y sin el empleo de violencia. En las diversas
legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cómo límite máximo contra estos
actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los vocablos mujer honesta.
pues ésta puede serio sin necesidad de que sea fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor comprendida

entre 12 y l8 años.
2. Mediante engaño o mediante promesa de falsa de matrimonio con mujer
comprendida entre 12 y 18 años.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley de la
estuprada o encargado de educación. custodia o guarda exceptuándose los
parientes relacionados en el artículo 257 del Código Penal.
138
Elementos del Delito: Del análisis de los artículos 176 y 177 que contienen el
concepto legal del delito, podemos extraer los siguientes elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 años.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la ofendida a
través de su a: inexperiencia o confianza b); engaño o promesa falsa de
matrimonio.
Primer elemento: La acción humana típica del delito consiste en el acceso sexua1
normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el pasivo una mujer menor de
edad. pero mayor de 12 años; es indiferente. al igual que en la violación.
fisiológicamente. o que se haya interrumpido, pues tratándose de un delito
instantaneo queda agotado o consumado en el momento mismo de la intromisión
sexual. En los procesos judiciales para la averiguación de estos delitos sirve de
base el informe del perito médico forense; sin embargo, puede obtenerse en otros
medios de comprobación: testimonios en los casos que haya sido posible,
confesión etc. En los casos en que el acto deja huella física. como cuando da por
resultado la desfloración o cuando ha producido el embarazo, si es eficiente el
informe médico. Aunque es suficiente prueba para determinar la responsabilidad.
El solo informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el código no requiere
que haya existido "doncellez" como el anterior sino que simplemente que la
víctima sea honesta.
Por otra parte, hay que señalar, como lo hace el maestro Gónzález de La vega
que hay mujeres que en el momento del reconocimiento pericial presentan
íntegros los signos anatomicos de la virginidad; es decir, que pudieron sufrir el
estupro sin ruptura del himen:; por alguna razón anatómica, en cambio, otras
pudieran presentar dicha ruptura no necesariamente consecutiva o razones
eróticas sino por razones congénitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El único sujeto pasivo de la infracción es la mujer, y
exclusivamente la menor de 18 anos y mayor de 12 y que además, sea honesta,
por lo cual la protección del tipo penal se restringe a las mujeres muy jóvenes y
recatadas, por su escaso desarrollo psíquico y corporal y por su inexperiencia ante
los problemas de la vida, no están en aptitud de resistir moralmente las
actividades maliciosas encaminadas a obtener su consentimiento para la relación
sexual, y si lo otorgan, ese consentimiento está viciado por la menor edad, que
les impide darse cuenta de lo dañoso para su aceptación como por dolo de la
gente. cuando hay engaño.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La honestidad a que
se refiere aquí la leyes la de carácter sexual; consiste "no solo en la abstinencia
corporal de los placeres libidinosos ilícitos, sino en su incorrecta actitud moral y
material en lo que se relaciona con lo erótico. Es decir, en resumen la correcta
conducta sexual de la mujer tanto desde el punto de vista corporal como natural.
De acuerdo con reciente doctrina mexicana, es un elemento normativo que el juez
debe valorar según los indicios existentes y atendiendo a las normas generales de
su cultura del medio y época en que viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violación, es la presencia de la
violencia en éste último. En el estupro hay consentimiento o hay engaño. La
figura consensual se encuentra en el artículo 176 del Código Penal. o sea, cuando
el: sujeto activo aprovecha lo que algunas 1egislaciones conocen como seducción.
La segunda forma legal se refiere fundamentalmente en una alteración, de la
verdad que produzca en la mujer error, confusión o equivocación, por la que
accede a la pretensión erótica. El elemento material del hecho es que haya
cualquier engaño o promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos de engaño,
139
aparte de la promesa falsa de matrimonios, según Cuello Calon. son como el caso
del hombre casado que vence la resistencia de una menor persuadiéndola de que
es divorciado, o el de que tiene relaciones amorosas públicas con una menor,
relaciones consentidas por la familia pues el sujeto, activo ha hecho ver, sin
decirlo expresamente, que el propósito de las relaciones es el de un futuro
matrimonio.
estupro agravado:
Aparece un tercer caso en el artículo 178 del Código Penal, con el epígrafe de
Estupro Agravado, que es realmente lo que en doctrina se conoce como estupro
doméstico, que se dá cuando el autor es pariente dentro de los grados de ley, de
la estuprada, o encargado de su educación. custodia o guarda.
abusos deshonestos
Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso deshonesto
quien empleando los medios o valiéndose de las condiciones indicadas en los
articulos 173, 174 y 175 rea1izados en persona de su mismo o diferente sexo,
actos sexuales distintos de acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en términos generales se
comete abuso deshonesto mediante los actos corporales de lubricidad, distintos
de la relación sexual y que no tienden directamente a ella, cualquiera que sea el
sexo de sus protagonistas activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
Básicamente se trata de actos eróticos distintos del acceso sexual, o sea, actos
eróticos en la persona del pasivo, tales como caricias. o algún otro manera
realizado para excitar o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
Ausencia de propósito de acceso sexual, material y psicológicamente.
En otras palabras, el ánimo lúbrico debe estar encaminado a que el acto sea
diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el casuismo
establecido en nuestra ley puede darse:
Abuso deshonesto cometido en persona de uno u otro sexo, usando violencia,
o abusos deshonestos violentos propiamente dichos: articulo 179 inciso lo.
También quedaria incluso lo relativo a la violencia presunta o equiparada de
que habla el articulo 173, inciso 2
Abuso deshonesto que podríamos llamar doméstico, cuando el autor sea
pariente legal de la víctima, o encargado de su educación, custodia o
guarda.
Cuando se causa grave daño a la víctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama abusos
deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 años y menor de 18 años,
interviniendo confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha de ser
obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engaño en mujer mayor de 12
y menor de 18 años. En estos dos últimos casos estaremos ante lo que nuestra
ley denomina abusos deshonestos agravados.
rapto
140
Breve Historia: La concepción de rapto, ha atravesado por tres etapas de

penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la historia,
cuando el rapto era el comienzo de la unión conyugal fenómeno social y parte de
la ceremonia de los matrimonios; ofrece un testimonio elocuente de ello, el caso
tan conocido del rapto de la Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.
b) Epoca de la Sanción Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en sus
comienzos fue siempre de una severidad singular; el espíritu de Dracón domina la
orientación de todas las legislaciones primitivas", y en el caso de rapto no fue una
excepción. Siempre hablando de la Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba
con violencia se equiparaba a la violación y cuando era sin violencia se asimilaba
al adulterio, sancionándose con las penas de tales delitos. En España, el Fuero
Juzgo castigó ese delito con la pérdida de todos los bienes, la prohibición de
casarse con la víctima, el azotamiento en público, la entrega del delincuente en
calidad de siervo a la víctima, al marido o al padre de la misma.
c) Epoca de sanción mas Racionalizada: En la época actual, se tiende a
racionalizar la sanción y hacerla más acorde a su repercusión social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones típicas
correspondientes a lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del Código Penal) e
impropio (articulo 182) en la siguiente forma: Rapto Propio: Quien con propósitos
sexuales sustrajere o retuviere a una mujer, sin su voluntado empleando violencia
o engaño. Rapto Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce
años y menor de dieciséis, con propósitos sexuales, de matrimonio o de
concubinato, con su consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la sustracción o
la retención de una persona. Ejecutada por medio de violencia o de fraude. con
propósitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco González de la Vega. "el rapto consiste en las
acciones de sustraer o retener a cualquiera persona con propósitos lúbricos o
matrimoniales realizadas: a) por medios violentos o engañosos; b) aprovechando
su incapacidad de resistir; o. c) tratándose de mujer joven. por medios
seductivos".
Se piensa que consiste en la retención o seducción de mujer, con propósitos
sexuales, de matrimonio o convivencia, a través de: violencia, engaño o con su
consentimiento (en este último caso, a mujer mayor de 12 y menor de 16 años).
Nótese que para el profesor mexicano es indiscutible la posibilidad de que el
varón sea privado de su libertad con fines lúbricos o matrimoniales, situación que
no es aceptada por las legislaciones.
Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos los siguientes

elementos:
a) Una acción de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o retenerla.
Sustraerla es tomarla, lograr que acompañara al raptor hecho logrado mediante la
violencia o engaño, consensualmente (rapto impropio o consensual), en el caso de
las mujeres de 12 a 16 años. Ese acompañar implica una movilización de la mujer,
movilización que debe dar por resultado la segregación de la mujer de sus
condiciones familiares u ordinarias de vida para ponerla bajo la potestad del
actor, de manera que no comete tal delito, el hombre que por ejemplo, arrastra a
la mujer de un cuarto a otro de la casa, con el propósito de forzarla sexualmente,
pues no la ha privado de su ambiente ni ha tenido ánimo de conservarla a su lado.
En cuanto a la retención esta supone que la mujer se encuentra en un ámbito
diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se le mantenga
141
en él durante un tiempo más o menos determinado. A diferencia de otro delito,

como el de violación, en este se requiere un transcurso de tiempo para que se
verifique, por tal razón puede decirse, que se trata de un delito permanente, pues
la acción se prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realización:
b.l: Violencia:
b:2 Engaño:
b.3: Seducción
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad, o se
emplea violencia o engaño. En cuanto a la violencia fisica ya hemos referido a ella
al hablar de la violación: la fuerza material aplicada sobre la ofendida que la
obliga a trasladarse o perfi1arce en donde se encuentra el raptor. La moral se
refiere a la intimidación de tipo psicológico que causa temor a la mujer .
Rapto propio:
Está constituído por el rapto de una mujer, ejecutado contra su voluntad y con
propósitos sexuales.
Sujeto activo: puede ser cualquiera. Sujeto pasivo: ha de ser una mujer mayor o
menor de edad; no es menester que sea doncella ni siquiera de vida honesta y
buenas costumbres, pues el Código sólo habla de “mujer”.
Rapto impropio:
Rapto de una mujer mayor de doce anos y menor de dieciséis realizado con su
anuencia, con propósitos sexuales de matrimonio o concubinato.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es una mujer
cualquiera, doncella, o no, menor de dieciséis y mayor de doce anos.
corrupcion de menores:
Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser sujeto pasivo los
menores de edad; según nuestra ley, consiste (artículo 188) en promover. facilitar
o favorecer la prostitución o la orrupción sexual de menor de edad. aunque la
víctima consienta en participar en actos sexuales o verlos ejecutar.
De acuerdo con la descripción legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitución o corrupción de un menor de edad
en cualquier forma, ya sea mediante actos o aún mediante consejos o
sugerencias. La ley no se refiere a los que realizan con ellos actos impúdicos, sino
los intermediarios que facilitan la prostitución o corrupción que cuando lo hacen
para satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada señalada en el
artículo 189 inciso 2. El delito se da, aún cuando en el artículo 189 inciso 2. El
delito se da, aún cuando el menor consiente en participar o en ver ejecutar los
actos sexuales, y basta que se den facilidades para que se realicen los actos, no
es preciso que estos lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realización del acto de corrupción una sola vez, pues
si se reitera se da la forma agravada señalada en el artículo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que no haya
cumplido los dieciocho años. Si es mayor de edad, puede darse el delito previsto
en el artículo 191 del Código Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar simple (artículo
188), y la agravada (artículo 189), así como la inducción a la prostitución o
corrupción sexual de menor de edad. Se refiere a que exista promesa o pacto aún
142
bajo apariencia de licitud, para inducir o dar lugar a la prostitución o corrupción

de menor de
edad.
25. DELITOS CONTRA EL PUDOR
143
generalidades
Concepto de Pudor: Como el nombre del capítulo que alberga estos delitos puede
sugerir que el bien jurídico tutelado en ellos es el pudor, puede ser entendido que
lo será. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor individual es
un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana y que puede desaparecer
total o parcialmente después de formado, consistente en la ocultación y
vergüenza de los órganos sexuales, de sus atributos, y en general. de todo lo que
representa una actividad lúbrica no es sino a través de la censura. de la
educación y de la imitación como en los niñios se va formando el sentimiento de
vergüenza acerca de lo sexual". Como se verá en los delitos que nuestro código
denomina contra el pudor, no es este tipo individual de pudor el bien jurídico
objeto de la protección, sino un pudor sexual colectivo.
La prostitución y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la prostitucion está
íntimamente vinculado al delito de proxenetismo que veremos más adelante. Los
aspectos que merecen ser tratados en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitución considerada en sí misma no es una infracción al orden social; no
es un delito. Tampoco constituye una perturbación de tipo sexual; su ejercicio, es
o ha de ser motivo de medidas preventivas y profilácticas.
b) Si bien en sí misma. no es un delito. su ejercicio y explotación trae con
frecuencia medidas preventivas y profilácticas, como el proxenetismo, el
rufianismo y la trata de mujeres así como eventualmente la corrupción de
menores.
Instituciones generales para los delitos contra el pudor
proxenetismo
Concepto: Comete este delito quien con ánimo de lucro o para satisfacer deseos
ajenos. promoviere. facilitare o favoreciere la prostitución sin distinción de sexo. El
Lenocinio, celestinaje o alcalhuetería, nombres con que se ha conocido esta
infracción a través del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. así como sujeto pasivo, no
importa el sexo pues así lo indica expresamente nuestra ley, de manera que
puede darse la prostitución masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitución;
generalmente determinando a una mujer el ejercicio de la prostitución. Elemento
interno del delito será el ánimo de lucro, la satisfacción de deseos ajenos o el
aprovecho propio de alguna
otra manera.
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artículo 191) y Agravado
(artículo 192).El proxenetismo agravado se da cuenta la víctima es menor de
edad; cuando el autor es pariente de la víctima; y cuando hay violencia, engaño o
abuso de autoridad. Por engaño puede entenderse alguna maniobra para
disimular el propósito, por ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a
una casa, siendo el objeto que realice actos de prostitución.
 Rufianeria
Define el texto legal al delito de Rufianería como a toda aquella persona “quien
sin estar comprendido en el proxenetismo, viviere en todo o en parte a expensas
de persona o personas que ejerzan la prostitución o de las ganancias
provenientes de ese comercio”.
144
Sujeto activo puede ser cualquiera, sea pariente o extrano a la persona

prostituida. Cuando el sujeto fuere pariente, tutor, o autoridad pública, se
aplicarán las agravantes genéricas para los delitos que se regulan en el artículo
27 del Código Penal, como el c so del marido que explota la prostitución de su
mujer, por obrar con abuso de autoridad.
La rufianería o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito puede ser
cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien realiza el
acto de prostitución. El delito existe aún concurriendo el consentimiento del
pasivo. También es elemento importante que el activo participe de los beneficios
que produzcan al pasivo; el ejercicio de la prostitución.
b) Elemento interno: Está constituido por la voluntad de vivir de los beneficios de
la prostitución a expensas de las personas que la practiquen.
 trata de personas
Consiste este delito en promover, facilitar o favorecer la entrada o salida del país
de mujeres para el ejercicio de la prostitución.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitución femenina. Es en
esta modalidad que se ha conocido tradicionalmente el hecho con el nombre de
"Trata de Blancas (nombre desde luego erróneo, por no ser sólo las mujeres de
color blanco las víctimas de este delito). La segunda modalidad, de reclutamiento
de persona para el ejercicio de la prostitución, se refiere a las de sexo masculino;
y la tercera. a una forma que podemos llamar agravada, cuando concurren las
circunstancias señaladas en el artículo 189, que establece que las formas
agravadas de corrupción.
 exhibiciones obscenas
REVISAR REFORMA
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar maliciosamente la

excitación sexual: en este caso, se refiere la ley al exhibicionismo lúbrico del que
expone al público sus órganos sexuales, o bien, algún otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Código Penal.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio público (Lugar público) lugar abierto
al público. En relación con lo ya explicado cuando labramos del pudor. no es difícil
comprender que en otras legislaciones estas acciones sean denominadas como
ultrajes a la moral pública.
 EXHIBICIONES, PUBLICACIONES Y ESPECTACULOS OBSENOS
(REFORMADO)
Al hablar de exhibiciones, se refiere a aquella exhibición obsena que perturbe la

integridad, la moral, el pudor, la seguridad pública de las personas.
Art. 195.
Se refiere a la misma exposición del pudor, seguridad, moral antes mencionadas,
pero de manera de publicacion en libros o participacion en espectaculos, art. 196
reformado y art. 489 inc. 6.
 publicaciones y espectáculos obscenos
145
Comete este delito según lo indica el artículo 196, quien publicare. fabricare o
reprodujere libros, escritos, imágenes u objetos obscenos; así también, quien los
expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este delito también es cometido por
quienes participan en espectáculos obscenos de teatro, cine, televisión o radio. El
elemento interno del delito consiste en la conciencia de la perturbación a pudor
sexual social que se causa.
146
26. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y SEGURIDAD DE LA PERSONA
 Generalidades:
Concepto sobre el Bien Jurídico: En los delitos que se encuentran en este Título. el
bien jurídico objeto de protección penal es la libertad, la seguridad de la persona,
o ambos, Se desarrollan aquí los artículos 3. 4. y 5. Constitucionales. E1 3. en
cuanto el Estado garantiza y protege la seguridad de la persona. El 4. en cuanto
se refiere a la igualdad de todos los seres en nuestro país y su libertad; y. el 50.
en cuanto a que toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe,
consecuentemente no está obligada a acatar órdenes que no estén basadas en
ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la ley que puede alegarse
eventualmente la obediencia debida a que hicimos alusión en nuestra parte
general.
Delitos de Este Título: Contiene en el capítulo de los delitos Contra la Libertad
Individual específicos: el Plagio. el Sometimiento a servidumbre. las Detenciones
Ilegales y la Aprensión Ilegal; y en capítulos aparte. otros delitos contra la libertad
y la seguridad como el Allanamiento de Morada. las Sustracciones de Menores, las
Coacciones y Amenazas, la Violación y Revelación de Secretos y los Delitos contra
la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:

En general los delitos de este capítulo consisten en la privación ilegal de la
libertad de las personas. pues como indica Eugenio Florian, en sentido amplio,
todos los delitos pueden considerarse como lesivos de la libertad individual,
porque en la mayoría de los delitos. la contradicción de la voluntad de quien sufre
el daño es elemento ya sea principal o accesorio de los mismos. En lo referente a
los delitos que atentan contra la libertad individual, el hecho delictivo se da
cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesión.
El bien jurídico objeto de la protección penal, se refiere al derecho a la
independencia de todo poder extraño sobre nuestra persona. derecho de
determinación que no puede ser agredido sin que se lesione el bien jurídico
tutelado a que hicimos referencia.
 Plagio o secuestro
El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por nuestra ley. Es
un delito en el cual fundamentalmente se lesiona la libertad de locomoción del
sujeto pasivo. Atendiéndonos a la descripción gramatical, realmente todo plagio o
147
secuestro es básicamente una detención Legal, agravada por el articulo específico

señalado en la ley (articulo 201), que consiste en el propósito de lograr, rescate,
canje de terceras persona u otro propósito ilícito igual o análoga entidad.
De la redacción confusa de la ley. podemos extraer entonces los elementos. no sin

antes aclarar que nos parece confusa por las siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo cual basta
con una de las expresiones;
b) Al indicarse en el Código: "otro propósito ilícito de igual o análoga entidad",
nada claro se dice al juzgador para un caso concreto. y eventualmente puede
conducir a la creación de figuras penales por analogía.
Elementos:
a) Material: El núcleo del tipo penal constituye el apoderamiento que el agente
perpetra de una persona. privándola de su libertad y manteniéndola durante un
tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo específico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propósito ilícito. Debemos nuevamente señalar que la palabra rescate,
no es lo suficientemente clara; ésta puede significar tanto la acción de recobrar
algo, o bien, sustituir a alguien para liberarle de trabajo o contratiempo;
entenderemos. que con ella la ley se refiere al rescate de dinero que se pague a
cambio de la libertad de una persona.
El delito se suma con la realización del hecho previsto en la ley, esto es, privando
arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, aún cuando el precio exigido sea
pagado o no, se cause daño al mismo o a un tercero. Por requerir la determinada
cantidad de tiempo, es posible la tentativa de plagio, y por la misma razón lo
colocamos dentro de los denominados delitos permanentes o de efectos
permanentes.
 Tortura:
De acuerdo con la Declaración sobre la Protección de Todas las Personas contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Degradantes o Inhumanos adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es
todo acto por el cual un funcionario público, u otra persona a instigación suya,
inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves, ya sean
físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una
confesión, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha
cometido, o de intimidar a esa persona o a otras. No se considerará tortura las
penas o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de la privación legítima
de la libertad, o sean inherentes o incidentales a ésta, en la medida en que estén
en consonancia con las Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos.
La Tortura puede ser física o mental.
ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por orden, con la
autorización, el apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado, inflija
intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean
físicos o mentales con el fin de obtener de ella o de un tercero información
o confesión, por un acto que haya cometido o se sospeche que hubiere
cometido, o que persiga intimidar a una persona o, por ese medio, a otras
personas.
148
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o bandas

organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de cualquier otro fin
delictivo.
El o los autores del delito de tortura serán juzgados igualmente por el
delito de secuestro.
No se consideran torturas las consecuencias de los actos realizados por

autoridad competente en el ejercicio legítimo de su deber y en el
resguardo del orden público.
El o los responsables del delito de tortura serán sancionados con prisión de

veinticinco a treinta años."
 desaparición forzada
“ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIÓN FORZADA. Comete el delito

de desaparición forzada quien, por orden, con la autorización o apoyo de
autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la libertad a una o
más personas, por motivos políticos, ocultando su paradero, negándose a
revelar su destino o reconocer su detención, así como el funcionario o
empleado público, pertenezca o no a los cuerpos de seguridad del Estado,
que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparición forzada, la privación de la libertad de una o más
personas, aunque no medie móvil político, cuando se cometa por elementos de
los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, cuando
actúen arbitrariamente o con abuso o exceso de fuerza. Igualmente, cometen
delito de desaparición forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas
organizadas con fines terroristas, insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin
delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando como miembros o
colaboradores de dichos grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la víctima.
El reo de desaparición forzada será sancionado con prisión de veinticinco a

cuarenta años. Se impondrá la pena de muerte en lugar del máximo de prisión,
cuando con motivo u ocasión de la desaparición forzada, la víctima resultare con
lesiones graves o gravísimas, trauma psíquico o psicológico permanente o
falleciere”.
La desaparición forzada se basa en un secuestro llevado a cabo por agentes
del estado o grupos organizados de particulares que actúan con su apoyo, y
donde la victima desaparece. En estos casos, las autoridades no aceptan ninguna
responsabilidad del hecho, ni dan cuenta de las víctimas. Los recursos de habeas
hábeas o de amparo son mecanismos jurídicos destinados a garantizar la libertad
del ciudadano.
 sometimiento a servidumbres:
Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es la que niega

la existencia de la esclavitud. Aunque en la exposición de motivos de nuestro
Código Penal se indica que este delito mantiene características ya conocidas, vale
aclarar que la referencia posiblemente sea en cuanto a otras legislaciones pues
no existió en el Código Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares
a este. Consiste este Delito en reducir a una persona servidumbre, de manera que
además de privarle de su libertad, el pasivo es obligado a servir al activo.
149
 detenciones ilegales
Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homónimas para dos tipos
diferentes. En efecto, en los artículos 203 y 205, el epígrafe de ambos hace
parecer que pudiera existir alguna igualdad; sin embargo, los hechos descritos
son diferentes.
Concepto: El delito de detención ilegal, que otras legislaciones llaman privación
ilegal de libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al pasivo o lo encierra,
privándolo con ello de su libertad. El sujeto activo puede ser cualquiera así como
el pasivo, incluso puede serlo, la persona que esté privada de capacidad de
movimiento. En ningún caso un particular puede privar de su libertad a otro, a
menos que se trate del caso señalado en el artículo 534 del Código Procesal
Penal, en caso de detención de por un particular por delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste en la Licitud
de la privación de la libertad. de manera que cuando la detención no tiene el
carácter de ilicitud, tal como los internamientos de personas dementes para que
reciban tratamiento médico. el hecho pierde carácter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intención de privar de la libertad al sujeto
pasivo.
Este es un delito doloso y de carácter permanente. Es autor del mismo, quien
mediante su actuación directa priva al pasivo de su libertad. El sujeto activo debe
ser siempre un particular .
Nuestra ley considera también autor del hecho: (articulo 203) a quien proporciona
lugar para la ejecución del delito, Agravantes Especiales: En relación con los
delitos de los
artículos 20 1 y 203 del Código Penal, existen circunstancias agravantes
específicas, consistentes en el aumento de una tercera parte de la pena, en los
siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure más de diez días;
b) Si en la ejecución del delito mediare amenaza de muerte, trato cruel o
infamante para la persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propósito;
e) En los delitos de los artículos 20 1 y 203 si la acción se hubiere ejecutado con
simulación de autoridad; y
f) Si la víctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la acción se realiza por un particular que fuera de los casos
permitidos por la ley. aprehende a una persona para presentarla a la autoridad.
También es una variedad de la privación ilegal de la libertad. solamente que exige
un elemento interno o propósito determinado: La presentación de la persona
aprehendida a la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los
casos a que se refiere la ley, permitidos por ella para aprehender personas, se
refieren al auxilio que los particulares han de prestar la conducción de personas y
eventualmente en los casos de delito flagrante a que se refieren los artículos 352
y 354 del Código Procesal Penal, especialmente este último que señala que
"Cualquier particular podrá detener al sindicato de delito flagrante o a reos
procesados prófugos, poniendo al aprehendido a inmediata disposición del juez o
de autoridad más accesible".
 allanamiento de morada
150
Historia: El Derecho Romano no consideró el allanamiento de morada como un

delito independiente. sino como una modalidad de la injuria: siguiendo el relato
del extinto maestro español Cuello Calón, en el Fuero Juzgo se castigó al que
entrare por fuerza en casa ajena sin causar daño. Posteriormente o permanecer
en ella contra la voluntad del morador. que es la forma actualmente aceptada por
nuestra legislación (artículo 206).
Bien Jurídico Tutelado: El objeto jurídico de tutela penal en la ley es la
inviolabilidad de la morada. es decir. de la casa de habitación. De acuerdo con
Eusebio Gómez (6) el lugar destinado a la habitación hacer posible el
desenvolvimiento de la libertad personal en lo que atañe a las exigencias de la
vida privada aunque dicho lugar esté totalmente cerrado o parcialmente abierto,
móvil o inmóvil, sea de uso permanente o transitorio. Así, el departamento,
vivienda, o aposento son casa de habitación también a sus dependencias; en tal
virtud, podemos indicar que son dependencias de la morada los lugares inmediata
o mediatamente dependientes del departamento, vivienda o aposento. que sin
formar parte integrante del ambiente, que constituye la habitación. están
destinados a su servicio o lo complementen. por lo que participan de su
naturaleza como lo accesorio participa de lo principal.
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a proteger el

derecho a vivir libre y seguro en la, morada, derecho que consecuentemente,
corresponde al morador, que no siempre se identifica con el propietario del lugar
o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el particular que,
sin autorización o contra la voluntad expresa o tácita del morador,
clandestinamente o con engaño entrare en morada ajena o en sus dependencias
o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases (hipótesis del
allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la voluntad
ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en morada ajena
contra la voluntad expresa o tácita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona, incluso los
parientes legales del pasivo. pues en cuanto a ellos ninguna excepción hace la
ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena hace que se
realice el delito. La finalidad ha de ser simplemente el allanamiento, porque si el
acto de entrar se efectúa como medio para otro fin posterior, habría un concurso
ideal de delitos, sancionándose el allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se
entra para dar muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la
morada.
Es importante señalar que como el allanamiento constituye elemento esencial del
hurto agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3. del articulo 247 del
Código Penal, no puede ir apreciado como delito concurrente, para no sancionarse
dos veces el mismo hecho. La materialidad pues, consiste en entrar
efectivamente en la morada ajena, siendo indiferente que se emplee o no
violencia, armas, mas de dos personas o simulación de autoridad ajena, puesto
que tales circunstancias agravan la pena impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al local donde
habita una persona, como (nuestra ley extiende este concepto), todas las
dependencias de la casa habitada en comunicación interior con ella, pero es
preciso que el lugar esté destinado a habitación y se encuentre efectivamente
habitado, y como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el
151
propietario o Inquilino, o aún, un vigilante del lugar. De acuerdo con el articulo

208 no se aplica el concepto de allanamiento a quien entra en la morada para
evitar un mal grave a sí mismo, a sus moradores o a un tercero; este es un
supuesto de estado de necesidad en el que se violenta el derecho del morador a
vivir libre y seguro en su morada.
Tampoco se aplica el concepto aquí referido, al funcionario que allane un domicilio
pudiendo con órdenes emanadas de autoridad competente ni en el caso del
llamado allanamiento Judicial a que se refiere el artículo 508 del Código Procesal
Penal.
La alusión es el contenido del articulo 522 del Código Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafés, tabernas, posadas, casas de
hospedaje, y demás establecimientos similares mientras estén abiertos al público;
ello en consonancia con la finalidad de tales establecimientos, que son de
atención al público. Sin embargo, la entrada en una de las habitaciones de la
posada, contra la voluntad del huésped allí alojado, si. es allanamiento de
morada, aún cuando la posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y
cuando la habitación le sirva de morada en términos de permanencia. En todo
caso, la misma ley indica (articulo 208 párrafos segundo). que la morada
particular que en dichas casas públicas tengan los que allí ejercen su industria no
deben considerarse accesibles al público, aún cuando dichas casas estuvieren
abiertas. Parte integrante del elemento material, es penetrar contra la voluntad
del morador. El allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser
expresa o tácita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un extraño en
morada puede constar o presumirse que la persona moradora no dio su
consentimiento y que en consecuencia la entrada tuvo lugar contra su voluntad.
Pueden establecerse en consecuencia, varios tipos de entrada a morada ajena
contra la voluntad del morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del morador; en
este caso se presume que el morador no ha dado su consentimiento. El derecho
de oponerse a la entrada en la morada dice Cuello Calón pertenece
exclusivamente al morador. Y pueden representarle en ese derecho su cónyuge,
sus hijos o sus dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con ánimo de permanencia, posee el derecho de
impedir la entrada cualquiera que sea el título por el cual disfruta de la morada:
como inquilino, propietario, comodatario, y aún contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea de inflingir
la prohibición expresa o no atacar lo que tácitamente se supone que el morador
no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante señalar que en este caso estamos ante
un delito de omisión. los elementos son: a) El hecho material permanecer o
mantenerse en la morada ajena. cuando el morador ha manifestado
expresamente su desde que el sujeto activo no permanezca en ella. La
permanencia en la morada. ha de ser contra la voluntad expresa del morador, a
diferencia del allanamiento activo. en que la voluntad contraria del morador
puede ser expresa tácita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de permanecer en
morada ajena contra la voluntad del morador.
 de la sustraccion de menores
Historia: Anteriormente se penó el hecho de sustraer los hijos de los hombres

libres de casa de sus padres, el culpable quedaba como siervo del hijo robado o
pagaba una pena pecuniaria.
152
Legislación Guatemalteca: En concatenación con la legislación española. el Código

Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se refirió a la sustracción de menores
y al abandono de niños. En cuanto a la sustracción. se refirió a la que la
legislación actual denomina propia e impropia. Mencionó que la sustracción de un
menor de siete años se castigaba con la pena de diez años de prisión
correccional. Incluye las mismas penas para quien hallándose encargado de la
persona del menor no lo presentara a sus padres o guardadores, ni dieren
explicación satisfactoria acerca de su desaparición (impropia, para el actual
código), así como también se refirió a lo que el actual código denomina inducción
al abandono de hogar .
El actual Código Penal menciona la sustracción propia, solamente que cambia la
edad, ya que habla de la sustracción de un menor de doce años de edad o un
incapaz del poder de sus padres, tutor o persona encargada del mismo, así como
de quIen lo tuviere contra la voluntad de éstos (artículos 209). En cuanto a la
sustracción impropia la ley se refiere " una omisión, ya que consiste en la no
presentación del menor" no Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere
a las edades indicadas en el articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de 12 pero
menor de 18 años. Menciona la ley en el artículo 211, el hecho de que habiendo
desaparecido el sustraído no se probare por los responsables el paradero de la
víctima o que su muerte o desaparición se debió a causas ajenas a la sustracción.
También se refiere a la inducción al abandono del hogar (articulo 212), cuyo
nombre indica su contenido, y que se refiere al menor de edad pero mayor de
diez años, y finalmente a la entrega indebida de un menor encontrándose a cargo
de la crianza o educación de un menor de edad, dándolo a un establecimiento
público o a otra persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.
Clasificación de estos Delitos;

1. Sustracción de Menores: Se comprenden aquí tres modalidades, la sustracción
propia, la impropia y la agravada, que se refieren, como ya se indicó, a la
sustracción propiamente dicha de un menor de doce años o mayor de esa edad
pero menor de dieciocho. también a su no presentación que es la llamada
sustracción impropia, ya la no demostración del paradero de la víctima.
2. Sustracción Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso los padres y lo
Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. Así también la sustracción propia
comprende dos modalidades; la primera, sustraer al menor; y la segunda,
retenerlo contra la voluntad de las personas encargadas legalmente del menor. El
hecho material del delito está integrado por sacar al menor de la esfera de la
potestad de quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una acción de
sustraer o de retener. La esencia del delito es el alejamiento del menor del poder
de quien lo tenga legalmente. El elemento subjetivo está constituido por la
voluntad de sustraer a un niño de la edad fijada por la ley.
3. Sustracción Impropia: El hecho material consiste en que una persona se halle
encargada de un menor y no lo presente a sus padres o guardadores; los
elementos esenciales del mismo son: a) El hecho de no presentar a un menor que
ha sido confiado, ni dar razones satisfactorias de su desaparición, o sea, que el
elemento es doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de
edad o sea, menor de dieciocho años.
4. Inducción al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea, su elemento
de concreción, es inducir a un menor de edad, pero mayor de diez años a que
abandone la casa de sus padres . Inducción significa, aquí, instigación, seducción
para el abandono de la casa, no importando el motivo o destino final. El elemento
psicológico o interno está integrado por la voluntad y conciencia de que se induce
al menor a abandonar el hogar , que es el hogar de sus padres.
.
153
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de nuestra ley ,

quien teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor lo entregare a un
establecimiento público o a otra persona, sin la anuencia de quien se lo hubiere
confiado. El sujeto activo, como el pasivo, son determinados; el primero es quien
tiene a su cargo al menor; y el segundo, el mismo menor mencionado.
 INDUCCION AL ABANDONO DEL HOGAR
Se refiere al abandono del hogar por parte de un menor de edad, pero mayor de
diez años, por lo que afecta la seguridad del mismo, por no estar con sus padres o
cuidadores, tiene una prisión de ses meses a dos años, el bien juridico tutelado es
la integración familiar y la seguridad del menor.
 de las coacciones y amenazas
Historia: Son aquellas mediante las cuales se constriñe a una persona para que
realice un acto contra su voluntad o deje de realizar. Se hallaba en el antiguo
Derecho Privado de Roma. pero no fue introducida en el campo penal hasta la
segunda mitad del siglo XVIII. Estos delitos fueron reglamentados especialmente
por la Lex Julia de vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el
tomarse la justicia por su mano, en violento ejercicio del propio derecho. En
nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados por el empleo ilícito de
la violencia para imponer la ejecución de determinados hechos", dice Cuello Calón
refiriéndose en este último al Derecho Penal español.
Legislación Guatemalteca: Dentro del concepto de coacción señalaba el Código
Penal de 1936 los siguientes casos: El que sin estar legítimamente autorizado
impida a otro hacer lo que la ley no prohíbe, o le compela a efectuar o consentir lo
que no quiera, sea justo o injusto, valiéndose al efecto de alguna violencia, fuerza
o intimidación (articulo 383), así corno al que con violencia se apodera de una
cosa perteneciente a su deudor para hacer pago con ella.
En el actual Código Penal, la coacción se comete por "Quien sin estar

legítimamente autorizado, mediante procedimiento violento, intimidatorio o que
en cualquier forma compela a para que haga o deje de hacer lo que la ley no le
prohíbe, efectúe o consienta lo que no quiere ó tolere que otra persona lo haga,
sea justo o no "(articulo214).
Clases: La palabra coacción. se deriva del latín coactivo, y significa según el
Diccionario de la lengua. fuerza o violencia que se hace a una persona para
precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese sentido, coacción es fuerza o
violencia que obra sobre el ánimo de una persona. y por lo tanto sobre la libertad
del hombre pudiendo ser de dos clases: Física (absoluta) y Moral o Intimidación
( impulsiva). Las legislaciones así como la etimología y el origen histórico de la
palabra hacen que en rigor se observe que coacción es más que todo referida a la
violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la coacción puede realizarse en
cualquier forma, ya sea física o moral.
Nuestra ley, sigue el patrón español de considerar tales hechos como delitos,
considerándola además como exento de responsabilidad por falta de culpabilidad
por ejecutar el hecho impulsado por miedo invencible, cierto o inminente según
las circunstancias articulo 25. Inciso lo.) En la violencia física. que puede ser a la
vez activa y pasiva, la violencia es material y el sujeto pasivo no puede
contrarrestar, resistir esa fuerza.
154
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que propiamente se

llama coacción. y representa "la constricción que un mal grave e inminente ejerce
sobre el espíritu humano. Violentando sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que comete
este delito quien sin estar legítimamente autorizado y mediante procedimiento
violento o intimidatorio compela a otro ú obliga para que haga o deje de hacer lo
que la ley no le prohibe, efectúe o consienta lo que no quiere o tolere que otra
persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coacción lesiona la facultad de todo individuo de actuar por sus
propios motivos, por tal razón, el bien jurídico que lesiona con su realización es la
libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante procedimiento
violento o intimidatorio en cualquier otra forma a hacer lo que la ley no le prohíbe,
efectúe o consienta lo que no quiere o, es decir y en términos generales: imponer
una persona a otra su voluntad. a través de las formas señaladas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir, siempre va
formando parte de otro hecho principal, y de ahí que algunas legislaciones no lo
sancionen específicamente, es decir, como delito autónomo, y cuando así sucede,
lo consideran como tentativa de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilícita. ya que la ley se refiere a
"Quien sin estar legítimamente autorizado" realice uno de los actos a que se
refiere. esto quiere decir. que se puede dar el supuesto de que alguien pueda
impedir a otro hacer lo que la ley si prohíbe. no incurriendo por tanto en el delito,
por ejemplo, quien con violencia impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad específica de
influir en el ánimo de la persona en forma violenta para obligarla a realizar actos
contra su voluntad.
Tentativa y Consumación. Como ya se dijo antes, lo complejo del hecho en
algunas legislaciones, o no se necesita como un delito aparte y no en forma
directa de otras incriminaciones. Puede por consiguiente darse en concurso con
las otras violaciones con que pueda interceptarse, y en este sentido. somos de
opinión que queda formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona, puesto que
la violencia requerida para el robo se está efectuando a través de la coacción.
Caso: En relación con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha llamado más
la atención por su irregular forma de tipificarse en nuestros tribunales es el de las
personas que a través de un mensaje pretendan obligar a alguien a que les
deposite una cantidad de dinero en cierto lugar. En muchos casos hemos visto
que se tipifica como coacción lo que es realmente (en caso de que el autor ha
sido detenido al momento de recoger la cantidad exigida) una tentativa de robo.
 Amenazas
El antecedente más antiguo que podemos encontrar es el Código Penal, español

de 1822, en donde se regularon "consagrando a su regulación preceptos de
extremada minuciosidad.”
Legislación Guatemalteca: La legislación anterior, o sea, el Código Penal de 1936
difiere un tanto de la actual. En cuanto a las amenazas, se indicaba (articulo 380)
"El que amenazara a otro con causar o al mismo a su familia, en sus personas,
honra o propiedad, un mal que constituya delito", imponiéndose las penas en
relación con que si la amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por
155
medio de emisario o si no fue condicional. Así mismo se hizo referencia a la

penalización de las amenazas no constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislación actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la anterior,
indicándose que comete este delito (artículo 215) "Quien amenazare a otro con
causar al mismo o a sus parientes dentro de los grados de ley , en su persona,
honra o propiedad un mal que constituya o no delito".
Definición y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que debe atenderse
por amenaza, en esa virtud, debemos entender puesto que tal es el acuerdo de la
doctrina, que la amenaza consiste en el anuncio que se hace de un mal que
puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se le va a
causar un mal, con el propósito de infundirle miedo; es anunciarle que se leva a
causar u mal dependiente de la voluntad de quien se lo anuncia. Puede ser verbal
o por escrito. Lo fundamental es que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad
del amenazado y causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realización. Si el hecho que se anuncia se
causa al momento de la amenaza se integraría el delito con el mal causado y
anunciado. Así también, el mal ha de ser posible. Expresa también nuestra ley
que no es necesario que el mal que se anuncia sea para uno, puede admitirse el
mal anunciado para un extraño, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coacción: Ambos delitos constituyen un atentado a
la libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la coacción el empleo de la
violencia moral o material, es para obligar a otro a hacer o dejar de hacer lo que
la ley no le prohíbe, ó tolere que otra persona lo haga, en tanto que la amenaza
es el mero anuncio de un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto
pasivo o sus parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o
patrimonio; el mal anunciado puede o no constituir delito.
 De la violacion Y revelación de secretos
Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Calón, el antecedente histórico de

estos delitos se encuentra en el Código Penal español de 1922, en donde se penó
la violación de la correspondencia (extraer, interceptar o abrir cartas del correo)
realizada por particulares y la revelación por éstos de los secretos que les
hubieren sido confiados.
Legislación Nacional: En el Código Penal anterior, estos delitos se encontraban en
el Título de los Delitos contra la Seguridad y Libertad, en el párrafo de los delitos
de Descubrimiento y Revelación de Secretos, siguiendo el antecedente español.
Las modalidades aceptadas por dicho código eran las siguientes:
a) La revelación de secretos propiamente dicha, en el artículo 384 que indicaba:
"El que para descubrir los secretos de otros se apoderare de sus papeles o cartas
y los divulgue. Será castigado con seis meses de arresto mayor" Existiendo
también el precepto relativo a si los secretos no se divulgaban.
También se refirió dicha ley al administrador, dependiente o criado que revelara
los secretos de su principal, así como también se penaba la divulgación de
secretos que hubieren sido confiados a la persona en el ejercicio de su profesión
que es el delito denominado revelación de Secreto Profesional, y finalmente
contemplaba la Revelación de Secretos Industriales, que es lo relativo al
denominado en nuestra legislación actual, a la Infidelidad que más adelante
comentaremos.
En el Código Penal vigente encontramos distintas variedades de la violación y
revelación de secretos:
a.l: Violación de correspondencia y papeles privados.
156
a.2: Sustracción. desvío o supresión de correspondencia.

a.3: Intercepción o reproducción e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelación de secreto profesional.
Elementos y Características de los Delitos:
I. Violación de Correspondencia y Papeles Privados:

El hecho material de este delito consiste en abrir correspondencia, pliego cerrado
o despachos telegráficos, telefónicos o de otra naturaleza que no le estén
dirigidos, o bien que sin abrirlos se imponga de su contenido. Elemento Interno:
este delito requiere un dolo especial. debe realizarse con la intención de descubrir
los secretos de otro, o simplemente abrir de propósito la correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la persona a quien
pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a que se refiere la ley. El bien
jurídico tutelado en esta descripción legal es la seguridad, en el sentido de que la
correspondencia privada, merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La
materialidad consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con nuestra legislación, el delito
se realiza, tanto si los documentos indicados contienen secretos o no, puesto que
la tipificación se refiere a quien de propósito o por descubrir los secretos,
dándose a entender que comete este delito quien realiza la apertura de
correspondencia de propósito, o bien quien lo hace con un propósito determinado
de descubrir los secretos de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la
correspondencia, puesto que nuestra ley indica que se necesita esta
manipulación, ya que si la correspondencia se encuentra abierta, no se da la
conjugación necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De acuerdo con el tenor
de la misma, los secretos pueden ser divulgados o no, pues se indica que puede
darse la alternativa de que sea una apertura de propósito o bien para descubrir
los secretos.
2. Sustracción, Desvío o Supresión de Correspondencia:

Elemento material: el hecho material se refiere aquí a tres alternativas:
a) La sustracción de correspondencia. pliego o despachos. consistente en
apoderarse de los referidos documentos. Refiere la ley que el apoderamiento ha
de ser indebido, esto es, no autorizado, que es a lo que se refiere el artículo 221,
al hacer excepciones a la aplicación de la referida ley. Sujeto activo del delito
puede ser cualquiera persona. El sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen
los documentos sustraídos, no siendo necesario para la realización material. que
dichos documentos estén cerrados.
b) El desvío de correspondencia. consiste en que la correspondencia no se envía a
su lugar de destino, debiéndose realizar dicho desvío, en la forma. "indebida" a
que se refiere la ley.
c) Supresión de correspondencia: La supresión se refiere a dos situaciones; el
primer lugar, tomar la correspondencia; y en segundo lugar destruirla para evitar
que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresión como en el desvío, se debe contar con el elemento interno
de evitación de que la correspondencia llegue a su destinatario.
3. Intercepción o Reproducción de Comunicaciones: La materialidad de este delito

puede configurarse interceptando, copiando o grabando comunicaciones
(radiales. Televisadas, telegráficas, telefónicas u otras semejantes) o bien
impidiéndolas o interrumpiéndolas, dichos actos deben ser ejecutados valiéndose
de medios fraudulentos, es decir, no admitidos por ninguna disposición legal.
157
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto pasivo tendrá
que ser quien sea propietario o tenedor legal de las comunicaciones ya indicadas.
El elemento interno esta constituido por la conciencia y voluntad de valerse de los
medios fraudulentos ya referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien hallándose
legítimamente en posesión de correspondencia, papeles, grabaciones o
fotografías no destinadas a la publicidad y los hiciere públicos sin autorización, si
el hecho causa o pudiera causar perjuicio. Tenemos entonces que el sujeto activo
es quien se halla legítimamente en posesión de los documentos, y que los hace
públicos sin la debida autorización, significándose con esto, que no solamente
debe contar con autorización, sino con la debida autorización, o sea que debe
autorizarse por la persona propietaria de la correspondencia, papeles,
grabaciones o fotografías relacionadas. Parte fundamental de la materialidad del
hecho es que la publicidad o con la publicidad se cause o se pudiere causar
perjuicio, tanto al propietario de los documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer públicos correspondencia, papeles,

grabaciones o fotografías, sabiendo que no se tiene la autorización debida.
Conviene acotar aquí lo relativo a la eximente por justificación, en lo relativo a los

delitos de violación de correspondencia y papeles privados del artículo 217:
sustracción. desvío o supresión de correspondencia, y 108 de intercepción o
reproducción de comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artículo 221
son aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su custodia
o guarda. En tales casos, la ley considera que la sustracción o hechos relativos a
tales delitos no se realiza indebidamente, sino que se Justifica por la propia ley, en
concordancia con lo legislado en el artículo 24 inciso 3. del mismo código.
 Revelación de secreto profesional:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones jurídicas. Así. la
española lo incluye dentro de los delitos de los funcionarios públicos en el
ejercicio de sus cargos. La legislación mexicana dentro del titulo específico de
revelación de secretos; y la venezolana. dentro de los delitos contra la
inviolabilidad del secreto, parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en provecho propio
o ajeno un secreto del que se ha enterado por razón de su estado, oficio o
empleo, profesión o arte, si con ello ocasiona o puede ocasionar perjuicio. De
manera que el sujeto activo es siempre la persona que revela el resto en las
condiciones indicadas, siendo tal persona del estado, profesión, empleo, oficio o
arte de los relacionados en la ley. A la sociedad importa que el médico, el
abogado, el notario, el sacerdote, todos estos confidentes necesarios, estén
obligados a la discreción y al mantenimiento del secreto mas absoluto, pues nadie
se atrevería a confiar en ellos si fuera de temer la divulgación de los secretos
confiados. Este es el fundamento de la protección penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o emplearlo
en provecho propio o ajeno. El elemento psicológico del hecho está constituido
por la voluntad de revelar un secreto con la conciencia que se ha de guardar,. y
que su revelación causará o causa, un perjuicio. Interesa llamar la atención de
que probablemente por un delito, se sale aquí el legislador del sistema de pena
mixta, es decir, aplica en general prisión y multa en determinados delitos pero en
este deja al juzgador la potestad de aplicar ya sea prisión o multa.
158
27. DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL SENTIMIENTO

RELIGIOSO
 Consideraciones generales:
El bien jurídico tutelado es aquí, la libertad y seguridad en lo relativo a la libertad

de cultos específicamente, y la seguridad en cuanto al sentimiento religioso.
específicamente aludido.
HISTORIA:
En el Código penal español. se ha colocado estos delitos dentro de las
infracciones de tipo administrativo y sanitario aunque al decir de Cuello Calón su
lugar adecuado se halla entre los delitos de carácter religioso. Este criterio es el
que inspira gran número
de códigos, el de Italia. donde se incluyen en el título de "Delitos contra los
Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos"; Alemania entre los "Delitos
contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los
delitos contra "La libertad de Cultos"; El Código español de 1850 también incluía
la profanación de cadáveres entre los delitos religiosos.
 Turbación de actos de culto
El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebración de una

ceremonia religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con ofensa del culto.
Así pues es delito:
159
1.Interrumpir la Celebración de una ceremonia religiosa;

2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de los objetos
destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistirá en impedir el ejercicio de las funciones o
ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de desprecio o vilipendio
al culto o a quienes lo profesan; actos con ofensa de los objetos; que comprenden
aquellos de destrucción, maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas
al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo serán los
seguidores del culto de que se trate.
Elemento interno del delito es la intención de ofender la libertad de cultos, o
específicamente el culto que se esté practicando.
 Profanación de sepulturas
Dentro de este epígrafe delictivo se encuentran en nuestra ley (articulo 225)

diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadáver de un ser humano o sus restos.
El delito está constituido por violar sepultura, o sepulcro. La profanación de
cadáveres propiamente dicha se constituye por el hecho de sustraer o desenterrar
los restos humanos cadáveres, o cualquier acto atentatorio al respeto debido a la
memoria de los muertos.
 Inseminación:
La Inseminación es la fusión del óvulo femenino con el espermatozoide

masculino que se efectúa normalmente por la cópula carnal. Pero puede
también producirse artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta
modalidad tiene múltiples motivaciones que dan lugar a varios problemas
jurídicos, según que la mujer este o no casada, que el semen utilizado
sea del marido o de un tercero, que ambos cónyuges estén conformes
con la fecundación artificial o que uno de ellos se oponga. Más aun si la
inseminación se hubiere llevado a cabo contra la voluntad de la mujer,
empleando violencia o aprovechándose de su imposibilidad para resistir,
habría surgido un delito: “ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIÓN
FORZOSA. Será sancionado con prisión de dos a cinco años e
inhabilitación especial hasta diez años el que, sin consentimiento de la
mujer procurare su embarazo utilizando técnicas médicas o químicas de
inseminación artificial.
Si resultare el embarazo, se aplicará prisión de dos a seis años e inhabilitación

especial hasta quince años.
Si la mujer sufriere lesiones gravísimas o la muerte, se aplicará prisión de tres a

diez años e inhabilitación especial de diez a veinte años”.
“ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIÓN FRAUDULENTA. Se impondrá

prisión de uno a tres años e inhabilitación especial hasta diez años al que
alterare fraudulentamente las condiciones pactadas para realizar una
inseminación artificial o lograre el consentimiento mediante engaño o
promesas falsas”.
160
* Adicionado por el Artículo 4 del Decreto Número 33-96 del Congreso de

la República de Guatemala.
“ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIÓN. Se impondrá de uno a

tres años de prisión e inhabilitación especial hasta diez años al que, aún
con el consentimiento de la mujer, realizare en ella experimentos
destinados a provocar su embarazo.
No se consideran experimentos los diversos intentos para procurar el

embarazo, que se realicen conforme a una técnica ya experimentada y
aprobada”.
28. DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURÍDICO FAMILIAR Y CONTRA EL

ESTADO CIVIL.
 Generalidades
Nuestro Código Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la regulación
de los tipos delictuosos, en relación a los valores fundamentales del estado, y en
este sentido, también incorpora en su texto la protección del orden jurídico
familiar, y el estado civil de la persona, basado fundamentalmente en que, la
familia es la base de las relaciones sociales y que ésta debe sujetarse,
precisamente a los lineamientos, que sobre este tema trae el Artículo 312 del
Código de Napoleón.
Los filósofos contemporáneos, han descubierto, todos los aspectos del desarrollo
histórico de la familia, basados en los preceptos de la sociedad moderna y que ha
pasado a través de una serie de concepciones disímiles, hasta converger en lo
161
que actualmente se considera el núcleo familiar.

Históricamente, Morgan, filósofo inglés, realizó un estudio verdaderamente
profundo, acerca de la vida familiar de los iroqueses, radicados en el estado de
Nueva York, Estados Unidos de Norte América,'y que presentan la forma mas
elemental de la vida comunal como es la "familia sindiásmica", cuya
descendencia de una pareja conyugal, era reconocida por toda la comunidad; no
había duda en este grupo, de a quien o quienes debían aplicarse los apelativos de
padre, madre, hijos, hermanos o hermanas-, caracterizándose porque la unión era
eventual, y cualquiera de las partes podía darla por finalizada y así volver a
generarse otra, en la cuál los apelativos anteriormente mencionados, tendrían
una vigencia total, y en todo caso, todos los integrantes de la familia anterior iban
acomodándose a ía 'nueva formación.
Descendiendo de ese estado primitivo de barbarie, se asegura que aparecen en
su orden los siguientes grupos familiares: a) La familia consanguínea: Que se
caracterizaba por la unión carnal entre todos los miembros del grupo familiar sin
distinción; todos los abuelos y abuelas, son maridos y mujeres entre si', lo mismo
sucede con los padres y los hijos; y se iban desenvolviendo los círculos hasta
componer la familia. Esta forma de vida carece de una proyección sociológica, y
todos se desenvolvían, a través de los actos carnales. A pesar de que el concepto
de la familia consanguínea de tipo primitivo ha desaparecido completamente, ha
"resurgido dentro del nuevo sistema social, basada específicamente en el Artículo
312 del Código de Napoleón, como cédula generadora de la sociedad, y sobre
todo, se caracteriza, por la prohibición de los actos carnales entre parientes, hasta
el cuarto grado 'de consanguinidad. Esta prohibición aparece, calificada como
delito dentro del Código Penal, y conlleva una sanción .para las personas que,
siendo parientes entre sí contrajeran matrimonio civil b) La familia Punalúa
(Compañero): Con el desarrollo de los estados primitivos, después de la familia
consanguínea, aparece como forma de vida familiar la llamada Punalúa,
caracterizada, porque se van diluyendo en ella los lazos de parentesco entre los
miembros de la tribu, y se va seleccionando, que individuo de la gen familiar,
puede unirse sexualmente en matrimonio; es decir, en este núcleo, prácticamente
han desaparecido, las uniones carnales entre los parientes consanguíneos, y se
aceptan entre los parientes lejanos, eran maridos o mujeres comunes de todos
ellos, de los cuales quedaban excluidos lógicamente los primeros. Fue
desapareciendo la unión carnal consanguínea y se conservó entre parientes de
grados mas alejados, con la prohibición expresa de que, los hermanos, no podían
entre sí, sostener actos carnales y buscaban a sus primas y/o primos, y entre ellos
se originaba una nueva cédula, familiar que se caracteriza por el
desaparecimiento de la consanguinidad, en la inmensa mayoría de los casos, la
institución de la gens que es originariamente la base primitiva de la familia, ha
salido directamente de la familia Punalúa que ya se va disgregando, con ciertos
linchamientos de lo que debe entenderse por una conformación familiar. Se dejan
pues a un lado los núcleos insignificantes de relaciones sexuales entre miembros
mas alejados de la gens que en un momento determinado, -según decía Morgan-
va a dar una raza más fuerte, dedicada a desarrollar los bienes de producción. La
familia Punulúa dio origen a lo que se llama matrimonio por grupos; dentro de esa
conformación familiar, por ejemplo, varias primas en segundo grado entre sí eran
mujeres comunes del marido de una de ellas y en consecuencia, se fue
estableciendo una unión familiar con rasgos propios que le fue dando una forma
adecuada en cuanto a los bienes de producción.
Esta familia se caracteriza como ya dijimos, porque están excluidos los padres, y
162
los hermanos, y porque como tipo originario primitivo en el cual cada uno de los
miembros de la gens iba adquiriendo para si medios de producción, fundamenta a
la familia moderna, tal como esta concebida en la actualidad formando grupos
independientes de riqueza.
Como consecuencia de lo que hemos indicado anteriormente, para finalizar lo
relativo al análisis histórico del desenvolvimiento de la familia arribamos a una
sola conclusión:, que todo el desarrollo de origen familiar y sus diversas etapas,
traen como consecuencia únicamente la de que cada una fue perteneciendo a los
diversos estadios , de la historia, y aportaron en relación al régimen jurídico
instituciones y prohibiciones que concluyeron con la instauración de la familia
Monogámica, de conformidad con el Artículo 312 del Código de Napoleón, que fue
el que originó toda la regulación jurídica, en la cual se desarrolla el matrimonio,
sus regímenes y sus consecuencias, a efecto de proteger de una manera
determinante todo lo relacionado, con la propiedad común de los medios de
producción. En tal virtud, la última etapa, de la conformación familiar y su
desenvolvimiento histórico y jurídico es el de pertenecer a la familia monogámica
-base de la sociedad- que ha sido trasladada a nuestro Código Civil Vigente, a
efecto de que en Guatemala se instaure también ese orden familiar y se pongan
en vigencia toda la gama de normas legales que protejan la propiedad privada
familiar incluyendo en el Código Penal como una supraestructura jurídica de tipos
delictivos que inciden en la protección de las normas del Código Civil, y por eso le
incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurídico familiar y él estado civil.
 La caracterización del Matrimonio en Guatemala.

Como punto de partida mediar, en el desarrollo de esta parte, debemos sentar
como premisa fundamental que el matrimonio guatemalteco responde, a la
categoría de la familia monogámica; hay que observar como el Artículo 312 del
Código de Napoleón vino a conformar todo el andamiaje jurídico relacionado con
el orden familiar, los alimentos entre parientes y las demás instituciones
colaterales. De esta forma dentro del Código Civil Guatemalteco, al describirse el
matrimonio, se determina con claridad, que esta institución se desenvuelve bajo
una base estrictamente patrimonial, claro está que esa familia monogámica no es
predominante en Guatemala, y por el contrario, únicamente trata de mantener
vigentes ciertos principios morales, religiosos y sociales para tratar de incorporar
a 'ésta regulación normativa a miembros de las familias campesinas que no se
adecúan en su conformación familiar, a este tipo.
En la realidad social guatemalteca, existen diferentes formas familiares; la
primera es la familia monogámica, que es sobre la cual se basa toda la
normatividad del Código Civil.
La segunda es la campesina que agrupa la mayor parte de los núcleos familiares
guatemaltecos y que discrepan diametralmente de la anterior. Si analizamos
desde un punto de vista objetivo qué es lo que sucede con la conformación de
estas familias, observamos que en su mayoría, la forma de vida, de tratamiento, y
de desarrollo, está basada en las tradiciones ancestrales que se han visto
sometidas por virtud de la conquista a regímenes jurídicos extraños y por eso en
la actualidad, no se conforman ni tampoco se adecúan a la forma matrimonial que
trae contemplada el Código Civil. Claro, que se ha tratado de incorporar, mediante
disposiciones de carácter gubernamental o religioso, a las familias campesinas a
las normas legales de la familia monogámica, pero en la mayoría de los casos, no
se ha conseguido este objetivo y, por el contrario, esos núcleos familiares se han
mantenido graníticos y no dispuestos a aceptar otra regulación que no sea la que
163
tradicional y culturalmente han desarrollado. No se puede dejar de aceptar la

realidad de que la familia campesina es totalmente ajena a toda aplicación
normativa que trae el Código Civil. Como consecuencia de lo anterior, existe una
contradicción, en la adecuación de la tipología penal, y la realidad familiar, puesto
que en la gran mayoría de los casos la familia campesina está fuera de la
ubicación de los tipos delictivos, que regula el orden penal sustantivo, debido a
que su propia conformación social rechaza la creación jurídica fundamentada en-
los hechos hipotéticos previstos en las normas penales. Por ejemplo, dentro del
Código Penal existe la figura denominada bigamia o doble matrimonio, delito por
el cual se sanciona a una persona, que contrae matrimonio en dos oportunidades,
sin estar disuelto el vínculo anterior (delito 226 del Código Penal). Dentro de la
familia campesina, no podría darse nunca el delito de bigamia puesto que la
mayoría de las personas que la componen no están unidas por un matrimonio
como el que describe el Código Civil.
Otro ejemplo, aparece con el delito de negación de asistencia económica,
(Artículo 242 del Código Penal). Este delito, está totalmente fuera de la realidad
familiar guatemalteca, puesto que, trata de imponer una obligación alimenticia de
tipo legal a núcleos que ni siquiera tienen una sola de las características de la
familia monogámica que regula el Código Civil. En consecuencia, no es posible
que la "negación de asistencia económica "imponga obligaciones legales a una
persona, cuando el desajuste, presupuestario y su realidad de ingresos, no es
comparable con el concepto del Artículo 278 del Código Civil, son laborantes de
escasos recursos económicos cuyos salarios no los permiten mantener las
mínimas y elementales condiciones de seguridad de su familia.
No se puede obligar a un campesino a que cancele una pensión familiar como la
que determina el Código Civil, puesto que está fuera de su alcance, y no se le
puede incorporar en consecuencia dentro de normas jurídicas que no están
adaptadas a su realidad; es lógico que la mujer y los hijos tienen el derecho de ser
alimentados por el padre, pero también debe analizarse la realidad de éste padre
que se encuentra en imposibilidad económica de hacerlo, en virtud de que es
víctima de la situación social que no le permite ni siquiera satisfacer sus más
mínimas necesidades.
 Instituciones comunes a estos delitos

Es muy importante hacer notar, que las figuras delictivas que aparecen descritas
dentro de este título en el Código Penal, son desarrolladas en forma muy diversa y
discriminatoria puesto que en algunas, se imponen sanciones notablemente
severas en cuanto a la poca gravedad que corresponde al delito; y en otras se
deja totalmente librada dicha sanción al albedrío de las partes, tanto del hombre
como de la mujer. En estas circunstancias se debe analizar fundamentalmente el
Régimen de la Acción. El régimen de la acción, se refiere a la forma en que se
realiza la iniciación del proceso penal, en cada tipo de delito; en la división que
trae la parte general del Código regula los delitos de acción privada, y de
instancia privada. Refiriéndonos a los delitos contra el orden familiar y el estado
civil, salta a la vista el trato discriminatorio, en relación al régimen de la acción,
que se le otorga a las personas o sujetos procesales para perseguirlos, porque por
ejemplo en de la negación de asistencia económica y de incumplimiento de
deberes de asistencia, al regular el régimen de la acción los tratan como delitos
de acción pública dependiente de instancia particular, dejando sujeta la iniciación
del proceso penal o su cesación a un acto meramente voluntario del sujeto
agraviado; y en el caso de la negación de asistencia económica, siempre recaerá
164
como sujeto activo del delito la obligación sobre el padre, y, en consecuencia se

deja en poder de la madre la acción penal, quien podrá ejercitarla y quien podrá
también, dar por cesado el procedimiento, siempre que se le cancelen los
alimentos debidos y se garanticen los futuros.
En los demás delitos, el matrimonio ilegal, incesto, suposición de parto, la acción

es de carácter público y corresponde a cualquier ciudadano el poder denunciar
ante las autoridades competentes la comisión de un hecho delictivo de esta
naturaleza para que se inicie el proceso penal corvo sin la intervención de parte
agraviada.
Como se ve, el régimen de la acción carece de uniformidad en este tipo de

delitos, y refleja cual es el contenido verdadero de la protección de ciertas figuras
delictivas que se regulan dentro del orden penal, puesto que si en la familia
dentro del Código Civil está conformada en la defensa de su núcleo y todas sus
instituciones anexas y conexas, no tiene porque haber una discriminación dentro
del régimen de la acción, dentro de los mismos; por el contrario, debían ser todos
o de Índole privado y/o público, pero no hacer esa inadecuada diferenciación en la
que unos delitos son de acción privada, y otros de acción pública como si se
tratara de instituciones diferentes y que no tuvieran una correlación lógica dentro
de toda la normatividad del Código Civil y, como consecuencia, del Código Penal
dentro de su tipología.
 Celebración de matrimonios ilegales.

Concepto:
El Artículo 226 del Código Penal tipifica la figura de Celebración de Matrimonio
ilegal de la siguiente forma: "quien contrajere segundo o ulterior matrimonio sin
hallarse legítimamente disuelto el anterior, será sancionado con prisión de uno a
tres años. Igual sanción se impondrá a quien, siendo soltero, contrajere
matrimonio, a sabiendas, con persona casada".
Como se establece de la descripción del tipo, el objeto de protección penal en el
delito de celebración de matrimonio ilegal está constituido por las solemnidades
esenciales con las cuales reviste el Código Civil el hecho de que son personas,
hombre y mujer, contraigan matrimonio. De tal manera que el Código Civil
determina cuales son los requisitos esenciales sin los que no es posible la
celebración de un matrimonio, siendo el fundamental el que ambos cónyuges
deben estar en absoluta libertad de estado.
Debemos resaltar dentro de este aspecto, que el tipo de delito exige la
concurrencia de un dolo directo, puesto que la propia figura, lo hace descansar en
la expresión "a sabiendas", que determina el propósito delictivo y la ocultación
efectiva de un matrimonio civil anterior al que se encuentra unido uno de los dos
sujetos o ambos; de tal manera que quien incumple las formalidades que la ley
determina, está encuadrando su conducta dentro de la figura relacionada.
En la Bigamia, como también se le denomina en la doctrina al delito de
celebración de matrimonio ilegal, son múltiples los valores que se tratan de
defender pero fundamentalmente los intereses que se violan o arriesgan son: el
del estado civil de las personas, en cuanto a que se traduce en una falsedad de la
condición de soltería; el de la familia, por el desorden que su comisión entraña en
el seno de los dos afectados por el hecho, y el de la honestidad de la mujer como
soltera, si ella es el sujeto pasivo del delito.
165
Generalidades
I.. A partir de Caracalla la poligamia dejó de ser tolerada y se llegó a castigar la
pena de muerte. El Fuero Juzgo penó la bigamia poniendo a los culpables en poder
del marido ofendido que podía venderlos o hacer de ellos lo que quisiere. En el
Fuero Real, se castigó con pena pecuniaria y en las Partidas con el destierro en
una isla y pérdida de bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor
severidad hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con
exposición a la vergüenza Pública." Se continuó configurando este delito en la
legislación española hasta el presente. En la legislación nacional continuando con
la recepción del derecho español. el Código Penal anterior de 1936 hizo una
alusión a este delito, una de las modalidades de celebración de matrimonios
ilegales era contraer matrimonio el casado mientras viviera su cónyuge. En la
legislación vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o ulterior
matrimonio sin hallarse legítimamente disuelto el anterior, equiparándose a dicha
acción le da quien siendo soltero contrajere matrimonio, a sabiendas con persona
casada"
Elementos y Caracteristicas de Este Delito:
De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurídico tutelado es el orden jurídico familiar y
el estado civil. El hecho material consiste en dos actos diferentes excluyentes: o
bien se Consuma por el hecho de contraer segundo o ulterior matrimonio sin
haberse disuelto el primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona
casada. Se Consuma dice Carrancá: "Por el hecho mismo de contraer el distinto
matrimonio, firmando el acta respectiva que lo registra fehacientemente, aunque
el matrimonio quede roto y no se consume por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae matrimonio con
persona casada. "El dolo consiste en que el agente tenga conciencia y voluntad
de contraer matrimonio legal a sabiendas de que está legalmente casado en
matrimonio no disuelto a virtud de divorcio ni declarado nulo por cualquiera de
las causas de nulidad que lo invalidan"
En cuanto al sujeto pasivo, la situación es sumamente ambigua, puesto que a

decir de unos (por ejemplo Cuello Calón) el pasivo "no es el cónyuge del
matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia jurídica, sino el cónyuge del
matrimonio posterior, siempre que lo haya contraído de buena fe. Sin embargo, el
cónyuge del matrimonio precedente ve afectada su vida matrimonial con un
enlace posterior de su pareja y eventualmente podría ser la parte ofendida en
caso de mala fe del segundo cónyuge, pues lo que se sanciona en la contratación
matrimonial doble, es la realización injusta de las segundas formalidades y no el
posible futuro concubinato de los bígamos.
Por tanto, la bigamia es delito instantáneo que se consuma en el preciso

momento de la celebración del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido legítimamente
disuelto de acuerdo con nuestra legislación vigente. El matrimonio se modifica por
la separación y se disuelve por el divorcio (artículo 153 del Código Civil) o
disolviéndose también por la muerte de uno de los cónyuges, entendemos en el
sentido de hallarse divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los
libros respectivos, o bien, por defunción de uno de los cónyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es que se
contraiga un segundo o ulterior matrimonio. Como elemento subjetivo concurre
166
aquí la voluntad de contraer un segundo o ulterior matrimonio con la conciencia

de no haberse disuelto legalmente el vínculo conyugal anterior.
OCULTACIÓN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que causa su
nulidad absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y ocultar esta
circunstancia al otro contrayente. O sea, que lo comete quien contrae matrimonio
sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al
contrayente, quien en caso de realizarlo estaría siendo coautor del hecho, o bien;
que se oculte tal circunstancia al otro contrayente.
El artículo 145:
a- Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación.
siempre que por su naturaleza sea perpetua. Incurable y anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y
d- Del autor cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge
sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio sabiendo
que existe un impedimento de los mencionados; o bien, que lo oculte. Sujeto
pasivo es el otro cónyuge que contrae matrimonio ignorante que existe una de las
circunstancias que causa la nulidad del matrimonio, ya señaladas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un impedimento
señalado en la ley; y eventualmente la ocultación del mismo.
SIMULACIÓN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un hecho que
bien pudo encuadrarse en un tipo general de simulación de actos jurídicos, ya que
existen algunos otros que pueden simularse, alentándose al mismo tiempo contra
bienes Jurídicos que merecen la protección del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a través de los siguientes casos:
a) Engañando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con ánimo de lucro otro propósito ilícito o daño a tercero, contrajeren
matrimonio.
En el primer caso, mediante engaño, se simula matrimonio con la persona: en el
segundo, se simula el propósito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaña y simula el
matrimonio, así como quien contrae matrimonio con un propósito ilícito.
Elemento interno del delito es la conciencia de que se está simulando el
matrimonio, ya sea engañando, ya sea teniendo el propósito ilícito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO
El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las siguientes

circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo señalado en el
Código civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio ó declarado nulo.
si contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere transcurrido el plazo señalado
en el Código Civil.
167
Leer artículo 89 código civil.

De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta viuda o
divorciada que contrae el nuevo matrimonio con la conciencia y voluntad de
haber no observado los plazos relacionados, aunque para ser coherente con el
orden jurídico nacional, la ley debió referirse a inobservancia del período legal,
involucrando tanto termino como plazo.
CELEBRACIÓN ILEGAL DE MATRIMONIO
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio civil o religioso

sin estar legalmente autorizado para ello. Se da aquí el caso de una usurpación de
calidad específica. Como celebración ilegal. Sujeto activo es aquél que sin estar
autorizado celebra el matrimonio. Este delito, según lo dispone el tenor de la ley,
puede concurrir con otros; por ejemplo: usurpación de calidad pues únicamente
están autorizados a celebrar el matrimonio los alcaldes municipales, los
concejales el notario o el ministro de cualquier culto que tenga esa facultad
otorgada por la autoridad administrativa correspondiente.
Incidirá también en un delito, cuya denominación no puede ser por lógica la que
se da al artículo 231 (Responsabilidad de Representantes), el tutor o protutor que
contrajere matrimonio con la persona que ha tenido bajo tutela, antes de la
aprobación legal de sus cuentas. O bien, que consienta que lo contraigan sus hijos
o descendientes con dicha persona, siempre que el padre de esta no lo haya
autorizado.
Derogatoria de los delitos de adulterio Y concubinato
Estos delitos fueron derogados del Código Penal, debido a que eran causa de
Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la mujer.
Incesto
Historia: La palabra incesto se deriva del latín incestus. Que es derivado a su vez
de cestus, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus; así el
matrimonio contraído a pesar de impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin
cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la naturaleza.
Según Cuello Calón, "El Derecho Romano, especialmente el Imperial, castigó el
incesto, no sólo el que tenía lugar entre ascendientes y descendientes y entre
hermanos y hermanas, sino también entre tíos y sobrinos y entre afines en
determinados grados, distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes
y descendientes) y el incestus juris civiles (entre colaterales y afines).
En la legislación actual, el hecho está considerado como incesto específicamente,

y contenido dentro del Título de los Delitos contra el orden Jurídico Familiar y el
Estado Civil.
Elementos y Características de este, delito: "En su sentido más restringido, el
incesto consiste en la relación carnal entre parientes tan cercanos que, por
respeto al principio exogámico, regulador moral y jurídico de las familias les está
absolutamente vedado el concúbito y contraer nupcias". De tal manera que este
concepto, tiende a proteger la exogamia (la rigurosa interdicción sexual entre
parientes muy próximos), máximo y universal principio ético y jurídico que regula
la comunidad humana en materia sexual, se traduce en una condena o un
estigma de carácter penal, por la multimilenaria observación de que su práctica
168
es fuente de intranquilidad y desorden y posiblemente productora de procesos

hereditarios degenerativos y taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la francesa, no
ven en el incesto una figura especial y lo consideran incidentalmente como una
forma agravada de otros delitos, especialmente el estupro. "Consideran, con
alguna razón, que ni el matrimonio incestuoso ni las relaciones incestuosos fuera
del matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el matrimonio
porque la nulidad, que es la consecuencia del impedimento dirimente, constituye
sanción civil suficiente para establecer el orden jurídico ofendido: no las
relaciones sexuales, porque esos actos, examinados en sí mismos. no ofenden
ningún derecho particular o general. Castigarlos constituiría obstinación de poner
luz para investigaciones indiscretas, en vergüenzas o mancillas cuya revelación
misma es una causa de escándalo en actos que la sociedad no tiene ningún
interés en castigar"
Nuestro Código Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236) quien
yaciere con su ascendiente, descendiente o hermano. Los elementos que se
desprenden de la redacción de este precepto son:
a) El bien jurídico protegido es el orden jurídico familiar, en atención a la
prevalencia del principio exogámico ya mencionado.
b) La materialidad del hecho se consuma a través de la realización de los
siguientes actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es tomada aquí en tal
sentido. La relación sexual o coito es aquí el elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vínculo de parentesco que une a los partícipes. En tales
condiciones, sujeto activo será el pariente que conociendo el vínculo realice los
actos de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relación parental indicada. El
elemento interno o psicológico es el conocimiento del parentesco a que ya
aludimos de parte de la persona que realza el acto, y la voluntad de realizarlo
pese a dicho conocimiento. Este hecho puede eventualmente concurrir con el de
violación y / o el adulterio.
De los delitos contra el estado civil.
En estos casos. y basándonos en la redacción legal, se trata de incriminaciones en

que el bien jurídico tutelado es el estado civil, con lo cual podría interpretarse latu
sensu. que en los demás capítulos analizados y los posteriores hay incidencia
como bien jurídico protegido tanto del orden jurídico de las familias como del
estado civil.
Legislación Nacional: En la legislación penal anterior a la vigente, se consideraron
estos hechos dentro del Título de los Delitos contra el Estado Civil de las Personas,
con el nombre de Suposición de Partos y Usurpación del Estado Civil, sin hacer
descripción alguna de su contenido. En la legislación actual, se describe el hecho
indicado que lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener
para si o para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e igualmente
quien inscribiere o hiciere inscribir en el Registro Civil, un nacimiento inexistente.
Suposición de parto:
El denominado delito de Suposición de infante o de parto, según nuestra ley,

consiste en dos tipos de actividad material:
a) La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos que no le
corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un niño a efecto de que se inscriba en el registro.
169
En el primer caso. el sujeto activo está determinado en la ley; en el segundo caso,

puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo, tendrá que ser, según los casos,
tanto el niño que se suponga nacido, como sus verdaderos parientes legales. Este
hecho lo comete, según Cuello Calón. "la mujer que simula hallarse en estado de
embarazo finge el parto y presente como fruto de él una criatura que no es suya”.
Variedad de la Infracción: Dentro de las variedades de estos delitos encontramos
la sustitución de un niño por otro, consiste en hacerle tomar a un niño el lugar de
otro, en momento posterior al parto, con lo cual se altera el estado civil del niño
(artículo 239).
También se encuentra la supresión y alteración de estado civil. Dentro de estos
hechos encontramos dos formas a que se refieren las denominaciones
respectivas.
a) La supresión del infante, que no consiste en matarlo, sino en la acción de negar
su existencia, ya sea ocultándolo o exponiéndolo. Aquí debe de privar el elemento
interno que sería el propósito de hacer perder al niño su estado civil.
b) La otra acción se refiere propiamente a la alteración, consistente en denunciar
o hacer inscribir en el registro respectivo cualquier hecho que altere el estado civil
de una persona o a sabiendas se aproveche de la inscripción falsa.
Usurpación de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado civil de otro.
O sea, cualquiera de los derechos que forman el estado civil y no situaciones
pardales. Elemento interno es la voluntad de usurpar derechos inherentes al
estado civil de otra persona
En el artículo 238 aparece la figura copia de la denominada suposición de parto

en el Código Penal Español solamente que con redacción distinta. Sujeto activo.
pensamos. contrariamente a lo que indica Cuello Calón, es solo la mujer. en el
caso de nuestra ley, aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preñez o que
nació un niño y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de embarazo,
posteriormente un parto presenta como fruto de él una criatura que no es de ella.
También puede ser el caso de una mujer que presenta con su nombre a una mujer
embarazada y después se atribuye el hijo de ella; desde luego. como el bien
jurídico tutelado es el estado civil. no basta simplemente que se finja un parto,
sino que con dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona, por esta
razón en algunas legislaciones se habla. no de suposición de parto, sino de
suposición de niño, ya que el niño supuesto es el que altera el estado adquiriendo
uno nuevo, toda vez que el niño supuesto es un niño real. Fundamentalmente se
trata de una falsedad en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca
dentro de los delitos contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o hacer
inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre necesario
que con ella se altere el estado civil. El elemento subjetivo es un dolo específico
de obtener para sí o para o el supuesto hijo; derechos que no les corresponden. El
delito se consuma con la simulación del parto o del embarazo.
Sustitución de un niño por otro
Consiste en el hecho de sustituir un recién nacido por otro. Sujeto activo puede
ser cualquiera. Y pasivo, es el niño sustituido, el Niño cuyo estado Civil ha sido
alterado por la sustitución es el sujeto pasivo, aunque no sufra un daño material.
El hecho material es poner ó colocar un niño en lugar de otro nacido de distinta
madre, mediante la sustitución se introduce a un niño en familia que no es la suya
y se le atribuyen nombre, situación y derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo está integrado por la conciencia de sustituir un niño por
otro y de que tal sustitución modificará su estado civil. Se consuma cuando tiene
lugar la sustitución material de un niño por otro.
170
Alteración de estado civil
Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el Registro

Civil, falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil de una persona. La
denuncia o la inscripción ha de ser falsamente y ha de alterar el estado civil
(artículo 240 inciso lo.)
Su elemento interno está en la conciencia de que la denuncia es falsa y que con
ella se altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la inscripción y pasivo la
persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artículo 240, trae el delito de supresión de estado civil, o pérdida
de estado civil puede cometerse mediante ocultación o mediante exposición; la
ocultación consiste en hacer desaparecer el hijo; la exposición el que abandonó
el hijo. El elemento interno consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y
el propósito de hacerle perder con ello su estado civil.
Usurpación del estado civil
USURPACION DE ESTADO CIVIL

ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, será sancionado con
prisión de dos a cinco años.
Elemento interno: es la voluntad de usurpar derechos inherentes al estado civil de
otra persona.
Negación de la asistencia económica
Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado y, educación

con respecto a descendientes, o bien personas que se te tengan bajo guarda o
custodia: descuido que coloque al pasivo en situación de abandono material y
moral: este tipo de abandono será en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentación, higiene, vestuario
y medicamentos por incumplimiento de los deberes asistenciales
correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educación, vigilancia o corrección el menor,
suficiente para convertirlo en un ser inadaptado para la convivencia social, por
incumplimiento de los deberes correspondientes a los padres o a quien esté
confiada su guardia"
Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de la llamada
"Negación". y garantiza suficientemente a criterio del Juez de Familia. ya que al
indicarse "conforme a la ley” aparece una alusión a la Ley Civil, entonces el sujeto
activo del hecho queda exento de sanción. (Ahora de Acción Pública).
Del incumplimiento de deberes
Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma organización estable de

otra época. y no porque así lo quieren los miembros de ella, sino porque los
tiempos que vivimos son muy distintos de aquellos en los cuales la familia era una
entidad económica cerrada, cuya organización y mantenimiento corría a cargo de
sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se mantenga es
indispensable que haya una respuesta económica, o sea, que los padres puedan
responder exactamente por los hijos: esto implica un ingreso económico sin el
cual no es posible que haya ninguna clase de perspectiva social.
171
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar; esta necesidad
se acentúa en la familia proletaria y se presenta algunas veces en la familia
burguesa. Tal situación imperará mientras no se cambien las bases de la
organización social; eventualmente tendrá que existir un reajuste, por lo menos
de las condiciones sociales, de las relaciones de los dueños de los medios de
producción y los dueños de la fuerza de trabajo. En nuestro país hay un desarreglo
socioeconómico, por medio del cual aparecen este tipo de delitos, que son, según
pensamos, creación legislativa porque si la gran masa popular soporta una
servidumbre, está condenada a la miseria, a la desocupación, cómo puede
pedirse entonces, a un pueblo generalmente desempleado que cumpla con
obligación que en parte se crean por esos desajustes económicos ajenos a la
intrínseca naturaleza humana.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislación anterior

indicaba";que lo cometía la persona que estando obligada a prestar alimentos a
hijos menores, padres desvalidos, cónyuge o hermanos incapaces en virtud de
sentencia firme o de convenio en documento público o auténtico. se negare a
cumplir con tal obligación después de ser legalmente requerido. Dicho precepto
pasó al Código actual que ya sabemos es de fuerte inspiración positiva y
consecuentemente de gran contenido reaccionario, en el cual se indica: Artículo
242: "Quien estando obligado legalmente a prestar alimentos en virtud de
sentencia firme o de convenio que conste en documento público o auténtico se
negare a cumplir con tal obligación después de ser legalmente requerido será
sancionado con prisión de seis meses a dos años salvo que probare no tener
posibilidades económicas para el cumplimiento de su obligación. El autor no
quedará eximido de responsabilidad penal por el hecho de que otra persona lo
hubiere prestado.
Elementos y Características del Delito: El hecho material del delito consiste en

negarse aprestar los alimentos a los que se está obligado en virtud de sentencia
firme, de convenio que conste en documento público o auténtico, después de
requerírsele legalmente, Se requiere entonces, básicamente:
a) Que haya una obligación de prestar alimentos. Legalmente constituida a través
de una sentencia recaída en el juicio respectivo;
b) La negación cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la orden del juez
para que proceda a cobrar o ejecutar la sentencia, hace el requerimiento
respectivo y el obligado no paga la suma entonces el alimentista o su
representante, la madre generalmente, el que solicita la certificación de lo
actuado al Juzgado del orden criminal para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas para
incumplir o eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado Incumplimiento
Agravado. El sujeto activo consuma entonces el delito de Negación de Asistencia
Económica Agravada en el momento en que realiza las acciones de traspaso, que
son también un elemento material del delito.
172
29. De los delitos contra el patrimonio
173
Generalidades y terminología:
La designación del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en nuestra
legislación. Anteriormente en el código penal de 1936 se incluyeron los de este
título dentro de los que se llamaron "Delitos contra la Propiedad" sin embargo, al
repararse por los legisladores en lo equívoco de la denominación pues las
infracciones a que se refiere dan lugar a atentados no solamente contra la
propiedad sino contra todo el patrimonio económico de las personas, se ha
cambiado por el nombre con el cual encabezamos. Es equívoco designarle
únicamente "Delitos contra la Propiedad" "por dar a entender, a primera vista al
menos, que el único derecho protegido a través de las normas represivas de estas
infracciones lo era el de propiedad cuando es evidente que por la vía del robo
puedan lesionarse algunos otros patrimoniales". La actual denominación es
entonces "cerca y clara; desde luego nos recuerda que las personas tanto física
como morales, pueden ser posibles sujetos pasivos de las infracciones ya
enumeradas, y, también hacer notar que el objeto de la tutela penal no es
únicamente la protección del derecho de propiedad, sino en general. la
salvaguarda jurídica de cualesquiera otros derechos que puedan constituir el
activo patrimonial de una persona. En otras palabras, los bienes jurídicos
protegidos a través de la represión penal son todos aquellos derechos de las
personas que puedan ser estimables en dinero o sea que formen su activo
patrimonial".
Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se causan en la
persona que resiente la acción ilícita, tienen un rasgo común consistente en el
perjuicio patrimonial resentido precisamente por la víctima, o sea, la injusta
disminución en los bienes patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar los
distintos tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el robo
la acción lesiva se caracteriza por el apoderamiento violento de la cosa objeto del
delito; en la apropiación y retención indebidas: el retener el objeto que se ha
entregado con obligación de devolver: en la estafa: el engaño; en la usurpación:
la ocupación violenta o furtiva del bien y, en el daño: la destrucción o menoscabo
de la cosa.
Excusas absolutorias:
Están exentos de responsabilidad penal y sujetos únicamente a la civil por

los hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas, apropiaciones indebidas
y daños que recíprocamente se causaren:
1º. Los cónyuges o personas unidas de hecho, salvo que estuvieren
separados de bienes o personas y los concubinarios.
2º. Los ascendientes o descendientes consanguíneos o afines.
3º. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto
cónyuge, mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
4º. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exención no es aplicable a los extraños que participen en el delito.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN NUESTRA LEY:
I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fluídos; Hurto
Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fluídos: Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpación: Usurpación impropia; Alteración de linderos;
Perturbación de la posesión; Usurpación de aguas.
4. De la Extorsión y del Chantaje: Extorsión; Chantaje.
174
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa mediante

destrucción de cosa propia; Estafa mediante estafa en la entrega de bienes;
Estafa mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiación y retención indebidas; Apropiación
irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial: Violación a
Derechos de autor; violación a derechos de propiedad industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daños: Daño; Daño agravado.
Del hurto
Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguiéndose las siguientes clases

1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cónyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al Estado
(peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la época impericial
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sín quedar excluido del concepto de hurto se consideraba como
un delito de coacción. Los romanos dejaron para la posteridad, la noción amplia
del hurtum, a través de la definición de Paulo: "hurtum est contrectatio
fraudulosa, lucri faciendi causa, vel ipsius rei, vel etiam usus e jus posesionisve".
Los elementos del Furtum, eran:
I. La cosa, que debería ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos posteriores, la
sustracción de la cosa.
3. La defraudación. encaminada al enriquecimiento ilegítimo de quien la llevaba a
cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la acción de llevar a los tribunales al
autor, se concedía únicamente al perjudicado. También se distinguió en el
Derecho Romano, entre el hurto y el robo, es decir: furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de la cosa. ya
fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento violento, "los
ladrones eran castigados con penas pecuniarias y corporales, pero no podían ser
penados con muerte ni con mutilación de miembro salvo en los casos de robo con
armas en casas o en iglesias. salteamiento de caminos, o robos, en el mar con
buques armados y en otras hipótesis de suma gravedad.
Elementos Características:
De acuerdo con nuestro actual código penal comete hurto "Quien tomare. sin la
debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente ajena".(artículo 246).
La diferenciación que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene de la
legislación española de Las Partidas, que como dijimos señalaba que el robo
consistía en el apoderamiento por la fuerza y el hurto en la sustracción astuta.
Los elementos que se desprenden de la definición contenida en nuestra ley son:
a) El apoderamiento: Se trata aquí del hecho de "tomar la cosa "; lo que

equivale a apoderarse de ella: que el agente tome posesión material de la misma
o que la ponga bajo su control. La aprehensión, dice González de la Vega, citando
palabras de Garraud "no es una manifestación completa de la voluntad del ladrón
175
sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material incriminado".

En términos un tanto más simples. diríamos que la acción de aprehender o tomar
gdirecta o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensión se realizará directamente. cuando el autor, empleando su energía
física. tangiblemente se adueña de la cosa. El apoderamiento es indirecto cuando
el agente logra adquirir la cosa sin derecho ni consentimiento, como cuando los
obtiene empleando animales amaestrados o instrumentos mecánicos. Es este el
elemento esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos
patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo. además de que el activo ha de
tomar la cosa, debe existir violencia; en la apropiación indebida, no hay un
apoderamiento. pues el autor la recibe en depósito comisión o administración,
pero ilícitamente cambia el .destino de la cosa. En la estafa, el apoderamiento no
es elemento constitutivo, pues lo es, el engaño, ya: que generalmente se entrega
en forma voluntaria por quien la tiene.
b) Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la denominación

"cosa" adquiere un significado genérico como: sustancia corporal o material
susceptible de ser aprehendida y que tiene un valor económico. En cuanto a la
referencia a mueble encontramos en el artículo 451 del Código Civil en bienes
muebles: 1. Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo
de, ellos mismos ni del inmueble donde estén colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiación;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. Aún cuando estén
constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificación u otro comercio sobre
esta clase de bienes;
5. Los derechos de crédito referentes a muebles. dinero o servicios personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad literaria
artística e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de ser
susceptible de apreciación económica. ya que sino tiene un valor entonces no
podrá hablarse de delito de hurto.
c) La ajenidad de la cosa: Como el delito es, en esencia un ataque a los

derechos patrimoniales de otro, es un elemento importante para destacar que
nadie puede hurtarse a sí mismo. pues aunque existe el llamado hurto impropio
(cuando una cosa se ha dado a un tercero y el propietario es quien la sustrae), la
doctrina está acorde en que; en tal caso no se trata verdaderamente de un hurto,
sino de una figura delictiva equiparada al hurto. La expresión cosa ajena, aunque
el sujeto pasivo no sea realmente el propietario, puede ser un simple tenedor.
pero a título legal.
Las Especies del Hurto:

Además del hurto Genérico que hemos estudiado.
También tenemos:
Hurto agravado:
1) Cuando el hecho es cometido por domésticos o intervención con grave abuso
de confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha de su situación de
doméstico, o, cuando hay abuso de la confianza depositada en el activo. siempre
que dicho sea grave, situación subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechándose de calamidad pública o privada o de
peligro común. El elemento subjetivo especial en este caso. es la voluntad de
aprovecharse de la situación de calamidad o de peligro común.
176
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitación o morada o para

ejecutarlo el agente se quedare subrepticiamente en edificio o lugar destinado a
habitación. Esta circunstancia agravante no se aplicará cuando el hurto
concursare con el de allanamiento de morada. Como puede verse. la ley penal
hace una sinonimia con los vocablos casa, habitación y morada. Si el hurto
concurre con el allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no se
indicará que hay allanamiento y hurto agravado, sino allanamiento y hurto en el
respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganzúa. llave falsa u otro instrumento semejante,
o llave verdadera que hubiere sido sustraída, hallada o retenida. Se da el hecho
cuando el hurtador sin violentar la cerradura y utilizando los medios a que se
refiere la ley, ingresa al lugar del hecho.
e) Cuando participan en su comisión dos o más personas; una o varias
fingiéndose autoridad o jefes o empleados de un servicio público. En tal caso
aparece la coautoria. por participar varias personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare en
cualquier clase de vehículos o en estaciones, muelles, hoteles, pensiones o casas
de huéspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar específico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor científico, artístico,
histórico o destinadas al uso u ornato públicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El código penal anterior le denominó hurto de
semovientes y otras legislaciones le han denominado abigeato o cuatrería.
j) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de
acceso público.
Hurto de uso:
Comete este delito (artículo 248) quien. Sin la debida autorización tomare una
cosa mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo propósito de usarla y
efectuare su restitución en circunstancias que claramente lo indiquen o se
dedujere de la naturaleza del hecho; dejare la cosa en condiciones y lugar que
permitan su fácil y pronta recuperación.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propósito de lucrar, pero si existe
el propósito de aprovecharse de la cosa, aprovechamiento que desde luego se
concreta de una u otra manera, en el menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propósito de usar la cosa ajena.
Aprovecha de su situación de doméstico, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo, siempre que dicho sea grave, situación subjetiva a
determinarse poro el juzgador.
La culpabilidad en este delito atenúa la gravedad del hecho en relación con el
hurto genérico, pues: en el fondo la actividad es la misma. En Centroamérica las
legislaciones salvadoreña y costarricense, contienen esta figura.
Hurto de fluidos:
Los elementos mencionados en la figura genérica pueden ser aplicados en esta

figura, siendo la, diferencia, el objeto de sustracción, que ha de ser un fluido tal
como: La energía eléctrica, gas, o cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho determinado en el

articulo 250: es cometido por el dueño de una cosa mueble que la sustrae de
177
quien la tenga legítimamente en su poder. debiendo tal situación causar perjuicio

a dicha persona o a un tercero. Como dijimos en este un delito que se equipara al
de hurto pues realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso
de que alguien tiene legítimamente una cosa ajena, y el propietario de la misma
se la sustrae, la acción es equiparada a un verdadero hurto.
El robo
Concepto: Siguiendo la línea doctrinaria establecida por el código penal español el

nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En el código penal de 1936 se
estableció que cometen el delito de robo que con ánimo de lucrar se apoderan de
las cosas muebles ajenas, con violencia o intimidación de las personas o
empleando fuerza en las cosas. El código penal actual simplifica un tanto la figura
e indica (artículo 251) que lo comete quien. sin la debida autorización y con
violencia anterior simultánea o posterior a la aprehensión. tomare cosa mueble.
total o parcialmente ajena.
El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapiña del derecho Romano. "El

código francés transforma el robo de delito a crimen cuando lo preside la
violencia. mereciendo pena de trabajos forzados perpetuos si se causan. heridas o
contusiones, y pena de muerte en caso de homicidio. En España. el hurto se
trasforma en robo (infracción más grave) cuando el apoderamiento se efectúa con
violencia o intimidación en las personas o empleando fuerza en las cosas; en
ciertos extremos la, penalidad será de, muerte.
Elemento y Características:
a) Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple apoderamiento de que

hablamos en el hurto pues va unido a la característica de que sea con violencia.
b) Con violencia anterior, simultánea o posterior a la aprehensión. La violencia
puede considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto, como desde el punto
de vista del objeto. Desde el primer punto de vista se refiere tanto a violencia
moral o intimidación.
La violencia física ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir "la fuerza en
virtud de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de su voluntad.
compeliéndolo materialmente a hacer a dejar de hacer lo que según su naturaleza
tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar, puede consistir en simples maniobras
coactivas como amordazamiento, atadura o sujeción de la víctima o en la
comisión de especiales infracciones, como golpes u otras violencias físicas".
En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella también aniquila la

libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo en el ánimo de una
persona o llevar a él una perturbación angustiosa por un riesgo o mal que
realmente amenaza o se finge en la imaginación. Así como la violencia física en el
cuerpo del hombre y le priva del libre ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidación destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su voluntad y
produce análogos efectos que la fuerza física" .
La violencia según nuestra legislación puede ser antes del apoderamiento, en el
momento mismo del apoderamiento, y con posterioridad a la toma de los objetos.
cuando el activo ejercita la violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto después de consumado el hecho.
c) Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo dicho supra en
relación con el hurto: el objeto también diferencia el hecho del llamado en la
doctrina y otras legislaciones (como la
178
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina usurpación.

d) Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es tanto en
referencia con el pasivo sino al activo. de manera que la cosa no debe ser
realmente del sujeto activo. aunque no corresponda legalmente al pasivo este ha
de tenerla de manera legítima.
MODALIDADES DEL ROBO

En este caso el delito se debe acompanar de alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Si se cometiere en despoblado o en cuadrilla. Art. 27 inc. 14 C.P.
b) Cuando se cometiere violencia en cualquier forma para entrar en el lugar del
hecho.
c) Si los delincuentes llevaren armas o narcóticos o hicieren uso de ellos.
d) Si lo efectuaren con simulación de autoridad o utilizaren disfraz.
e) Si se cometiere contra oficina bancaria, recaudatoria, industrial, comercial o
mercantil u otra en que se conserven caudales, o cuando la violencia se ejerciere
sobre sus custodios.
f) Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque, nave, aeronave,
automóvil o vehículo.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos 1, 2, 3, 6, 7,
8, 9, 10, y 11 del artículo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustracción de uso al hablar del hurto de uso. La
deferencia en el presente caso del robo está en el empleo de violencia que no
aparece en el hurto. Y en cuanto a una posible confusión con el robo agravado, el
elemento diferenciativo será que en este último habrá predominantemente
violencia. y en el de uso el hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fácil y pronta recuperación.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna de las formas
de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que hicimos alusión cuando
hablamos del hurto de fluidos.
Momento consumativo de estos delitos:

Se tendrán por consumados en el momento en que el delincuente tenga el bien
bajo su control después de haber realizado la aprehensión y el desplazamiento
respectivos, aún cuando lo abandonare o lo desapoderen de él, art. 281 Código
Penal.
Para la doctrina francesa. la sustracción fraudulenta. Que son los vocablos que
utiliza en lugar de: "tomare" que usa nuestra ley. se descompone en dos
movimientos sucesivos: la aprehensión o apoderamiento de la cosa y
movilización de la cosa. que trae como consecuencia hacerla salir materialmente
de la esfera de acción del legítimo tenedor. Para hacerla ingresar dentro de la
esfera de acción del autor. El desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el
movimiento mecánico que retira la cosa del alcance material en que la tiene su
dueño o poseedor legítimo.
Respecto de este punto. Garraud indica que la sustracción fraudulenta es la

maniobra por la cual un individuo quita o se lleva un objeto cualquiera contra la
voluntad de su legítimo propietario; la aprehensión es una manifestación
completa de la voluntad del ladrón. sino hasta que por el desplazamiento se
consuma el acto material. González de la Vega manifiesta que la legislación
179
francesa tiene el grave inconveniente de sembrar dudas en gran número de

casos sobre el momento preciso en que se consuman. Los límites entre la
tentativa y el delito consumado son imprecisos; por
tal razón. la legislación mexicana que comenta el precitado autor. reúne en un
solo acto el momento consumativo de estos delitos. o sea. desde-el momento de
tomar la cosa. el momento del apoderamiento ilícito y no consentido.
Excención de Responsabilidad
En algunos delitos patrimoniales (hurtos, robos, estafas, apropiaciones Indebidas
y daños recíprocos) operan como causas objetivas de exclusión de pena (excusas
absolutorias) las circunstancias de ser pariente próximo o cónyuge el autor. Según
señala el artículo 280 están exentos de responsabilidad penal y sujetos a
únicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las cosas. estafas.
apropiaciones Indebidas y daños que recíprocamente ser causen:
a) Los cónyuges o personas unidas de hecho salvo que estuvieren separados de
bienes o personas y los concubinatos.
b) Los ascendientes consanguíneos o afines.
c) El consorte viudo respecto a las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge
mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
d) Los hermanos si viviesen juntos.
La política criminal opera en relación con tales excusas absolutotas en el sentido
de que es mejor proteger a la familia que al patrimonio. ante la disyuntiva de
valores jurídicos vulnerados. Otra es de excusa absolutoria aparece es el caso del
denominado hurto del indigente cuando es la primera vez que se dan el hecho y
los objetos sus dos son estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades
cuyo imperio momentáneo, representa al activo el peligro de perecer por hambre,
frío, enfermedad etc. Esta modalidad del hurto necesario, señalan los más
conspicuos comentaristas de la ley penal mexicana. "es de las más avanzadas
pues solo el código ruso y los de Friburgo y los Grisones la tienen".
La Penalidad
La mayoría de legislaciones optan por establecer la penalidad mediante un
sistema objetivo y casuista, generalmente inspirado en el monto de lo hurtado o
robado. Para un medio como el nuestro, El sistema es cuestionable. por la
desproporción patrimonial existente entre un escaso número de privilegiados y la
masa de miserables obstinándose en no ser despojados y en mantener un
feudalismo económico. mientras sobre la vida de millones de seres pesan la
ignorancia la insuficiencia de alimentos, el salario exiguo. que son ambiente
necesario y básico para mendicidad. la vagancia y por supuesto el crimen.
Hechos Sacrílegos:
El artículo 255 Bis. Del Código Penal, establece que cuando los hechos a que se
refieren los artículos anteriores relativos al hurto y robo, el objeto materia del
delito sea destinado al culto, sea cosa sagrada o no, tales como: Santísimo
Sacramento, Santos Oleos, Santas Imágenes en bulto o en pintura, vasos
sagrados, cálices, copones, patenas, custodias, corporales, purificadores,
ornamentos, vestiduras sagradas, pilas bautismales, confesionarios, púlpitos,
coronas, resplandores, anillos, cadenas, pulseras, crucifijos, floreros, candeleros,
Cruz Alta, ciriales, incensarios, alcancías, Biblias o cualquier otro objeto similar de
alto contenido religioso, profano o histórico, independiente de que se cometan o
no en el lugar destinado al culto, la pena a imponer será para el caso de hurto la
de doce anos de prisión correccional inconmutables, y para el de robo la de veinte
anos de prisión correccional inconmutables. En ambos casos, se impondrá una
multa de no menos del doble del valor de dichos objetos.
180
A las personas que a sabiendas, adquieran, enajenen, exporten, trafiquen o

alteren en cualquier forma dichos objetos, o similares la pena a imponer será de
diez anos de prisión correccional inconmutables, y multa del doble del valor de los
objetos materia del delito. Se exceptúan sus legítimos propietarios y tenedores y
las personas legalmente autorizadas.
Será obligación del Estado velar por el inmediato aseguramiento de tales

objetos, así como la pronta entrega a sus propietarios y / o legítimos tenedores.
Las Usurpaciones
El antecedente más antiguo de este delito, se encuentra en la legislación
Española. El Fuero Juzgo. ley II, título I, Libro VIII, tenía previsto el hecho de quien
"echa a otro omne por fuerza de lo suio,
antes que el judicio sea dado, pierda toda la demanda, mangüer que haya buena
razón".
El código penal nuestro de 1936 también regulo el hecho. La legislación mexicana
denomina a este delito despojo de inmuebles pero alguna doctrina también
llaman robo de in muebles.
Contenido del delito:

Establece el artículo 256 del código penal que comete usurpación. quien
mediante violencia. engaño, abuso de confianza o clandestinamente con fines de
apoderamiento o aprovechamiento ilícito. despojare o pretendiere despojar a otro
de la posesión o tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constituído
sobre el mismo ya sea invadiendo el inmueble. manteniéndose en él o expulsando
a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano de la palabra. roba la
posesión; para la materialidad del hecho debe existir violencia. engaño. abuso
desconfianza o clandestinidad y un elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de
apoderamiento o aprovechamiento ilícito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el mismo.
b) La acción delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensión de despojar,
con fines de apoderamiento o aprovechamiento ilícito. Para Groizard "el derecho
turbado es el de posesión. De aquí que todo acto que implique la pérdida para
alguno de la posesión material de un inmueble debe tenerse para los efectos de
la ley, por ocupación. El dolo concreto es aquí constituido por el mal propósito de
adquirir los inmuebles de que otro está en posesión pacífica";
Usurpación Impropia.
Está constituída por los elementos mencionados en relación con el delito
estudiado precedentemente,
Alteración de Lindero
Comete este delito (artículo 258) quien con fines de apoderamiento o
aprovechamiento ilícito. de todo o parte de un inmueble. alterare los término y
linderos de los pueblos o heredades de cualquier clase de señales destinadas a
inflinjur los límites de predios contiguos.
Elementos:
181
La materialidad del hecho consiste en la remoción de linderos o términos de los

terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es rector de este tipo penal y se
refiere a cualquier tipo de alteración. "La
expresión alterar, es sumamente amplia, en ella se comprenderá no solo el hecho
de remover señales, cambiándolas de lugar, sino el de su destrucción, arrancar
setos o vallados, derribar paredes, cegar zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo específico: la voluntad de
realizar la alteración con fines de apoderamiento o de aprovechamiento ilícito en
todo o en parte del inmueble.
Perturbación de la Posesión:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del código penal comete este delito,
quien sin realizar los actos señalados en los articulos 256 a 258 del código penal
perturba con violencia, la posesión,O tenencia de un inmueble.
Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere de un
hecho negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los relacionados en
los artículos 256 (Usurpación), 257 (Usurpación impropia) y 258 (Alteración de
linderos). El segundo aspecto es que realice uno de los siguientes hechos:
a) Perturbar, esto es, causar molestias;
b) Ejercitar violencia
c) que las molestias o perturbaciones violentas deben ir sobre la posesión O
tendencia de un inmueble.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se Perturba la

posesión del inmueble.
Usurpación de Aguas
Según establece nuestro código penal comete este delito (articulo 260) quien,
con fines de apoderamiento. de aprovechamiento ilícito o de perjudicar a otro.
represare. desviare o detuviere las aguas destruyere. total o parcialmente.
represas. canales. acequias o cualquier otro medio de retención o conducción de
las mismas. o de cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un
tercero sobre dichas aguas.
Elementos
De acuerdo con la descripción legal, esta infracción tiene Varias formas en que
puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o cualquier otro
medio de retención o conducción de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro González de la Vega: "Las Aguas que
indudablemente se refiere la infracción son aquellas que forman parte de un
inmueble. tales como las de los arroyos cauces, canales. presas. depósitos.
aguajes. etc.. destinados al servicio del mismo"
Elemento interno del demo: está constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propósito de causar perjuicio.
Extorsión
182
Concepto:
Según nuestra ley penal comete extorsión, quien para procurar un lucro injusto o
para defraudarlo, obligare a otro, con violencia, a firmar, suscribir, otorgar,
destruir o entregar algún documento, a contraer una obligación o a condonarla o
a renunciar a algún derecho.
Elementos:
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma, previa a la
realización de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realización de alguna de las siguientes
actividades del pasivo: que éste firme. Suscriba otorgue. destruye o entregue
cualquier documento. También: que contraiga una obligación. la conduce o
renuncia a algún derecho:
c) Tales actividades estarán encaminadas a la realización de los hechos indicados,
ya la entrega del documento.
Interno: está constituido por el ánimo de defraudar patrimonialmente al Sujeto

pasivo que es lo que la ley denomina: "para procurar un lucro injusto",
Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza especial .pues

convergen diversos bienes jurídicos bajo su tutela. Así. encontramos un aspecto
de delito contra las personas por la existencia de violencia. Así, participa
consecuentemente de la naturaleza de los delitos complejos .
El chantaje
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de origen francés. Es de la legislación francesa
que fue tomada esta figura por la legislación española y luego por la nuestra.
Consiste este delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violación o divulgación de secretos.
en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en cuya gestión intervenga o
tenga interés.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta de:
imputaciones contra el honor o plagio del pasivo o bien de divulgación o violación
de secretos que afecten al pasivo. a su familla o a la entidad-,en cuya gestión
intervenga o renga interés. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilícitamente);
c) El propósito de causar perjuicio.
De la estafa
Noción Genérica sobre los Fraudes:

La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento interno: el
engaño. que es. la mutación o alteración de la verdad para defraudar el
patrimonio ajeno. Mediante una manipulación o ardid, se procura hacer llegar al
dominio del activo el bien ajeno. Las legislaciones modernas "ante lo arduo de
encontrar una definición que comprenda íntegramente en reducidos términos la
complejidad del fraude hacer una lista detallada de los casos de incriminación.
183
provistos cada uno de constitutivas especiales pero comprendidos todos ellos bajo
la denominación común de fraude". La estafa en sí. es una especie del fraude
genérico. Pero nuestra legislación adopta el sistema de llamar al delito en general
como estafa. olvidando lo impropio de llamar al género por la especie .
Refiere González de la Vega. que la diferenciación entre fraude y los otros delitos
patrimoniales comenzó en el Derecho Romano con la Ley Cornelia de falsos.
dentro del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no habían dentro de los delitos de
falsedad..." y en "general se considera a este delito patrimonial que no pudiera
ser. considerado en otra calificación delictiva". llegándose a la época actual en
que se considera el delito de fraude y. dentro de él, los del tos designados como
defraudaciones
ESTAFAS Y OTROS ENGANOS.-

De acuerdo con lo que establece el artículo 263 del código Penal comete estafa
quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid o engaño. lo defraudare a
su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a) Bien Jurídico protegido: el patrimonio económico de las personas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepción de los funcionarios quienes en el caso
respectivo incurrirán en las distintas figuras de negociaciones ilícitas en que
intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilización de un ardid o engaño para inducir a error a otro: tradicionalmente
se ha estimado como el elemento fundamental de la estafa el engaño; en nuestra
ley se agrega: el ardid. sinónimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engaño. a provocar
error en el sujeto pasivo. 2. La defraudación o perjuicio en el patrimonio ajeno.
consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de lo
defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engaño defraudar
patrimonialmente al pasivo.
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:

Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos otros delitos
patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiación y retención indebidas. En
todos ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la víctima por la disminución de su caudal
patrimonial y porque causan sus autores un aprovechamiento indebido de lo que
no les pertenece.
En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido.

por la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se traducen. de
hecho. en una enriquecimiento Ilícito del delincuente obtenido por la apropiación
del bien o derecho en que se de la infracción."
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las figuras. por
ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no
interviene la voluntad de pasivo. lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida
tal voluntad mediante el ardid o engaño. En la apropiación indebida el objeto
llega a manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su
disposición. y la infracción consiste en el cambio de destino y para el cual le han
sido confiados los objetos.
184
Casos Especiales de Estafa:

El artículo 264 del código penal menciona veintidós posibilidades punibles de
engaño a ardid. sin embargo se comete estafa no solamente dentro de tales
posibilidades sino cuando el activo se vale de cualquier otro engaño que defraude
O perjudique a otro (artículo 264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas.
son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose poder,
influencia, relaciones o cualidades supuestas aparentando bienes, comisión,
empresa o negociaciones imaginarias. Es esta la materialidad del hecho. Se
contienen en este inciso legal algunas variedades del fraude de simulación o
fingimiento de poder, influencia. relaciones o cualidades. Bienes comisión.
empresa O negociaciones imaginarias,
El elemento interno radica como en toda estafa en el propósito de defraudar
patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. Los objetos
relativos a su arte O comercio O traficare con ellos. En ese caso la defraudación
consiste en la alteración de la calidad. ley o peso de los objetos que el platero o
joyero elabora o comercia siendo el elemento interno que a través de tal
defraudación se perjudica que patrimonialmente a otro por el sujeto activo. que
en todo caso ha de ser siempre un platero o joyero.
c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas falsas. en el
despacho de los objetos de su tráfico -Sujetos de este hecho son solamente lOS:
traficantes o comerciantes que expenden artículos a base de pesas o medidas y
que utilicen falsas pesas o falsas medidas. con el propósito del afectar
patrimonialmente a sus clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneración a funcionarios o
autoridades, agentes de esta no empleados públicos o como recompensa de su
mediación para obtener una resolución favorable en un asunto que de los mismos
dependa, sin perjuicio de las acciones de calumnia que a estos corresponda.
Consiste el hecho en:
1. defraudar patrimonialmente a otro:
2. el engaño Consiste en una supuesta remuneración a autoridades. Agentes de
esta. funcionarios o empleados públicos; la remuneración ha de ser supuesta pues
en caso de verificarse realmente se integraría el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco ó con
ellas algún documento en perjuicio del mismo o de un tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio resentido.
por la víctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino que se traducen, de
hecho, en un enriquecimiento Ilícito del delincuente obtenido por la apropiación
del bien .
Pero también existen diferencias que identifican a cada una de las Figuras, por
ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en el hurto y en el robo no
interviene la voluntad de pasivo, lo que sí sucede en la estafa aunque disuadida
tal voluntad mediante el ardid o engaño. En la apropiación indebida el objeto
llega a manos del activo sin desapoderamiento o engaño. pues la cosa está a su
disposición. y la infracción consiste en el cambio de destino y para el cual le han
sido confiados los objetos.
e) Quien cometiere alguna defraudación utilizando firma de otro en blanco. Cuello
Calón. indica que este delito es realmente una falsedad y entre estas infracciones
debiera estar colocado.
f) Quien defraudare a otro haciéndole suscribir. con engaño ' , algún documento.
1. Elementos: Material: la materialidad del hecho está integrada por los
siguientes aspectos: 1) hacer suscribir con engaño a otro, un documento;
inicialmente ha de utilizarse algún engaño para que el pasivo suscriba el
185
documento y 2) se necesita además una defraudación patrimonial sobre el

pasivo.
2. Elemento interno es la conciencia de la defraudación patrimonial a través del
engaño realizado para hacer que el pasivo suscriba el documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de azar .El medio
debe ser la utilización de un fraude. que debe ser inicial y debe darse en un Juego
de azar; elemento interno es el
propósito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudación sustrayendo. ocultando o utilizando. en todo o
en parte. algún proceso. Expediente documento u otro escrito. Requiere como
partes del elemento
material:
a) Cometer alguna defraudación:
b) un acto de sustracción. ocultación o inutilización total o parcial de algún
proceso. expediente o cualquier otro escrito:
c) que con dichos actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo.
d) El animo de defraudar a través de la realización de las acciones indicadas
constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingiéndose dueño de una cosa inmueble. la enajenare gravare o
dispusiere de ella. en cualquier otra forma.
Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere:
a ) que el sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble:
b.) que a través de dicha simulación. la enajene o disponga de ella en alguna
forma.
El elemento interno: la voluntad de defraudar el patrimonio a través del engaño
representado en el hecho de fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es taba gravado o sujeto
a otra clase de limitaciones, y quien con su enajenación también impidiere, con
ánimo, general el ejercicio de tales derechos, requiere en este caso, que el
sujeto activo sea el propietario del bien, y que disponga de él como libre sabiendo
la limitación, por ejemplo: enajenándolo con el conocimiento de que está
hipotecado (si es un inmueble) e indicando que. está libre de gravámenes: El
segundo caso señala este inciso se refiere a quien con animo de lucro, realiza la
venta o gravámen para impedir que se ejerciten los gravámenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o más personas con perjuicio de
cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se materializa por la doble
venta de una misma cosa;
Se requiere
1. La venta de un bien puede ser mueble o inmueble, aunque nuestra ley se
refiera a otra cosa;
2. que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes:
3. La conciencia del autor de que no tiene derecho a hacer la segunda venta, por
el conocimiento de que ya no le pertenece.
Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es inicialmente.
quien resulte perjudicado con la transferencia en la primera operación.
l) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en este caso la
simulación puede ser unilateral, o pluirilateral. Puede ser que varios otorgantes
finjan o aparenten la creación de obligaciones o de derechos en un contrato O
bien que uno realice tales acciones. Que se cause perjuicio a otro.
Generalmente un tercero ajeno al contrato. y la conciencia de que la simulación
contractual ocasiona un perjuicio a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes de quien no
fuere su dueño no tenga derecho a disponer de ellos. El sujeto activo en este
186
caso. debe tener conocimiento de que quien le ha entregado la cosa no es su

propietario, o que siéndolo no puede disponer de la misma y la recibe causando
con ello perjuicio a terceros, que son quienes tienen disposición sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier naturaleza a
sabiendas de que ha sido privado del mismo por resolución judicial firme. La
materialidad del hecho contiene los siguientes aspectos:
1. ejercer un derecho de cualquier naturaleza por parte del activo. sabiendo que
ha sido privado del mismo por resolución judicial firme;
2. que con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial;
3. la voluntad de realizar el hecho sabiendo que se está privado del mismo y que
con la resolución dicha. Se causará un perjuicio.
o) Quien destruyere o deteriorare, total o parcialmente bienes que le pertenezcan.
afectos a derechos de un tercero, con el propósito de defraudar a éste. El
elemento material de la infracción está compuesto por:
I. Que se destruyan o deterioren. total o parcialmente bienes que pertenezcan al
sujeto activo;
2. Que dichos bienes estén afectos a los derechos de un tercero.
3. Que la destrucción o deterioro se realicen con el propósito de defraudar .al
tercero que tiene derechos sobre los bienes;
4. El elemento psicológico del delito está constiutuido precisamente por la
conciencia de que con el hecho se afectan los derechos del tercero en forma
patrimonial.
p) Quien comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o dispusiere de
él, en cualquier forma sin haber pagado la totalidad del precio. La estafa en las
compraventas a lazos, que con rigor draconiaco establece nuestra ley está
compuesta por:
1. Realizar la compraventa de un objeto comprado a plazos;
2. Que el comprador, enajene el bien o disponga de él en cualuier forma sin
haber pagado la totalidad del precio, artículo 1791 del Código Civil.
El elemento interno del hecho es la voluntad de causar perjuicio patrimonial al
vendedor.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligación o descargo. Este
hecho. materialmente consiste en:
I. Que exista previamente la firma del obligado en cualquier documento;
2. Que la persona obligada niegue dicha firma;
3. Que con la negativa se cause perjuicio patrimonial.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con la negativa de la firma se
causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean conocidos.
celebrare. dolosamente. contratos basado en dichos datos o antecedentes.
Pensamos que es necesario para tratar el elemento subjetivo de este delito hacer
una separación entre el dolo civiI. que otorga al afectado una acción de
reparación del perjuicio. del dolo penal que hace incurrir en sanción penal. En
este caso hay referencia 1, dolo penal: el ánimo de lucro en el sujeto activo del
hecho .
s) Quien sin autorización o haciendo uso indebido de esta. mediante colectas o
recaudaciones defraudare a otros. Implica este delito:
1. La realización de colectas o recaudaciones
2. No tener autorización a hacer uso indebido de ella
3. Causar perjuicio
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios no efectuados. En todo caso.
El sujeto.activo puede ser cualquier particular. y la materialidad se da cuando:
187
1. Cobra sueldos no devengados. o cobra servicios no efectuados;

2. Que dicho acto cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el perjuicio no
sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta un delito contra la
Administración Pública.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que los que han efectuado y la
voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno.
u) Quien defraudare valiéndose de la inexperiencia. falta de discernamiento o
pasiones de un menor o incapacitado. Estamos ante una estafa genérica con un
sujeto pasivo determinado: el menor de edad o incapacitado.
El elemento moral está compuesto por la conciencia de la situación del sujeto
pasivo y la voluntad el querer aprovecharse de su inexperiencia falta de
discernimiento o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos gravados con
prenda para garantizar créditos destinados a la producción. Esta es similar a la
señalada en el inciso 10 de este artículo que comentamos (artículo 264), siendo la
diferencia que el sujeto activo debe ser el deudor que realiza una acción
determinada: que dispone en cualquier forma de los frutos gravados con prenda
que garantiza créditos destinados a la producción. Es necesario también que
previamente se haya constituido un crédito garantizado con prenda.
Elemento interno es la intención de causar perjuicio con la acción descrita.
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé agregar a la substancia calidad o cantidad de
bienes que se entreguen a otro; debe existir un contrato o título obligatorio que.
señale la calidad o cantidad de los los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o
cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo,
defraudándole así en su
patrimonio.
Estafa mediante la destrucción de la cosa propia

Comete este delito quien para obtener el pago de un seguro o algún provecho
indebido en perjucio de otro, destruyere, deteriorare u ocultare, total o
parcialmente un bien propio. Art. 265.
Elementos:
a) Material: Está constituído el hecho por: destruir, deteriorar u ocultar, total o
parcialmente un bien; dicho bien ha de ser propiedad de quien lo destruya,
deteriora u oculta.
b) Interno: La finalidad del acto, constituida por la voluntad de defraudar a
través del hecho material para cobrar el seguro u obtener algún provecho
indebido.
Estafa Mediante lesión:

Consiste en causar o hacerse causar una lesión o agravarse una causada por
accidente, con el propósito de obtener el pago de un seguro o alglún provecho
indebido en perjuicio de otro.
Elementos:
a) Material: La materialidad del hecho consiste en causarse una lesión o
hacérsela causar por un tercero, o agravarse una lesión causada por accidente.
188
b) Interno: Es el propósito de cobrar el seguro o aprovecharse indebidamente de

la lesión así como el propósito de defraudar.
Estafa en la entrega de bienes:

Esta incriminación se refiere a quien defraudare en la substancia o cantidad de los
bienes que entegue a otro en virtud del contrato o de cualquier otro título
obligatorio.
Elementos:
a) Material. Consiste en el hecho de enganar en la substancia, calidad o cantidad
de bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato o título
obligatorio que senale la substancia, calidad, o cantidad que han de llevar los
bienes.
b) Interno: Consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o cantidad, de
bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de enganar al pasivo,
defraudándole así en su patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:

La. expedición de cheques sin fondos. con fondos insuficientes para cubrir el que
se ha dado. o reiterando los fondos antes de que los cheques puedan ser
cobrados. ha dado lugar a que se verifique este delito (artículo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represión penal pues "al sustituirse por
medio del cheque la circulación directa del dinero no es posible lograr su
aceptación universal en el comercio si los tomadores del documento no gozan de
las garantías jurídicas suficientes. tuteladoras de la buena fé de la emisión. en la
rápida circulación y en el exacto pago del documento".(28)
Elementos:
a) Material: Integrado por:
1. la acción de librar un cheque en pago
2. que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los mismos antes
de transcurrido el plazo de presentación.
Según el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la República (Código de
Comercio) "Ios cheques deberán presentarse para su pago dentro de los quince
días calendario de. su creación".
b)Interno. La culpabilidad en este delito (que solo puede ser dolosa) consiste en
que el librador emita el título con consecuencia de no tener derecho ello por la
falta de fondos o por haber dispuesto de los mismos, el conocimiento de que los
cheques no pueden ser pagados y la voluntad de extenderlos.
Este delito denominado por autores como González de la Vega (29) Fraude contra
establecimientos comerciales. Quien por de propósito defraudase haciéndose
prestar algún servicio de los de pago inmdiato (artículo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algún servicio que genera pago
inmediato. servicio que ha de referirse al consumo de bebida o alimento; b. usar
la defraudación patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudación patrimonial 'comete este delito (artículo 270)
quien se aprovechare indebidamente de energía eléctrica o cualquier otro fluido
que le esté siendo suministrado. o alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho dé engañar a través de la sustancia calidad o
cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir previamente un contrato
189
o título obligatorio que. señale la sustancia, calidad o cantidad que deben de

llevar de llevar los bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia, calidad o
cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de engañar al pasivo,
defraudándole así en su patrimonio.
Apropiación y retención indebidas.

Comete este delito, quien en perjuicio de otro, se apropiare o distrajere dinero,
efectos o cualquier otro bien mueble que hubiere recibido en depósito, comisión o
administración o por cualquier otra causa que produzca obligación de devolverlo.
Esta infracción ha sido denominada tanto con el nombre que aparece en nuestra
ley, como con el de abuso de confianza (abús de confinase en Francia .
“Su diferencia con las estafas propiamente dichas consiste en que estas tienen
como nota peculiar el empleo de maniobras engañosas para sorprender la buena
fé y la credibilidad del sujeto pasivo. mientras que en este delito no hay engaño,
sino abuso de confianza que a aquel se inspiró.
Elementos:
a) Material. La materialidad del hecho se integra por:
1. Que el sujeto haya recibido dinero, efecto o cualquier otro bien mueble en
depósito, comisión o administración; o sea, que se encuentre en posesión de la
cosa por habérsele entregadopor el propietario o por quien tenga el dominio legal
sobre la misma. “En todo caso es preciso que la cosa haya sido entregada al
culpable, en virtud de la confianza que inspiraba y ésta es una de las
características más salientes del delito”. Cuello Calón.
2. La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se
entiende el hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídicia de la
tendencia. se adueño de él, obrando como si fuera su propietario. sea para
apropiárselo en forma de ilícita retención (disponer para sí) o sea disipándolo en
su personal satisfacción o en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos
actos consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue
entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
3. Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que
posteriom1ente la oculte, empeñe, grave o enajene en cualquier forma.
4. Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se
percibe en el momento mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la
cosa. no se logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre
ella. González de la Vega
b) Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o

de distraerla del fin para el que fue entregada.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR y DE PROPIEDAD INTELECTUAL

Derecho de Autor:
Este delito consiste según el articulo 274
Del código penal en violar los derechos de propiedad !industrial o intelectual de
otro.
El artículo 42 de la Constitución política indica: ."Se reconoce El derecho de autor
y el derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarán de la propiedad
exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposición constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os derecho de
autor o de los derechos de inventor. Así también el artículo 470 del Código CMI
190
indica que el producto o valor del trabajo o industria lícito::0, así como las
producciones del ingenio o del talento de cualquiera persona, son propiedad suya
y se rigen por las leyes relat1vas a la propiedad en general y por las especiales
sobre estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en
cualquier forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la
Constitución de la República y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037
del Congreso (Ley sobre derecho de autor de obras literarias científicas y
artísticas) .Esto es atribuyéndose la propiedad o la elaboración total o parcial de
algún producto del ingenio o del talento de las personas.
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad
del otro y la voluntad de real de perjudicar al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir en la República
artículos que, por su nombre, mar
"En todo caso es preciso que una vez entregada al o culpable en virtud de la
confianza que inspiraba y esta es una de las características mas salientes del
delito"(31). b) La apropiación o distracción de la cosa en perjuicio de otro. A esto
llama González de la Vega: disposición. "Por disposición del bien se entiende el
hecho de que su precario poseedor, violando la finalidad jurídica de la tendencia.
se adueño de él, obrando como si fuera su propietario. sea para apropiárselo en
fom1a de ilícita retención (disponer para sí) o sea disipándolo en su personal
satisfacción o en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos actos
consisten siempre en la distracción de la cosa del fin para que fue entregada,
implicando un injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesión del agente de un modo legal y que
posteriom1ente la oculte. empeñe. grave o enajene en cualquier fom1a. d) Que
con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El daño al patrimonio se percibe
en el momento mismo en que, debido a la criminal maniobra sobre la cosa. no se
logra su restitución o no se puede hacer uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Está constituido por la voluntad de apropiarse del objeto o de
distraerla del fin para el que fue entregada.
Delitos contra el derecho de autor. La propiedad Industrial y delitos

informáticos.
El artículo 42 de la Constitución Política indica: ."Se reconoce El derecho de autor
y el derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarán de la propiedad
exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es, entonces
disposición constitucional reconocer la propiedad exclusiva de .os derecho de
autor o de los derechos de inventor. Así también el artículo 470 del Código CMI
indica que el producto o valor del trabajo o industria lícito::0, así como las
producciones del ingenio o del talento de cualquiera persona, son propiedad suya
y se rigen por las leyes relativas a la propiedad en general y por las especiales
sobre estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho está constituida por la violación. en
cualquier forma de los derechos de autor o inventor reconocidos por la
Constitución de la República y cuyo desarrollo se encuentra en el Decreto 1037
del Congreso (Ley sobre derecho de autor de obras literarias científicas y
artísticas) .Esto es atribuyéndose la propiedad o la elaboración total o parcial de
algún producto del ingenio o del talento de las personas.
191
2. Intención, La conciencia de que el derecho que le usufructúa no es propiedad

del sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio al autor o inventor .
Violación a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la República
artículos que, por su nombre, mar
Elementos:
Conforme la definición del artículo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en venta o
introducir en la República. artículos comerciales;
b) Que dichos artículos puedan ser confundidos por el nombre, marca patente.
envoltura. presentación o apariencia. con otros similares que ya estén patentados
o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artículos registrados o
patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artículos se encuentran registrados o
patentados a nombre de otro y la voluntad de confundir con artículos similares.
DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR.
Se considera violación al derecho de autor y derechos conexos, los siguientes

casos: (art. 274 CP)
a) La atribución falsa de la calidad de autor y/o titular de un derecho de autor, de
artista, interprete o ejecutante, de productor de fonograma o de un organismo de
radiodifusión;
b) La deformación, mutilación, modificación o cualquier atentado que cause
perjuicio a la integridad de la obra o al honor y reputación del autor;
c) La reproducción de cualquier obra, de una interpretación o ejecución, de un
fonograma o de una emisión, sin la autorización del autor o titular del derecho
correspondiente; d) La adaptación, arreglo o transformación de una obra
protegida o de parte de ella, sin autorización del autor o del titular del derecho;
e) La comunicación al público por cualquier medio o procedimiento de una obra
protegida o de un fonograma, sin la autorización del titular del derecho
correspondiente;
f) La distribución de reproducciones no autorizadas, totales o parciales, de una
obra protegida o de un fonograma, ya sea por medió de la venta, el
arrendamiento, el alquiler, el arrendamiento con opción a compra, el préstamo o
en cualquier otra forma;
g) La fijación, reproducción o comunicación al público, por cualquier medio o
procedimiento de una interpretación o ejecución artística sin la autorización del
artista intérprete o ejecutante o del titular del derecho;
h) La fijación, reproducción o retransmisión de una emisión transmitida por
satélite, radiodifusión o por hilo, cable, fibra óptica o cualquier otro
procedimiento, sin autorización del titular;
i)La comunicación al público de una emisión o transmisión efectuada en un lugar
al que el público pueda acceder mediante el pago de un derecho de admisión, o
bien para efectos de consumir o adquirir productos o servicios, sin la autorización
del titular del derecho correspondiente;
j) La publicación de una obra protegida con el título cambiado o suprimido con o
sin alteración de la misma;
k) La decodificación de señales transmitidas por satélite o cualquIer otro medio de
telecomunicación, portadoras de programas de cualquier tipo sin la autorización
del distribuidor legitimo:
192
l) La realización de cualquier acto que eluda o pretenda eludir una medida

tecnológica implementada por el autor o el titular del respectivo derecho del
titular de un derecho conexo, para evitar la utilización no autorizada cualquier
modo inutilizare registros de todo tipo de obra, de un fonograma, de una
interpretación o ejecución artística o de una emisión protegidas
m) La realización de cualquier acto que induzca, permita, facilite u oculte una
infracción a cualesquiera de los derechos exclusivos correspondientes a los
autores, a los titulares de un derecho de autor, a los artistas, intérpretes o
ejecutantes, a los productores de fonogramas o a los organismos de radiodifusion;
n) La supresión o alteración no autorizadas de cualquier información electrónica
sobre la gestión colectiva de los derechos de autor o derechos conexos;
o) La distribución, comercialización, promoción, importación, emisión o
comunicación al público sin autorización de obras, interpretaciones o ejecuciones
artísticas, producciones fonográficas o emisiones, sabiendo que la información
electrónica sobre la gestión colectiva de cualesquiera de esos derechos ha sido
suprimida o alterada sin autorización;
p) El transporte, almacenamiento u ocultamiento de reproducciones o ejemplares,
en cualquier tipo de soporte material, de obras protegidas, de fonogramas, de
interpretaciones O ejecuciones artísticas o de emisiones, fabricadas sin el
consentimiento del autor o el titular del derecho correspondiente;
q) La recaudación de beneficios económicos por la utilización de obras, de
interpretaciones artísticas o ejecuciones, de fonogramas o de emisiones de
organismos de radiodifusión protegidos, o la realización de cualesquiera otras
actividades propias de una sociedad de gestión colectiva. sin estar facultado para
tales efectos;
r) La divulgación de una obra inédita sin el consentimiento del autor o del titular
del respectivo derecho;
s) La traducción, total o parcial, de una obra sin la autorización del autor o titular
del derecho correspondiente;
t) La distribución no autorizada del original o reproducciones legítimas de una
obra protegida o de un fonograma, ya sea por medio de la venta, el alquiler, el
arrendamiento con opción a compra, el préstamo o en cualquier otra forma;
u) La importación o exportación del original o de reproducciones de toda obra
protegida, con fines de explotación comercial, en cualquier tipo de soporte o de
fonogramas sin la autorización del titular del derecho .
La determinación de los supuestos contenidos en esta norma se hará con base en
las disposiciones aplicables de la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos
LA ACCIÓN PENAL se podrá ejercer conjunta o independientemente de la acción
civil y prescribirá conforme las normas establecidas en el derecho penal (art. 134
Ley de Derecho de autor y derechos conexos).
Para proceder al registro de una obra, el autor o su representante legal deberá
presentar una declaración jurada, en duplicado, de comprobarse la falsedad se
deducirán contra el responsable las acciones penales y civiles correspondientes
por la violación de los derechos establecidos én la presente ley. (art. 106 ley
derechos de autor y derechos conexos)
DELITOS INFORMÁTICOS.
ART 274 A- G CP
DESTRUCCIÓN DE REGISTROS INFORMÁTICOS, el que destruyere, borrare o de
cualquier modo inutilizare registros informáticos. Cuando se trate de información
necesaria para la prestación de un servicio publico o se trate de un registro oficial
ALTERACIÓN DE PROGRAMAS. alterare, borrare o de cualquier modo inutilizare la
instrucciones o programas que utilizan las computadoras
193
REPRODUCCIÓN DE INSTRUCCIONES O PROGRAMAS DE COMPUTACIÓN. SIn la

autorización del autor, copiare O de cualquier modo reprodujere las instrucciones
o programas de computación
REGISTROS PROHIBIDOS. creare un banco de datos o un registro sin la
autorización del autor o informático con datos que puedan afectar la intimidad de
las personas
MANIPULACIÓN DE INFORMACIÓN. utilizare registros informáticos o programas de
computación para ocultar, alterar o distorsionar información requerida para una
actividad comercial, para el cumplimiento de una obligación respecto al Estado o
para ocultar o alterar los estados contables o la situación patrimonial de una
persona física o jurídica."
USO DE INFORMACIÓN. utilizare los registros registrado informáticos de otro, o
ingresare, por cualquier medio a su banco de datos o archivos electrónicos
Programas destructivos. Distrubuyere o pusiere en circulación, programas o
instrucciones destructivas, que puedan causar perjuicio a los registros,
programas o equipos de computación
LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
VIOLACIÓN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL, (art. 275 CP)

Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta, almacenar o dIstribuir
productos o servicios amparados por un signo distintivo registrado o por
una falsificación de dichos signos, con relación a los productos servicios
iguales o similares a los protegidos por el registro
Usar en el comercio un nombre comercial, un emblema o una expresión o señal
de propaganda protegidos;
Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta, almacenar o distnbuir
productos o servicios amparados por un signo distintivo registrado, después
de haberlo alterado, sustituído o suprimido, total o parcialmente;
Usar, ofrecer en venta, almacenar o distribuir productos o servicios que lleven
una marca registrada, después de que se haya emitido resolución
ordenando el cese del uso de dicha marca;
Fabricar etiquetas, envases, envolturas, embalajes u otros materiales análogos
que reproduzcan o contengan el signo registrado o una imitación o
falsificación del mismo, así como comercializar , almacenar o detentar tales
materiales;
Rellenar o volver a usar con cualquier fin envases, envolturas o embalajes que
lleven un signo distintivo registrado;
Usar en el comercio etiquetas, envoltorios, envases y demás medios de
embalaje o empaque de los productos o de identificación de los servicios de
Un comerciante o de copias, imitaciones 0 reproducciones de los mismos
que puedan inducir a error o confusión sobre el origen de los productos o
servicios;
Usar o explotar un secreto empresarial ajeno, así como cualquier acto de
comercialización, divulgación o adquisición indebida de tales secretos;
Revelar a Un tercero un secreto empresarial que haya conocido con motivo de
su trabajo, puesto, cargo, profesión, relación de negocios o en virtud de una
licencia de uso, después de haber sido prevenido sobre la confidencialidad
de dicha información;
Apoderarse de un secreto empresarial por cualquier medio sin la autorización
de la persona que lo guarda o de su usuario autorizado;
Fabricar, elaborar, comerciar, ofrecer en venta, poner en circulación,
almacenar o detentar productos amparados por Una patente ajena;
194
Emplear un procedimiento amparado por una patente ajena o ejecutar

cualquiera de los actos indicados en el literal anterior, respecto a un
producto obtenido directamente por ese procedimiento
Fabricar, elaborar, comercializar, ofrecer en venta, poner en circulación,
almacenar o detentar productos que en SI mismos o en su presentación
reproduzcan un diseño industrial protegido;
Usar en el comercio, con relación a un producto o servicio, una indicación
geográfica falsa o susceptible de engañar al público sobre la procedencia de
ese producto o servicio, o sobre la identidad del producto, de su fabricante o
del comerciante que lo distribuye
La determinación de los supuestos contenidos en esta norma se hará con base en
las disposiciones aplicables de la Ley de Propiedad Industrial
VIOLACIÓN A LOS DERECHOS MARCARIOS (art. 275 BIS)
Usar en el comercio una marca registrada, o una copia servil o imitación
fraudulenta de ella, en relación a productos o servicios iguales o similares a
los que la marca se aplique;
Usar en el comercio un nombre comercial o un emblema protegido
Usar en el comercio, en relación con un producto o un servicio, una indicación
geográfica falsa o susceptible de engañar al publico sobre la procedencia de
este producto o servicio, o sobre la identidad del producto, fabricante o
comerciante del producto o servicio.
Ofrecer en venta o poner en circulación productos a los que se aplica una
marca registrada, después de haber alterado, sustituido o suprimido esta,
parcial ° totalmente.
Continuar usando una marca no registrada parecida en grado de confusión a
otra registrada, después de que se haya emitido. resolucion ordenando el
cese del uso de la marca no registrada.
Ofrecer en venta o poner en circulación los productos o prestar los servicios
con las marcas a que se refiere la literal anterior.
ACCIONES PENALES: (206-208 Ley de Propiedad Industrial)

El ejercicio de la acción penal corresponde al MP en contra de los responsables de
los delitos y faltas tipificados en materia de Propiedad Industrial en el CP y otras
leyes. El titular o licenciatario de los derechos infringidos podrá provocar la
persecución penal denunciando la violación de tales derechos o adherirse a la
iniciada por el MP, también podrá iniciarla cualquier asociación u organización
representativa de algún sector de la producción o de los consumidores.
El MP requerirá al juez que autorice cualquier providencia cautelar establecida en
la ley de propiedad industrial o en el CPP, luego el juez procederá autorizando el
MP para que proceda a su ejecución con el auxilio de la autoridad policiaca
necesaria.
En cualquier estado del proceso, si existe acuerdo entre el titular o licenciatario y
la persona responsable sindicada del ilícito penal, si ya fueron resarcidos o
garantizado los perjuicios producidos, el MP previa autorización judicial podrá
abstenerse de continuar la acción penal, donde el juez ordenará levantar las
medidas cautelares y archivar el expediente.
De la usura
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien exige de su
deudor en cualquier forma. un interés mayor que el tipo máximo que fije la ley o
evidentemente desproporcionado con la prestación (artículo 276).
Esta definición tiene la diferencia con su antecedente histórico el código penal
español. que requiere la habitualidad (este ultimo) en las negociaciones de usura.
195
Para nuestra ley .cualquier negociación en que se exija un Interés mayor que el
tipo máximo de interés señalado en la ley. O evidentemente desproporcionado
con la prestación. Es usura. En la práctica. se realizan muchos hechos de usura.
sin que vean sancionados penalmente.
Los elementos conforme la primera parte del artículo 276 se refieren a lo que
podemos llamar usura genérica siendo ellos:
a) Material: Que se exija por el acreedor al deudor un interés mayor que el que fije
la ley o evidentemente desproporcionado con la prestación. Es necesario que
previamente se haya constituido un crédito y que se haya fijado in interés
superior al legal.
c) Interno: La conciencia de que el interés exigido por el activo (el acreedor) es
superior al exigido por la ley, y la voluntad de exigirlo pese al conocimiento de
ello.
Daños
Daño:
Comete este delito quien de propósito. destruyere. Inutilizare, hiciere desaparecer
o de cualquier modo deteriorare. parcial o totalmente. un bien de ajena
pertenencia (artículo 278).
El daño penal. es "una variedad del daño civil tienen por consiguiente daño penal
y daño civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede distinguirse por dos
notas características:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo específico de dañar".(34)
Según nuestra ley. se requiere un propósito especifico de menoscabar el valor del
bien ajeno. Precisamente. dice González de la Vega, "la línea divisoria que permite
distinguir el daño de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos de erirquecimiento
indebido, es la ausencia de lucro directo... El dañador ni para si ni para otro se
hace de lo ajeno; su acción alcanza al simple atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: daño genérico y daño agravado.
Estamos comentando precisamente el daño o daño genérico cuyos elementos
son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un bien ajeno.
en cualquier forma.
2. Interno: El querer realizarlo. el propósito directo.
Daño Agravado:
Este tipo de daño se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos históricos, o si fuere ejecutado en bienes de
valor científico. artístico o cultural.
2. El daño se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en otros
bienes de uso público o comunal.
3; Cuando en su comisión se emplearen sustancias inflamables, explosivas,
venenosas ó corrosivas. (artículo 279) -
Elemento interno del hecho es el propósito de causar el daño por uno de los
medios específicos señalados en la ley o sobre los objetos indicados en la misma.
196
30. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA
Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra ley penal del
incendio y los estragos, los delitos contra los medios de computación, transporte
y otros servicios públicos, la Piratería y los delitos contra la Salud. El bien Jurídico
protegido en estas descripciones penales es según se indique del texto legal: La
seguridad colectiva, comprendiéndose dentro de la misma el hecho de que toda la
colectividad o sociedad tenga protección jurídica aunque el ataque se dirija a uno
de sus miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro que
representan para la colectividad consumándose con la sola realización de la
descripción típica, sin que sea necesario un resultado dañoso. Por esta razón se
encuentran clasificados estos hechos, dentro de los delitos de peligro.
En el código penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban plasmados en
igual forma que en el código penal español, dentro de los delitos contra la
propiedad, por conocer el daño que contra ella causan estas infracciones. En la
actualidad, como dijimos aparecen dentro del titulo de los delitos contra la
seguridad colectiva dando mas importancia al peligro social que representan.
197
Concepto de Seguridad Colectiva:

La Seguridad Colectiva está constituída por la certeza de la protección que el
Estado debe otorgar a la comunidad para desarrollar normalmente sus
actividades.
El Estado tiene el deber de proteger la colectividad, de toda agresión que le cause

dano o la exponga a peligro. Pero la tutela del Estado, en los delitos enumerados
en este título, no se dirige tanto al dano inmediato, sino al potencial y probable,
que se llama peligro. Un incendio, una inundación un naufragio, una epidemia, un
envenenamiento de aguas, puede ocasionarle dano a los particulares; pero mas
que de este dano, la ley se preocupa del peligro –tanto más difundible- que, a
causa, de esos hechos, amenaza a la totalidad de los ciudadanos, a la comunidad.
Por esto se habla de delitos de peligro común.
El peligro puede ser próximo o remoto, probable o posible, presunto o abstracto,
efectivo o concreto.
El peligro abstracto se establece en virtud de una presunción legal. Por ejemplo
el abando no de un menor, el peligro concreto se comprueba basándose en
apreciaciones técnicas delegadas al juez. Así, es inmanente, y no se admite
prueba en contrario, el peligro de incendio, de inundación, se naufragio, de
desastre ferroviario, de epidemia, de envenenamiento de aguas; en cambio es
eventual, y se determina en cada caso concreto, el peligro de dano mediante
incendio inundación o desastre ferroviario.
Por lo tanto puede definirse como peligro comun la posibilidad, presumida por la
ley o comprobada por el juez en cada caso, de algún dano a una pluralidad de
personas o de cosas.
Historia:
El delito de incendio se remonta hasta la ley de las doce tablas, que castigaban el
incendio dolosamente prendido a la casa ajena o al montón de trigo colocado
cerca de ella; la ley Cornelio conminaba la pena de privación de agua y fuego. El
incendio no provocado (por descuido) daba lugar únicamente a una acción de
danos, pero en caso de culpa grave, con la sanción civil podía concurrir algún
castigo.
Incendio
Conforme lo indica el maestro Cuello Calón "Las XII Tablas se ocupan del incendio,
la Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando tenía lugar dentro-de Roma
o en sus proximidades" En el antiguo Derecho Español "El Fuero Juzgo en el caso
de incendio de casa ajena manda quemar al incendiario además de imponer la
reparación del daño causado; en este Código, como en otras leyes posteriores y
en la legislación foral, son frecuentes los preceptos que castigan el incendio de los
bosques y la meses.
Las Partidas penaron los incendio de casas o meses realizados por gente armada
con pena de muerte en el fuego"(l)Nuestra ley no hace una definición específica.
Se refiere a quien de propósito cause incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el patrimonio de
otro (artículo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definición doctrinaria de Incendio: 'Es el
hecho de prender fuego en las cosas propias o ajenas y con la Consecuencia del
cual exista peligro de propagación o una perturbación de la seguridad general"
Clases:
198
De acuerdo con lo que establecen los artículos 282, 283 y 285 Del código penal el
delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que también incendio & llamar
genérico), el incendio agravado y el incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la conciencia
de poner en peligro la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se consuma
cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario que se destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a la
realización del incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del objeto sin llegar
a prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad del activo.
Estragos
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "daño empleando
medios poderosos de destrucción o por medio de Inundación, explosión,
desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Peña indica que el estrago es "aquel daño de extraordinaria
gravedad e importancia, que no se produce si el agente no se vale de un medio
de destrucción suficientemente poderoso para causarlo"
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo, o sea, se
clasifican según la culpabilidad con que el hecho sea realizado.
Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente también puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un daño.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el daño puede realizarse en cosas
propias o ajenas; en cosas propias, si con el daño se atenta contra la seguridad
colectiva. LOs medios para realizarlo serán: inundación, explosión,
desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se sanciona tanto la
culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el estrago se integra con la
conciencia y voluntad de querer realizar el estrago con el conocimiento de la
capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurídico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por el
ordenamiento jurídico, que aseguran la vida, la integridad personal y el bienestar
y propiedad considerados como bienes de todos en pocas palabras: la seguridad
colectiva.
INUTILIZACION DE DEFENSAS
Definición:
Comete este delito quien dañare o inutilice instalaciones, objetos y obras
destinadas a la defensa común contra desastres, haciendo surgir el peligro de que
estos produzcan, (artículo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de desastre o en
una etapa previa a los mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por dañar o inutilizar instalaciones, objetos u obras
destinadas a la defensa común contra desastres. Se causa daño en las defensas
que la comunidad ha colocado en previsión de desastres como los diques que
199
se colocan en ríos y lagos en previsión de inundaciones, paredes de concreto en

montañas en previsión de derrumbes o desastres telúricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de que se
produzca el desastre que la defensa afectada esté previniendo.
Este hecho también se integra con sustraer ocultar o inutilizar materiales,
instrumentos u otros medios destinados a la defensa común contra desastres. La
fase interna de esta alternativa del delito está integrada por el dolo específico de
dificultar o impedir las tareas de defensa contra un desastre.
Fabricación o tenencia de materiales explosivos

Definición:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la
seguridad colectiva fabricare, suministrare o adquiriere, sustrajere o tuviere
bombas, materias explosivas, inflamables, asfixiantes o tóxicas, o sustancias o
materiales destinados a su preparación (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o
tener bombas materiales destinados a su preparación.
2. Interno: Está constituido por la finalidad de que con el hecho se contribuye a la
comisión de delitos contra la seguridad colectiva, requiere pues, dolo específico,
de dificultar a impedir las tareas de defensa contra un desastre.
La otra alternativa señalada para la comisión de este hecho
está constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparación de las sustancias o materiales ya
indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que se
contribuye a la elaboración de los; materiales indicados.
Delitos contra los medios de comunicación, desastre ferroviario,

transporte y otros servicios públicos.
En este capítulo encontramos una serie de delitos calificados genéricamente
como desastres, así como la tentativa de los mismos, que la ley eleva a la
categoría de consumación; los hechos, como se verá, se integran con la
desestabilización
de los servicios públicos a que se refiere cada figura.
Peligro de Desastre Ferroviario:

Definición:
Este delito. de acuerdo con la descripción que hace nuestra ley (artículo 288)
consiste en impedir o perturbar el servicio de ferrocarril en alguna de las
siguientes formas:
1. Destruyendo o dañando una línea férrea, material rodante, obra o instalación
ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo: descomponiendo, pero pensamos
que es innecesario por quedar subsumido dentro de los dos ya mencionados.
2. Colocando en la vía Obstáculos que puedan producir descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o interrumpiendo las
comunicaciones telefónicas, telegráficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas; elemento
interno es la conciencia de que con cualquiera de los actos se realice el desastre y
querer hacerlo.
Desastre FERROVIARIO:
200
El código penal en su artículo 289 al refel1rse al desastre, no lo define, nosotros

pensamos que con este término la ley se refiere al daño que produzca la
Interrupción del servicio ferroviario:
Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artículo 288 y que con
dicho evento se cause un daño y que con dicho evento se produzca tal
interrupción del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los mencionados se
produzca un daño al servicio de ferrocarril y el propósito de interrumpir el mismo.
Atentado contra la Seguridad de los Transportes Marítimos, fluviales o Aéreos

Definición:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcación o aeronave, propia o
ajena: b) Practica cualquier acto tendiente a impedir o dificultar la navegación
marítima, fluvial o aérea (artículo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho está integrada por poner en peligro una
embarcación o aeronave o practicar cualquier acto tendiente a impedir o dificultar
la navegación.
2. Interno: En el primer caso, la intención debe ser, poner en peligro únicamente,
la embarcación o aeronave: el segundo caso se refiere en su estructura interna a
la intención de impedir o dificultar la navegación.
Desastre, Marítimo, Fluvial o Aéreo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce efectivamente el
naufragio o varamiento de la nave, o la caída o destrucción de la aeronave, se
consuma este delito según lo indica el artículo 291.
Elementos:
I.Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave, o caída o destrucción
de aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propósito de causar el naufragio o varamiento de la nave o la caída
o destrucción de la aeronave.
Atentado contra otros medios de Transporte:

Definición:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio de
transporte público, exceptuándose los mencionados respecto del delito
anterior(artícul0 292). Agrega la ley que si del hecho resulta siniestro, la pena es
superior. No define el código, lo que se refiere a siniestro, posiblemente quiera
identificar el vocablo con el de desastre.
Elementos:
I. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por objeto
atentar contra los medios de transporte, poniéndolos en peligro, dificultándolos o
impidiéndolos. Requisito esencial, es que el transporte sea público, no cualquier
clase de transporte. Pues el móvil tiene que ver con el atentado a la seguridad
colectiva que se realiza con el hecho:
2. Interno: La intención de poner en peligro, dificultar o impedir el transporte

público, conociendo que se pone en peligro la seguridad de quienes utilizan dicho
medio de transporte.
 Atentado Contra la seguridad de Servicios de utilidad Pública
201
Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o dificulte el

funcionamiento que alguno de los siguientes servicios públicos: a) Agua; b) Luz; c)
Energía eléctrica; d)cualquier otro destinado al público. (articulo 294).
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizará algún acto que pongan en peligro la
seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno de los servicios
aludidos.
Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de los servicios
públicos indicados y la voluntad de realizarlo.
Interrupción o Entorpecimiento de Comunicaciones:
Definición:
Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o entorpece tales servicios.
(articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a través de las dos alternativas del delito:
a) Atentar contra la seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones postales,
es decir realizar algún hecho que únicamente atente contra la seguridad de tales
comunicaciones. b) Interrumpir o entorpecer tales servicios. No es necesario que
se causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir las comunicaciones. El
hecho se refiere al atentado del servicio púb1ico, pues lo tutela es el sentimiento
de seguridad colectiva que tales servicios producen.
2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento de que se

afecta un servicio público.
APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:
Definición:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia, como
servicio público, con alguna de las siguientes finalidades: a) Interceptar o detener
la correspondencia; b) Apoderarse de el1a; c) Inutilizarla (artículo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo puede ser tanto
el conductor de la correspondencia como un particular que se ve acometido, así
Como la colectividad con derecho sobre la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los delitos
contenidos en los artículos 217 y 218 del código penal pues éstos últimos son
delitos contra los derechos de la persona individual (libertad y seguridad)
mientras que el que estudiamos lesiona la seguridad colectiva y se realiza en
fonda diferente: acometiendo al conductor de la correspondencia inicialmente
produciéndose posteriormente la detención, apoderamiento e inutilización de la
misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la correspondencia
para interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o inutil1zarla.
Utilización y Entorpecimiento de Defensas:

Definición:
El autor del delito, con ocasión de alguno de los desastres o atentados que ya
hemos comentado, debe realizar alguno de los siguientes actos: a) Sustraer.
ocultar o inutilizar instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros
202
medios destinados a labores de defensa o salvamento; b) Impedir o dificultar que

se presten servicios de defensa o salvamento.
En su tesis de graduación profesional el Licenciado Danilo Vanegas piensa que
este delito puede darse en cualquier circunstancia con ocasión de un desastre
ferroviario, marítimo, fluvial o aéreo, pues personas sin ningún sentimiento
humano se aprovechan de situaciones de calamidad pública para enriquecimiento
personal, haciendo de la depredación y la rapiña su labor diaria alrededor del
desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando algunas de las
siguientes alternativas del delito: a) Sustrayendo, ocultando o inutilizando:
instalaciones, materiales, instrumentos o aparatos u otros medios destinados a
las labores de defensa o salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se presten
servicios de defensa contra desastres o salvamento en tales desastres.
Abandono de Servicios de Transporte Público:

Definición:
Comete este delito el conductor de algún medio, de transporte público que
abandone su puesto antes de que termine el viaje siempre que el hecho no
constituya de por sí, otro delito mas grave (artículo 298).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitán piloto o mecánico de

ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de transporte público,
transportes públicos son los que ofrecen servicios al publico en general. Puede ser
tanto un particular, dependiente de empresa privada pero que ofrece servicio de
transporte al público, como empleados públicos dependientes de empresas
estatales que tengan servicios de transporte públicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho está constituida por la
circunstancia de que el sujeto activo abandone su puesto antes de la conclusión
del viaje sin perjuicio de que por ejemplo el hecho pueda constituir el delito de
abandono de empleo público previsto en el artículo 4. del código penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de conductor, antes
de que el viaje finalice con conocimiento de que el mismo no ha finalizado y la
voluntad de abandonar el servicio.
 Piratería
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces e incluso en
otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a todas las naciones"; por ello
en nuestra Misión anterior (imitando su precedente la legislación española) lo
incluía dentro de 106 delitos contra el Derecho de Gentes o de trascendencia
Internacional.
El código penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la seguridad
colectiva, posición cuestionable a nuestro entender, toda vez que de acuerdo con
la motivación de los hechos, podría haber piratería-(especialmente aérea) de
tendencia 1nternacional, o bien de alguna manera coexistente con el terrorismo
de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el código penal aparecen:
a) La piratería o Piratería marítima;
b) Piratería aérea, piratería o PIRATERÍA MARITIMA:
203
Definición:
El código penal expresa (artículo 299) que cometen delito de Piratería:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ríos navegables, algún acto de
depredación o violencia contra embarcación o contra personas que en ella se
encuentren, sin estar autorizado por algún Estado beligerante o sIn que la
embarcación, por medio de la cual se ejecute el acto pertenezca a la marina de
guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcación o de lo que le perteneciere a su
equipaje. por medio de fraude o violencia cometida contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcación, su carga o lo que perteneciere a su
tripulación.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda
la embarcación atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcación destinada a la piratería.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realización de cualquiera de los actos a que se
refiere la ley en el artículo 299. En términos generales la infracción. según nuestra
ley. tiene un contenido mas amplio que el simple robo en alta mar del que habla
la mas antigua tradición. Se señalan algunas condiciones en cuanto a los actos de
depredación contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredación contra
embarcaciones. tales como que el sujeto activo no esté autorizado por algún
Estado beligerante, esto es que no se encuentre en guerra o que no pertenezca a
la marina de guerra de algún otro estado, pues en este último caso. Tratándose de
que el sujeto activo sea un guatemalteco puede integrar una figura diferente, por
ejemplo las de los artículos 359 y 362 del código penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de depredación y
violencia en embarcaciones-
Piratería Aérea:
Definición:
En el artículo 300 el Código penal hace una escueta referencia a la Piratería
Aérea. De acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia Española: Pirata es el
ladrón que anda robando Por el mar". Consecuentemente nuestra ley utiliza el
vocablo como sinónimo de ladrón o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce
como Piratería Aérea encierra un complejo de actividades que van, desde la
depredación de aeronaves como único móvil hasta la finalidad política o terrorista
de ciertos grupos étnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material está integrado por la realización de los hechos a que se
refiere el articulo 300 del código penal a realizarse en aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se afecta la
seguridad de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la voluntad de realizar
los actos depredatorios.
31. DELITOS CONTRA LA SALUD

Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que se afecta la
salud colectiva, el valor jurídico afectado es, la seguridad colectiva en el ámbito
de la salud. En la actualidad, dice el Lic. Arturo Montoya en su tesis de graduación
como Abogado, la técnica legislativa ya la metodología jurídico penal. van
204
procurando deslindar los campos, reduciendo el ámbito de la delincuencia que

atenta contra la salud el riesgo general comunitario.
Propagación de enfermedad:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propósito se propaga una enfermedad peligrosa
o contagiosa para las personas. Sujeto activo. Cua1quier persona,
independientemente de la razón o titulo por el cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho está Constituida por propagar una
enfermedad peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depósito para su distribución, agua, o sustancia
alimenticia o medicinal a sabiendas de que está adulterado o contaminada
(articulo 302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al agua que se
utilice para la bebida, objetos o sustancias que la envenenen contaminen o
adulteren de modo peligroso para la salud colectiva. Para la existencia del delito.
Dice: Cuello Catón "no basta que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo
que podría constituir una estafa, sino que se adulteren con una mezcla,
cualquiera que sea nociva a la salud. No es preciso que sea capaz de otorgar la
muerte, es suficiente que pueda realizarse por adición de elementos nocivos
(verbigracia mezclando en la leche líquido o sustancia nociva. o sustrayendo las
sustancias normales empleadas por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el
azúcar por glucosa) o por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se envenena,
adultera, o contamina de un modo peligroso para la salud. el agua o sustancia
alimenticia o medicina1 destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen en deposito

para su distribución las materias, y conociendo la contaminación o adulteración
qué contienen los distribuyen. por lo que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de distribuirlo pese a
ese conocimiento.
Elaboración Peligrosa de Substancias Alimenticias o Terapéuticas: -
Definición:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboración de sustancias alimenticias o terapéuticas en forma peligrosa para la
salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su adulteración,
deterioro o contaminación.
Elementos:
1. Material: la realización de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y la voluntad
de su elaboración o comercialización.
Expendio Irregular de Medicamentos:

De acuerdo con lo que establece el artículo 304 del código penal comete este
delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo suministrare
sin prescripción facultativa, cuando ésta Fijere necesaria o en desacuerdo Con
ella.
205
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere en especie,

cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.
3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los expende a

sabiendas de que han perdido sus propiedades ';Terapéuticas (o de su fecha de
expiración) (artículo 304)sujeto activo del delito puede ser Quién esta
legítimamente autorizado para expender medicamento.
Elementos:
Material: Se da cuando el sujeto activo expende el medicamento sin la receta

respectiva. o bien no cumple con lo indicado en la misma en forma textual.
0 está en desacuerdo con ella. En el segundo caso el sujeto activo efectúa
el despacho en especie, calidad o cantidad diferente a la declarada o
convenida.
El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha perdido sus

propiedades curativas lo despacha o bien lo hace después de la fecha de
expiración de su validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de expenderlo sin la
receta. en calidad o cantidad diferente a la convenida, o bien la voluntad de
expenderlo con posterioridad al tiempo de vigencia que impreso en los
medicamentos, Cuando exista otro tipo de daño en el hecho, el delito deberá
determinarse por el resultado obtenido por el peligro con1do como es el caso de
los delitos contra la salud.
Contravención de Medidas Sanitarias

Definición:
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley o las
adoptadas por las autoridades sanitarias para impedir la introducción o
propagación de una epidemia, de una plaga vegetal o de una epizootia
susceptible de afectar a los seres humanos (artículo 305}.
Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un típico caso de ley penal en blanco.
En casos de epidemias, plagas o epizootías, las autoridades establecen medidas
sanitarias especificas para impedir su introducción al país, o su propagación para
el caso de que ya se hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica
cuando se infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que
se refieren a la epidemia o plaga, estas sean suceptibles de afectar a los seres
humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infracción de las medidas impuestas por
las autoridades se permita la introducción o propagación de plagas o
enfermedades de las referidas por la ley y la voluntad de infringir tales medidas.
Delitos en Materia de Estupefacientes:

"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE ESTUPEFACIENTES Y
SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y ACI1VIDADES CONEXAS"
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la República.
Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotráfico debemos entender toda actividad Ilícita tendiente al cultivo o
producción. al procesamiento o elaboración y transporte o distribución de todo
tipo (le fármacos. drogas o estupefacientes.
206
Al intentar un análisis del fenómeno; se puede hacer desde dos puntos de vista.
Primero en relación con el TRAFICO Ilegal de drogas incluyendo la PRODUCCION y
el CULTIVO y segundo en relación al CONSUMO INDEBIDO,
En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicación de Guatemala

en el continente americano. Tal ubicación es propicia para servir de puente al
narcotráfico: que emana de América del Sur y se envía para su consumo en los
Estados Unidos.
Guatemala, además de ser utilizada para el tránsito ilegal de Drogas, también

tiene un alto nivel de producción, especialmente en áreas geográficas de difícil
acceso donde cultivan igualmente mariguana y amapola. La Convención de las
Naciones Unidas contra el trafico ilegal de estupefacientes y sustancias
psicotrópicas, suscrita en Viena, el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por
nuestro país el 29 de noviembre de 1990 da como resultado finalmente la Ley
contra la Narcoactividad. En su primera parte esta ley contiene definiciones de
términos que se utilizan (arto. 2o.) Así deberá conocerse el contenido de esta ley
para la definición de drogas, estupefacientes y psicotrópicos, adicción, tráfico
ilícito, consumo, tránsito internacional, precursores, bienes e instrumentos y
objetos del delito.
También se hace relación en la ley, de participación en los Delitos las penas y
medidas de seguridad, responsabilidades como 1os delitos que define y las penas
que se les asignan, el procedimiento, asistencia jurídica internacional, extradición
y la comisión contra las adicciones y el tráfico ilícito de drogas.
Participación. El art. 9 expresa que serán Considerados como autores de los
delitos a que se refiere esta ley las personas físicas que tomaren parte en la
ejecución del hecho, prestaren auxilio o una ayuda anterior o posterior, con un
acto sin el cual no se hubiera podido cometer, emitieren promesas anteriores a la
perturbación o instigaren a su realización o determinación.
Comentario. Obsérvese la diferencia con la definición del Código Penal, que

establece como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen parte directa en la
ejecución de los actos propios del delito, y este Decreto que sólo se refiere a
quienes tomaren parte en la ejecución del hecho. Obsérvese también qué la
fundamental distinción entre autoría y participación queda eliminada de un
plumazo por el legislador. Como quedó explicado en la primera parte de esta obra
la participación (tomar parte) es un concepto de referencia que supone siempre la
existencia de un autor principal en función del que se tipifica el hecho.
Complicidad. Según el art. 11 serán considerados cómplices. Quienes
voluntariamente son auxiliares de cualquier modo a la realización del hecho sin
que esos auxilios tuviesen características previstas para los autores. De la
redacción legal, la doctrina deduce que según esta ley sólo cabe calificar de
complicidad los comportamientos no necesarios. La ambigüedad de la ley puede
dar lugar en la práctica a que no se encuentre un criterio seguro de delimitación
entre complicidad y cooperación necesaria. Las Penas. Básicamente el catálogo
de penas es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse al respecto, nuestro
comentario en la parte general.
Es importante señalar que específicamente en el delito de trafico (lavado), en que

la prisión estable multa entre cincuenta mil y cinco se han aumentado las penas,
transacciones de inversiones ilícitas
(lavado) en que la prisión establecida va de seis a veinte años y la multa entre
cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
207
En la ley se tiene como pena, el comiso, pérdida o destrucción de los objetos

provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero no responsable del
hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relación a las conductas que
contienen los tipos penales. Se redefinen las conductas que contienen los tipos
penales. Se redefinen las conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el
legislador de ceñirse a las formas de conducta delictiva que el narcotráfico puede
presentar en la actualidad tránsito Internacional. Comete este delito quien sin
estar autorizado participe en cualquier forma en el tránsito internacional de
drogas. estupefacientes y sustancias psicotrópicas, así como de precursores y
sustancias destinadas a la fabricación o disolución de las referidas drogas. (Art.
35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley, comete este
delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre, cultive o coseche semillas
florescencias, plantas o parte de las mismas, de las cuales naturalmente o por
cualquier medio, se pueda obtener drogas que produzcan dependencia física o
psíquica.
Fabricación o transformación de drogas: (Art. 37) comete este delito el que sin
autorización legal, elabore, fabricare, traficare, extrajere u obtuv1ere drogas.
Comercio, tráfico y almacenamiento ilícito de drogas: Comete este delito que sin
autorización legal,: adquiera, enajene a cualquier. título. importe, exporte,
almacene transporte, distribuya, suministrare, venda o realice cualquier actividad
de tráfico de semillas, hojas, plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrópicos o precursores.
Aquí debe observarse que pese a la prolija enumeración de actividades, se legisla
en blanco al hacerse referencia a productos clasificados como drogas,
clasificación que esta misma ley no especifica y por consiguiente ha de
encontrarse en las disposiciones sanitarias a que hemos aludido
supra.
Promoción y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el que en alguna
forma promueva el cultivo, el tráfico ilícito de semillas, hojas, florescencias,
plantas o drogas, o la fabricación, extracción, procesamiento o elaboración de
éstos, o fomente su uso indebido.
Facilitación de medios para la narcoactividad: Comete este delito el que poseyere,
Fabricare, transportare o distribuye en equipo, materia1es o sustancias, a
sabiendas que van a ser utilizadas en cualquiera de las actividades a que se
refieren los artículos anteriores.
Alteración (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas médicas y que de esta forma obtenga para sí o para
otro, drogas o medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominación se encuentra el que sin fines terapeúticos o
prescripción médica a otra persona con el consentimiento de ésta aplique
cualquier tipo de drogas, agravándose la pena si a quien le administra no presta
su consentimiento o es menor de edad. Aquí hay que señalar que con el mismo
nombre se incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y
ya el vocablo -falsificar-implica en nuestro derecho tanto la falsedad material
como la ideológica, por lo que la palabra alteración no es afortunada para
denominar el delito. Pero menos afortunada es en relación con el segundo delito
que describe. al que los tribunales van a llamar también alteración y que se
refiere a quien aplique drogas a otro con el consentimiento de éste. Señalamos el
visible error en el nombre y en la redacción del artículo.
208
Expendio ilícito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando autorizado para el
expendio de sustancias medicinales que contengan drogas, la expidieres en
especie, calidad o cantidad distinta a la especificada en la receta médica
o sin receta médica. En este caso nuestra legislación contará. a partir de la
vigencia de esta ley, con un tipo penal para el expendio de cualquier
medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio que se refiera a drogas.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que
recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas Como las
indicadas por la terapeuta, infracción de las leyes o reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilícitas: Este hecho se conoce también como lavado
de dinero, según el art. 45 de la ley, consiste en realizar por sí o por interposición
de una persona, transacciones mercantiles con dinero o productos provenientes
de las actividades ilícitas previstas en la ley, independientemente del lugar del
territorio nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.
Asociaciones delictivas.
Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones integradas por dos o
más personas, destinadas a sembrar, cultivar, producir, refinar, comercializar,
vender, traficar, transportar, retener, distribuir, almacenar, importar, recibir o
entregar drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas o productos derivados
de las mismas o destinados para su preparación, así como cualquier otra
actividad ilícita relacionada con la misma, se comete este delito, sin perjuicio de
los demás en que se haya incurrido.
Procuración de impunidad o evasión:

Comete este delito el funcionario; O empleado público encargado de investigar,
juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos tipificados en esta ley que
contribuye en cualquier forma a la impunidad o de tales personas, o bien oculte,
altere, sustraiga o haga desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del
delito, o que asegure el provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma
culposa.
Promoción o estímulo a la drogadicción:
Este delito lo cometerá quien estimule. promueva o induzca por cualquier medio
el consumo no autorizado de drogas, sustancias estupefacientes o psicotrópicas e
inhalantes.
Aquí vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan común en la juventud, pero
que en los otros artículos no aparece sancionado su tráfico, obtenencia, no
sabemos si deliberadamente o por error.
En los artículos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal respecto a la

narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto, con el fin de conseguir para
sí o para u tercero algún provecho. después de haberse cometido un delito de los
contemplados en esta ley, adquiere o recibir dinero, valores u objetos, conociendo
que son producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El segundo
se refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cómplice del mismo a eludir las
investigaciones de la autoridad o a sustrajere a la acción de ésta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o más personas. se aplicará la pena de muerte o
treinta años de prisión. según las circunstancias. si el resultado fuere de lesiones
209
graves o muy graves o pérdida o disminución de facultades mentales la pena será

de doce a veinte años de prisión.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica el
procedimiento señalado en el Código Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales específicas se refieren a que el secreto bancario
no opera en estos delitos. así también la protección a los testigos a quienes
incluso se permite cambiar de identidad, así
también la improcedencia de la excarcelación bajo fianza: a los imputados de
delitos tipificados en esta ley. "
Inhumaciones y exhumaciones ilegales

Comete este delito quien practicare inhumación. Exhumación o traslado de un
cadáver o restos humanos contraviniendo las disposiciones sanitarias
correspondientes (artículo, 311).
Elementos:
I. Material: Conviene indicar que aquí también se trata de una ley en blanco. La
materialidad es practicar una inhumación, exhumación o traslado de restos
Humanos, sin cumplir con las prescripciones que para tales hechos determina el
Código de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorización y que por consiguiente
no se han cumplido los requisitos legales, y la voluntad pese a ello, de verificar la
inhumación, exhumación o traslado de restos humanos.
210
32 DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA Y EL PATRIMONIO NACIONAL
Generalidades
*Concepto de fe pública y falsedad punible: De acuerdo con Sebastián Soler. en

un principio doctrinalmente hablando la falsedad vino a representar el valor
dominante en esta clase de delitos, pero al llegarse a la idea de fe pública es
cuando verdaderamente se encuentra la esencia de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la fe privada de la fe pública y ésta
solamente existe en cuanto media un acto de autoridad. El derecho no solamente
establece una clase de funcionarios encargados de autenticar sino una serie de
medios de autoridad: sellos, timbres, marcas, cuños; así, continúa el mencionado
autor “nace en los ciudadanos una fe que no deriva ni de los sentidos ni del juicio
ni de las meras atestaciones de un particular, sino de una prescripción de la
autoridad, que la impone", esta es, la fe pública, como valor jurídico tutelado en
estas infracciones. Actualmente, continúa Soler, en el concepto doctrinario sobre
estos delitos priva la idea de tutelar la fe pública sancionada, es decir, las cosas,
documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y
veracidad. y por otra parte. de tomar en cuenta la alteración de la verdad en la
medida en que aparece como medio para causar ulteriores lesiones, induciendo a
alguien en error acerca de un hecho en el cual funda su juicio. Los delitos
referente a las diversas falsedades se encuentran en nuestra1egislación en los
títulos VIII y IX del Código Pena1y tienen por objeto jurídico la fe pública, o la fe
privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en las relaciones privadas
origina la fe privada, la fe pública es la confianza de toda la sociedad en algunos
actos externos, signos y formas. a los que el Estado atribuye valor jurídico"
Consecuentemente, Fe Pública como bien jurídico tutelado, es “La expresión de la
certeza jurídica” tutelada por el Estado pues sin tal certeza privaría la inseguridad
y desaparecería el orden jurídico.
Concepto de Fe Pública y Falsedad punible:

La confianza es la base de las relaciones humanas. No hay vínculo entre los
hombres que no suponga, de algún modo, un acto de fe. La amistad, la escuela, el
matrimonio, los contratos, en fin todo negocio jurídico, sólo son posibles en
cuanto una persona cree en otra (en el maestro, en el cónyuge, en el contratante,
etc.).
211
Si la confianza se refiere a las relaciones privadas de individuo a individuo,

tenemos la fe privada. El que viola, puede en algunos casos ser sujeto activo
posible de acriminación penal (adulterio, estafa, apropiación, etc.)
Distinta es la fe pública. Aquí ya no es el particular el que cree en otro particular,
sino que es toda la sociedad la que cree en algunos actos externos, signos y
formas, a los que el Estado atribuye valor jurídico. Perdida esta creencia la
sociedad ya no sería posible. Ni las monedas, ni los timbres, ni los sellos, ni los
documentos públicos y privados tendrían ningún valor si desapareciere la
confianza que toda la comunidad civil tiene en ellos. Y la fe es colectiva y pública
no sólo subjetivamente, por ser creencia de todos, sino también objetivamente
porque acompaña al acto y a los signos casi como si se incorporara a ellos, y ante
la colectividad les confiere un valor universal.
La fe pública, según PESSINA, "es la expresión de la certeza jurídica, y el Estado

la tutela, porque sin ella desaparecería el ordenamiento jurídico. Quien atenta
contra dicha certeza, reemplazando lo verdadero por lo falso, viola en su fin
fundamental, no del particular sino de la sociedad humana; y entonces la certeza
jurídica, de medio que debiera ser para asegurar el reinado del derecho, se
convierte en perverso instrumento de calculación de sus preceptos".
Por tanto, la única noción que puede darse de la falsedad, es negativa; falsedad
es lo que va contra la fe pública. Esta determinación negativa sigue las huellas de
la célebre definición negativa de PAULO: "Falsedad es lo que no es verdad pero
se afirma como verdad". En sentido filosófico podemos decir que falsedad es lo
que no es verdadero, el engaño; así respetaremos el valor etimológico de la
palabra falsum (de "fallere", engañar). Pero el sentido filosófico y filológico de la
palabra no basta para la definición técnico-jurídico de la falsedad, ya que el
ordenamiento jurídico no ampara ningún derecho a la verdad en abstracto, sino
solamente la fe pública.
Corresponde, pues, al ordenamiento jurídico positivo definir concretamente la
falsedad, es decir, determinar sus elementos sicológicos y es el legislador quien,
en última instancia, decide si un hecho debe ser clasificado entre los delitos de
falsedad. Por ello, es imposible dar una definición del crimen falso, que haga
abstracción del derecho positivo.
Delitos contra la fe pública y su clasificación:

La necesidad de tutelar la "fe pública" constituye la objetividad jurídica de los
delitos comprendidos en este título. Los delitos contra la fe pública presentan
configuración especial, según el objeto a que esa misma fe se refiere. De aquí su
clasificación, conforme a un esquema, tradicional en gran parte.
1. Si el delito ofende la fe pública, relativa a la legitimidad de las monedas y
de los papeles de crédito público, tenemos la falsedad en monedas o falsedad
monetaria.
2. Si la actividad criminosa se vuelve contra la fe inherente a los medios
simbólicos de autenticación, se tiene la falsedad en sellos e instrumentos
análogos.
3. Si el delito atenta contra la veracidad de los documentos, hay falsedad
documental.
Sin embargo esta división, predominante en la doctrina y en la legislación
212
moderna, no es la única, pues hay quien clasifica entre los delitos contra la fe
pública, los abusos de confianza del funcionario público (peculado) por quebrantar
la fe pública depositada en él, y los delitos del comerciante en el ejercicio del
comercio (fraude comercial, bancarrota).
También hay quien insiste en colocar aquí la falsedad judicial.
Nuestra legislación se refiere a tres grandes grupos de delitos

contra la fe pública. .
1. Los delitos de falsificación de moneda:
2. Los delitos de falsificación de documentos:
3. Los referentes a la falsificación de sellos oficiales, sellos
de correo y especies fiscales.
Historia.
Los posglosadores, los conciliatores y los tratadistas, trazaron con precisión
matemática, los requisitos de la falsedad: que se reúnen en la definición célebre
desde entonces, "falsedad es la mutación dolosa de la verdad en perjuicio ajeno".
Hoy predomina la tendencia del Código Francés a reunir en una sola categoría los
delitos de falsedad (en monedas, timbres, documentos, títulos de crédito), y a
hacer de la falsedad judicial (calumnia, falso testimonio y perjurio) una categoría
aparte.
Falsificación de moneda
Definición de Moneda:
La falsedad numaria o falsificación de moneda consiste en la falsificación que se
verifica en cualquier clase de moneda. En sentido estricto, moneda es solo la
metálica acuñada. "Pero en el sentido jurídico lo es todo medio legal de pago,
todo lo que tiene poder liberatorio, siendo indiferente y meramente instrumental
su naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el término moneda se refiere no solamente a la
metálica, se equiparan a moneda, los siguientes valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los títulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Títulos. cédulas y acciones al portador y sus cupones emitidos en carácter
oficial por entidades legalmente autorizadas. públicas o privadas.
5. Los títulos, cédulas y acciones al portador, sus cupones y los bonos y letras
emitidas por un gobierno extranjero.
 Fabricación de moneda falsa:

Definición:
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando moneda
legítima nacional o extranjera de curso legal en la República o fuera de ella
(artículo 313)
Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando moneda legítima;
es tal hecho al que tradicionalmente se ha conocido como falsificación de
moneda; se ha llamado así a la
“creación imitativa ilegítima, cualquiera que sea la materia empleada y el medio
seguido, sin que interese el grado de perfección de la imitación ni 1a cantidad de
piezas falsificadas"
213
2. Interno: Además de la voluntad de fabricar la moneda imitando la legítima, se

requiere el dolo específico de ponerla en circulación. Consumación: El hecho se
consuma "en el momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma definitiva o tal, que
lo producido pueda ser puesto en circulación como se encuentra con posibilidad
"de ser aceptado por el público; o bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando
la moneda "es idónea para engañar la fé pública, cuando reúne condiciones de
expendibilidad"
ALTERACION DE MONEDA
Definición :
Como el nombre mismo de la infracción lo sugiere, se comete este delito
alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera legítima, de curso
legal en la República o fuera de ella.
Si bien el código no lo expresa, es más factible que la alteración tenga por objeto
darle la apariencia de un valor superior al que realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteración puede producirse de cualquier manera, siempre que se
modifique su aspecto original "alterando los signos representativos de su valor
dándoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteración de estos signos puede integrar el delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legítima. En este caso. como en otros
de este tipo, cabe señalarse la extraterritorialidad de leyes penales extranjeras,
pues se admite como delito la alteración de una moneda extranjera.
 Introducción de moneda falsa o alterada:

El código penal preceptúa que comete este delito quien, a sabiendas introduce al
país moneda falsa o alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al país moneda falsa o alterada, siendo posible
que se trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo específico pues con la frase: a sabiendas la ley
nos indica que en el agente debe existir voluntad y conciencia, de “hacer uso de
la moneda que sabe que es falsa o que sabe que está alterada. La frase
examinada configura varias circunstancias que establecen presuntamente ese
dolo específico, presunción legal que es juris tantum, por lo que puede ser
destruida por prueba en contrario suficiente. Tales circunstancias son: a) La
experiencia derivada del conocimiento de la calidad de las monedas, por razón de
la profesión actividad u ocupación del agente; b) La portación de dos o mas
monedas falsas o alteradas, como indicio de que el agente se dispone a hacerlas
circular; c) El poner en circulación una y en esa misma ocasión ser portador de
otras dos o mas, como indicio también de que se tiene la maliciosa intención de
ponerlas en circulación todas; y d) El haber cometido con anterioridad el mismo
delito".
 Expedición de Moneda Falsa o Alterada

Definición:
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe moneda falsa o
alterada y la ponga, de cualquier modo, en circulación (articulo 316).
Elementos:
1.Consiste en la expedición de la moneda. Expedición de moneda en el sentido de
la ley significa el hecho de darla salida, de ponerla en circulación" o bien "hacerla
salir de la esfera de custodia del
detentador, empléandola como signo legal de pago.
214
2. Interno: Requiere además del dolo genérico, el específico del conocimiento de

que la moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido previamente alterada.
Consumación: Se consuma la expedición por el hecho de la puesta en poder de
otro de la moneda, como signo de pago, para su aceptación con tal carácter por el
pasivo.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definición:
Consiste este delito en cercenar moneda legítima del país o introducir a él
moneda cercenada, o bien ponerla en Circulación (artículo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es más que una variedad específica de la
alteración de moneda con la cual se disminuye el valor de la moneda metálica,
pues no se concibe que el falsificador obre contra sus intereses, tenderá a dar la
moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la moneda legítima,
de Introducir al país moneda cercenada o de ponerlas en circulación. Aunque el
código pena] no hace en este caso referencia específica, como en los otros, se
entiende, precisamente por lo dispuesto en los artículos precedentemente
comentados que la moneda puede ser nacional o extranjera.
EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE

Definición:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena fé, moneda falsa, alterada o
cercenada, la expende o pone en circulación a sabiendas de su falsedad (artículo
318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena fé las monedas, es decir, en la
creencia de que son legítimas. La buena fé es el convencimiento de que se realiza
un hecho en forma lícita. Peroel hecho es que a sabiendas de su falsedad,
cercenamiento o alteración se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o alterada y la
voluntad de ponerla en circulación.
EMISION y CIRCULACION DE MONEDA

Definición:
Este delito puede ser cometido en varias formas, según se infiere del artículo 319
del código penal: siendo ellas: I. Por quien haga circular billetes, vales, pagarés, u
otros documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la vista o fichas,
tarjetas, laminillas, planchuelas u otros objetos con el fin de que sirvan como
monedas. 2. Por quien ilegítimamente emita piezas monetarias o las haga circular
dentro de la República.
Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir
ilegítimamente piezas monetarias o hacerlas circular. La emisión de la moneda es
privilegio del Estado. El hecho comprende tanto la autorización de la emisión
como la emisión en sí misma sin ajustarse a una ley de emisión; la emisión puede
ser ilegal por: al Acuñar moneda con título o peso inferiores a los de ley; b)Por
emitir billetes en cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisión no está autorizada y la
voluntad de efectuar el acto, como la conciencia de que los objetos no son la
moneda legal.
215
 Falsificación de sellos, papel sellado, timbres y otras especies

fiscales
Definición:
De acuerdo con el código penal este delito consiste en falsificar sellos oficiales,
papel sellado, estampillas de correo, timbres fiscales, o cualquier otra clase de
efectos sellados o timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o
controlada por ésta (artículo 328) o tenga por objeto el cobro de impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este caso la ley se
refiere a los sellos de hule o de goma que poseen relieves o perforación, que son
usados para garantizar la identidad y legitimidad de las cosas a que son aplicadas
por la autoridad. B) Papel sellado: es el papel en que deben extenderse los
documentos oficiales y demás documentos públicos. Una ley específica, la Ley del
timbre y del papel sellado, determina los documentos que deben faccionarse en
papel sellado y el valor del mismo. c) Estampillas de correo: los sellos del correo
en que se aprecia el valor del impuesto pagado por el remitente, el código postal
regula lo referente a estampillas de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para
completar el valor del papel sellado o en defecto del mismo. e) La fals1ficación de
cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya emisión esté reservada
a la autoridad o controlada por ésta, o tenga por objeto del cobro de impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos mencionados.
FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA

Este delito consiste en falsificar billetes de loterías debidamente autorizadas.
También se comete, alterando los billetes verdaderos (articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loterías debidamente
autorizadas: fingir en su totalidad el billete de una lotería legal. b) Alterar un
billete verdadero: dar a un billete verdadero una apariencia diferente a la original,
por ejemplo cambiar un número para que coincida con el premiado. Subjetivo: El
elemento subjetivo se encuentra en la voluntad de hacer un billete de una loteria
autorizada en 1a conciencia de que no es el legítimo, o bien, tratándose de uno
legítimo la voluntad de alterarlo.
FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS

En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos que las
autoridades acuerden para los vehículos (artículo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y demás
distintivos de vehículos, por ejemplo las calcomanías, es decir, hacer una placa o
calcomanía falsas. b) Alterar placa o distintivo verdadero: la alteración tiene por
objeto dar a las cosas alteradas apariencia distinta de la original, por ejemplo
alterar el año para el que fue dispuesta la calcomanía o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido también dentro de este hecho el uso de placas o distintivos
de vehículos, a sabiendas de que son falsificados o alterados. El elemento moral,
en este caso refiere al conocimiento del agente de que están falsificados los
objetos y usarlos a pesar de ese conocimiento.
FALSIFICACION DE CONTRASEÑAS y MARCAS

Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseñas o firmas
oficialmente usadas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto
o certificar su calidad, cantidad o contenido,
216
así como aplicar marcas o contraseñas legítimas de uso oficial a objetos distintos
de aquellos a que debieron ser aplicados (articulo 331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseñas o firmas oficiales. b)
Que dichas marcas sean de las usadas para contrastar pesas o medidas o para
identificar objetos o certificar ya sea su calidad o cantidad, o bien su contenido. c)
Cuando las marcas o contraseñas no sean falsos sino legítimos pero con objetos
diversos de los que debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as contraseñas y
marcas aludidas, o bien la conciencia de utilizar ilegítimamente las emitidas
legalmente.
USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS

El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de los sellos,
timbres, marcas o contraseñas, el signo que indique haber ya servido o sido
utilizado para el objeto de su
expedición, o fuere nuevamente utilizado (artículo 332); así como a sabiendas
usar, hacer-usar o poner en venta los efectos utilizados ya mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer de las
marcas el signo que indique que ya fueron utilizadas, por ejemplo limpiándoles o
lavando signos que así lo indiquen. b) usar o hacer usar. 0 poner en venta, a
sabiendas de que ya fueron utilizados los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las marcas ya fueron
utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de hacer desaparecer los signos
indicados.
TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION

Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o retuviere
en su poder, cuño, sellos, marcas, u otros instrumentos o útiles conocidamente
destinados a cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este título (artículo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos en su poder,
destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya mencionadas. b) Que tales
útiles o instrumentos sean conocidamente destinados a la falsificación, que sea
evidente que serv1ran para falsificar o cometer alguna de las falsificaciones
mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para cometer las
falsificaciones indicadas, o de retenerlos.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o institución
que, con ocasión de sus funciones, autorizaren la fabricación o emisión de
monedas con ley o peso inferior a las
legítimas o de billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o acciones al
portador en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas a las
prescritas para el caso (artículo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el artículo 319 del
código penal pero en la infracción que comentamos, el sujeto activo es específico;
solo pueden serlo quienes dirijan o administren un banco o institución que deba
autorizar la fabricación o emisión de monedas. Las acciones matei1ales son: a)
que el activo mencionado autorice la fabricación o emisión de monedas con la ley
217
o peso inferior a las legítimas; en este caso la referencia es a moneda metálica. b)

Que autorice la emisión de billetes de banco o títulos o cédulas o acciones al
portador en cantidad superior a la autorizada o en condiciones distintas de las
prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisión y la
voluntad de realizar dicha emisión en las condiciones indicadas, que violan las
disposiciones al respecto.
La fe pública documental:
La falsedad en actos viola la fe pública documental, o sea la fe que la ley presta a
determinados documentos (actos, escrituras) como prueba permanente y
auténtica de hechos jurídicos Por lo cual se llama también, con locución no del
todo precisa "falsedad documental. La ley al reprimir esta forma de delincuencia,
tutela un bien jurídico de orden principalísimo. En efecto, las relaciones sociales,
a causa de la extrema fragilidad de la palabra, no serían posibles si el
pensamiento y la voluntad no fueran confiados a medios duraderos y ciertos,
capaces de atraerse, de manera continua, la confianza colectiva. Estos medios
son los documentos, y más particularmente, los "actos".. Son ellos materia, así,
como pergamino, papel, tela, etc., pero materia espiritualizada por la fé que les
da vida.
Actos equiparados a los públicos para efectos penales (Articulo 324
del Código Penal).
E! código ha resuelto una cuestión debatida bajo el Código derogado (Artículo
202), es decir, si la equivalencia de algunos actos a los actos públicos es (en
cuanto a la pena) o (en cuanto a sustancia), o sea para todos los efectos. Esta
cuestión tema grande importancia práctica para el momento consumativo, ya que
la equivalencia solamente para fines penales, hacía entrar la letra de cambio y el
testamento en el número de las falsedades en documentos privados para cuya
acriminación se requería el elemento del uso. (Articulo 204 del Código Penal
derogado)
La doctrina y la jurisprudencia opinaron, en general, por la equivalencia completa.

En cambio el Código Vigente estableció esta equivalencia, únicamente
considerando que la necesidad de reprimir con mayor vigor la falsificación de esos
documentos no puede, sin embargo, desnaturalizar su esencia de documentos
privados; el equipararlos completamente conduciría a una verdadera ficción
jurídica.
Los documentos equiparados son: 1) las letras de cambio; 2) todo otro título de
crédito transmisible por endoso o al portador.
1. Letras de Cambio:
La Letra de Cambio es un título de crédito (a la orden), que contiene la obligación
de pagar determinada suma, al vencerse el plazo, al tenedor de ella, dentro de las
formas establecidas por la ley. En el concepto de letra de cambio se incluyen,
tanto la letra de cambio propiamente dicha, como los "pagares" y las "libranzas".
Los requisitos de la letra de cambio están enunciados en el Artículo 386 del
Código de Comercio. Si faltan algunos de tales requisitos, no hay letra de cambio,
y por consiguiente no hay falsedad.
Se equipara también a los actos públicos la letra de cambio en blanco (o sea un
pliego sellado y firmado en forma de letra de cambio, pero al que falta el tenor
218
esencial de ese documento).

La falsedad en letras de cambio puede cometerse mediante contrafacción
(creación ficticia de una letra inexistente) o alteración (anulación o modificación
ficticia de una obligación cambiaría verdadera), o dando vida de manera ficticia a
una letra de cambio ya vencida. La falsedad puede recaer, tanto sobre los
requisitos esenciales (fecha, cantidad que debe pagarse, vencimiento, firma,
persona del tenedor y del librador etc.), como sobre los elementos no esenciales
(librado por necesidad, domiciliación, término para la presentación de la letra). En
cuanto a las cláusulas, sólo hay falsedad si se trata de cláusulas previstas por la
.ley, (por ejemplo, la cláusula no a la orden), pero no constituye falsedad la
cancelación de la cláusula a la orden. Si se trata de cláusulas no previstas por la
ley, sólo constituyen falsedad si tienen por efecto anular la obligación cambiaría;
no dan lugar a falsedad cuando son inocuas.
2. Otros títulos transmisibles por endoso o al portador:
Son transmisibles por endoso aquellos títulos de crédito cuya propiedad y
derechos inherentes pueden transferirse con un simple endoso.
Son títulos esencialmente transmisibles por endoso, las letras de cambio, los
cheques bancarios, las facturas endosables, los certificados de depósito, los
bonos de prenda, las cartas de porte, los conocimientos de embarque, los giros o
valores postales y telegráficos, y además los títulos nominativos, en cuanto por
ley o por costumbre son transmisibles de esta manera (Artículo 385 del Código de
Comercio).
Son títulos al portador (excluidos los emitidos por el gobierno o por institutos de
emisión, los cuales equipara a la moneda el Artículo 320 del Código Penal), los
títulos al portador de circulación ordinaria, reglamentados por el Código de
Comercio (Articulo 436 del Código de Comercio), como las acciones y obligaciones
emitidas por sociedades comerciales, y los títulos al portador de circulación
restringida, las libretas de cuenta corriente, los cheques al portador y los cheques
de viajeros.
NOCIÓN DE ACTO:
“Acto” no es lo mismo que “documento”el uno está en relación con el otro como
la especie con el género. Por esto la expresión “Falsedad documental", en vez de
"falsedad de actos” por lo genérico, es bastante imprecisa. Aunque nuestro
Código Penal es la que utiliza al referirse a la falsificación de documentos.
“Documento” (de docere, informar, hacer saber) es todo objeto válido para probar
una verdad, y por consiguiente, no sólo puede serlo un escrito, sino también una
piedra, un hueso, un fragmento de metal, etc. Si esa verdad no es solamente
histórica, religiosa científica, sino jurídica (y esto sucede cuando el documento
contiene una declaración de voluntad o la atestación de una verdad jurídicamente
eficaz) se tiene un documento en sentido jurídico (por ejemplo, un dibujo, un
impreso, una marca de contraseña, un disco fonográfico, una huella .digital, etc.).
En cambio acto es cualquier manifestación del pensamiento o de la voluntad

-jurídicamente eficaz- en forma escrita. Lo que distingue, pues, el documento y el
acto no es el contenido (manifestación, jurídicamente eficaz, del pensamiento o
de la voluntad), sino la forma (escrita).
En otros términos: el acto tiene un contenido de pensamiento legible por lo que
para los efectos de aplicación del Código Penal se hace equiparado.
219
La denominación y el concepto de "acto, fue sacado del derecho civil que

considera como medios de prueba el acto Público Y la escritura privada, pero
toman, en derecho penal, especial significado. Desde ahora podemos decir que la
noción penal de "acto"
es más vasta y comprensiva que la del derecho privado. '
Validez del acto

Puede hablarse de acto en cuanto el acto existe; pero no existe cuando le faltan
aquellos elementos que la ley considera esenciales. Esto debe decirse de los
negocios jurídicos realizados por personas absolutamente incapaces (locos,
niños); o cuando carecen de las formas requeridas por la ley (como un testamento
público sin testigos una donación por medio de una escritura privada, un acto
público no aceptado por un funcionario publico); o cuando tienden a un fin
imposible o ilícito (venta de cosas inexistentes orden de asesinar, etc.). Estos
actos se llaman también absolutamente nulos o nulos, pero son totalmente
inexistentes, y como tales no pueden producir efectos jurídicos (lo que es nulo no
produce ningún efecto); ni siquiera son propiamente "actos" conforme a lo dicho
en el numero anterior, y, por lo tanto, no son susceptibles de falsedad.
Se llama inocua o inútil la falsedad que recae sobré esta clase de actos por cuanto
no puede causar daño.
Son muy distintos los actos que se llaman relativamente nulos, o simplemente
anulables, como los llevados a cabo por personas capaces, cuyo consentimiento
está, sin embargo, vicia do por error, violencia o dolo, o por personas sólo
legalmente incapaces como los menores, los interdictos, los inhabilitados; o, por
último, los negocios que son declarados nulos, por disposición legal, en favor de
determinadas personas. Estos actos producen todos sus efectos mientras no sean
impugnados por los derechos habientes ni anulados mediante sentencia judicial;
además pueden subsanarse mediante ratificación revalidación"), a diferencia de
los actos nulos, para los que vale la regla, (lo que es vicioso desde el principio, no
puede revalidarse con el transcurso del tiempo); y pueden ser convertidos en
otros actos que tengan todos los requisitos para la validez ("conversión").
En este caso la falsificación es siempre posible.
Diversas clases de actos:

Los actos que se toman en consideración para los efectos de la falsedad son los
siguientes:
a) Actos públicos
b) Actos Privados
El Código Penal no da la definición de estas clases de actos; por consiguiente para

determinar su naturaleza, hemos de recurrir al derecho civil y administrativo Pero
recuérdese que el concepto de acto público o privado tiene casi siempre en
derecho penal una extensión más vasta que en las demás ramas del derecho.
Acto público es el documento redactado, con las debidas formalidades por un
Notario o por otro funcionario público autorizado para atribuirle fé pública en el
lugar donde ese acto fue formado.
Entran además, para fines penales, en el concepto de "acto público" todos los
demás actos de naturaleza esencialmente pública (de alguna manera
220
"redactados" o "formados. por un funcionario público).
El valor probatorio del acto público, para los efectos penales, no coincide
perfectamente con el mismo valor para los efectos civiles, el acto público hace
prueba plena, hasta querella por falsedad de que el documento procede del
funcionario publico que lo ha redactado como también la hace de las
declaraciones de las partes y de los otros hechos que el funcionario público
atestigua haberse realizado en su presencia o haber sido efectuados por el
(Articulo 657 del Código Procesal Penal).
En derecho penal en cambio, se distinguen, para los fines de la prueba dos
categorías de actos públicos: los que valen hasta prueba contraria y los que valen
hasta querella por falsedad.
Las copias de actos públicos expedidas en la forma prescrita, por funcionarios
públicos autorizados dan fé lo mismo que el original. E igual fé dan las copias
de .actos originales, expedidas por los funcionarios públicos de ellas, que estén
autorizados para hacerlo.
Son elementos constitutivos de un acto público: 1) la calidad de funcionario
público en quien lo redacta; 2) su competencia por materia y por territorio; 3) la
formación de ese acto durante las funciones públicas del funcionario; 4) la
observancia de las formalidades prescritas por la ley.
Para la noción de "funcionario público", véase el articulo I, inciso 2o. de las
disposiciones generales del Código Penal. A los funcionarios públicos se equiparan
en relación a los actos que redactan en ejercicio de sus atribuciones, los
empleados públicos encargados de un servicio público.
Siguiendo la clasificación de MANZINI, los actos públicos pueden dividirse en
formal y materialmente públicos y formal y materialmente privados.
Son formal y materialmente públicos:
1. Los actos legítimos (leyes, decretos legislativos, ordenanzas y decretos
extraordinarios);
2. Los actos administrativos (decretos ministeriales, actos del poder
ejecutivo, internos y externos);
3 Los actos judiciales del Juez y sus auxiliares, como (sentencias, decretos,
actas y citaciones), y los actos de administración judicial (como los certifica'
'" dos o constancias de antecedentes penales.
Son formal y materialmente privados:
1 Los actos emitidos por la administración pública como sujeto de derecho
privado, por medio de organismos públicos (por ejemplo, la nómina con
salario de los obreros por planilla);
2. Los actos notariales equiparados a ellos:
En que es autor de la declaración de voluntad y de verdad un particular
mientras que el beneficiario del acto, en sentido formal, es el Notario u
otro funcionario público que lo acepta , para sí sin encontrarse
ejerciendo el cargo respectivo.
Actos privados (o documentos privados) son todos los actos formados sin
intervención de un funcionario con tal que estén firmados por las partes. No están
sujetos a ninguna formalidad especial; su registro esencial y único es la firma
(autógrafa) de las partes, que no pueden ser reemplazada ni por una cruz ni por
221
otro signo. Pueden estar escritos en lengua extranjera, sin fecha, entrelineados,
etc.
La firma puede ponerse antes o después de redactar el acto. En el primer caso
tenemos la hoja firmada en blanco, que hace prueba de los convenios escritos
después salvo el caso de abuso de hoja en blanco.
Aunque por regla general un documento privado debe estar firmado (pues sólo de
este modo puede individualizarse), sin embargo en algunos casos la ley no exige
la firma. Esto vale para Ios libros de comercio, para las facturas aceptadas Para
los registros y papeles domésticos y para los telegramas, si el original ha sido
firmado o se ha entregado o hecho entregar al remitente. En esta última categoría
se incluyen no sólo los archivos familiares y de asociaciones de derecho privado,
sino también los papeles escritos, de cualquier género que sean (cartas, hojas
volantes, notas apuntes etc.).
La fecha no constituye elemento esencial de una escritura privada, menos en los
casos taxativamente indicados por la ley, o cuando tenga alguna importancia
jurídica En efecto, la fecha de un documento privado que contenga declaraciones
unilaterales, no destinadas a determinadas personas. Puede ser comprobada por
cualquier medio probatorio.
Además por efecto de "conversión" tiene cabida entre los documentos privados
los actos públicos que por incompetencia o incapacidad del funcionario o por
defectos formales, no tienen fuerza de acto público, con tal que estén firmados
por las partes.
Los documentos privados tienen la misma fuerza probatoria de los actos públicos
sólo cuando son reconocidos, verificadas en juicio, o autenticadas por un Notario.
Los documentos privados, otorgados como prueba de obligaciones -y
reglamentada por el Código Civil-, es la mas vasta, y podemos decir la mas típica,
pero propiamente entre las enumeradas antes, y que a pesar de ello merecen ser
amparadas penalmente por referirse a bienes e intereses legítimos, que no
pueden dejarse sin defensa Por consiguiente, acto privado, en derecho penal, es
todo "documento escrito cuya falsificación aunque no lesione ningún derecho
patrimonial, puede perjudicar la vida económica, la vida física y la vida moral de
la persona a quien se atribuyen dicho documento".
Elementos constitutivos del delito de falsedad:
Los elementos esenciales de la falsedad en actos, bajo cualquier forma que sea,
son tos siguientes: 1) inmutación de la verdad; 2) imitación de la verdad; 3) daño;
4) antijuridicidad; 5) dolo.
I. La inmutación de la verdad:
Dice CARRARA, es tan "ingénita a la falsedad, que casi parece superfluo
enumerarle como elemento esencial de este delito".
Puede recaer sobre la materialidad del acto (falsedad material), y se manifiesta
como contrafacción, alteración o supresión; o sobre su contenido ideal (falsedad
ideológica), o sobre el ser de la persona (falsedad personal).
II. La Imitación de la verdad:
Además de la inmutación de la verdad, la doctrina tradicional ha requerido
siempre la imitación de la verdad, según el antiguo principio de los prácticos: (la
falsedad es la imitación de la verdad en perjuicio ajeno). Es tan indispensable este
222
elemento, que causa estupor el ver que la doctrina moderna pretende eliminarlo.
Así argumenta CARRARA:
"Es cierto, según los fundamentos de la ciencia, que ningún acto externo, por
malo que sea, puede elevarse a delito si no tiene el poder de causar perjuicio si
no tiene el poder de engañar. Y es cierto que un acto de falsedad no tiene poder
de engañar si no imita la verdad. Luego es cierto que la imitación de la verdad es
un elemento indispensable para la criminosidad de la falsedad en documentos.
Este es un señalamiento del que no podemos salir". Esto acontece cuando el
falsario, al proceder con intención de engañar, intenta imitar la verdad en un
documento, pero "de modo que -no puede engañar a nadie". Así sería en el caso
del que creyera falsificar r..i firma escribiendo mi nombre en caracteres egipcios,
griegos, taquigráficos, criptográficos u otros por el estilo. En cambio, un borrón
puede valer como falsificación, cuando trata de imitar el borrón con que
acostumbro firmar". (57).
Debemos pues, tener por cierto, no obstante la autorizada opinión contraria, que
la imitación es un elemento indispensable de la falsedad; y si la ley no lo indica,
es por ser tan inherente a la noción de falsedad, que el mencionarlo sería
superfluo. En efecto, no hay falsario que no se ingenie por imitar la verdad de
alguna manera. "No se exigirá ciertamente una imitación perfecta" observa
también CAR RARA. Pero cuando la falsedad es tal que se reconozca a simple
vista, el juez humano, ante la mezquina proporción a que por esas condiciones se
reduce la potencialidad del daño general, siempre dudará sobre la aplicación de la
gravísima pena de la falsedad en documentos públicos". Como regla absoluta
puede enseñarse que es indispensable una imitación capaz de inducir a engaño; y
como regla absoluta ha de admitirse que la equidad del magistrado puede
eliminar el título de falsedad, cuando lo burdo de la falsificación llega a un grado
tal, que puede ser llamada palpable y evidente.
Eliminar de la falsedad el requisito de la imitación de la verdad, equivaldría sobre
todo a eliminar el elemento de la idoneidad de los medios engañosos, sin el cual
no puede existir este delito.
III. Daño:
Como en todo delito el daño es elemento de la falsedad; y elemento esencial en
cuanto se identifica con la antijuridicidad, y no es condición objetiva de
punibilidad o fin subjetivo (motivo) extraño al dolo mismo, como alguno, con muy
poca exactitud lo afirma. Sin daño real o posible (peligro), no hay antiiuridicidad.
no hav delito, no hay falsedad. Si falta un daño a lo menos potencial, aptitud para
producir un perjuicio habrá una intención mala, pero no falsedad consumada o
tentada. Por esto no es la falsedad llamada inútil o inocua, o sea la que nunca
puede producir daño, como acontece cuando la falsedad recae sobre un
documento inexistente o absolutamente nulo. Por ejemplo, de un documento que
carece de firma, de un acto público otorgado ante un funcionario público
incompetente por razón de materia, o una falsedad que recae sobre partes no
esenciales del acto, como son las cláusulas legalmente implícitas (recordemos el
ejemplo clásico de CAR RARA sobre el vínculo de solidaridad entre las personas
mutuamente obligadas, agregado en una letra de cambio), o de la falsificación de
una cruz, etc.
Pero en todo caso la posibilidad del daño debe ser consecuencia directa no
extrínseca ni accidental, del documento falsificado. Es decir, no basta (y es frase
de CARRARA) que la escritura haya servido para engañar en virtud de posterior
223
artificio".
Nuestro código reproduce la condición de que la falsedad en un acto publico es
punible únicamente cuando puede producir un perjuicio publico o privado, (Real o
Posible) ya que todo documento jurídicamente importante cuando es falsificado,
necesariamente tiene en si mismo la aptitud para causar daño (daño potencial).
IV. Antijuricidad:
La única hipótesis que merece importancia, al tratarse de las causas que
excluyen la antijuricidad, es la del consentimiento del agraviado.
La cuestión de si el consentimiento del derecho habiente tiene eficacia eximente
debe resolverse negativamente, tanto para los documentos públicos, como para
los privados. La fé publica documental, en cuya lesión consiste la objetividad
jurídica de la falsedad en actos, constituye un bien típicamente indisponible. La
lesionada por la falsedad es la colectividad organizada en Estado, no la persona
particular, que, eventualmente, puede ser tan sólo perjudicada. Estamos, pues,
fuera de la teoría del consentimiento del agraviado, el asentimiento de éste no
tendría ninguna eficacia.
Por ejemplo en el caso que un, Notario con el asentimiento de todos los que
realizan un contrato, hace figurar en el acto como pagada una suma que no fue
efectivamente pagada o certifica sobre la presencia de testigos Que nunca
pensaron en comparecer, el delito de falsedad será perfecto; y la violación de la
fé Pública no Podrá subsanarse por común acuerdo entre el funcionario público y
los otros interesados.
Lo mismo debe decirse si un individuo, en virtud de un mandato tácito o expreso
firma un acto privado con el nombre de una persona analfabeta o imposibilitada
para firmar por enferma o ausente; o si esta persona ratifica después la firma.
También en este caso es perfecto el delito, a pesar del consentimiento efectivo o
presunto del signatario aparente, pues el acto de firmar con nombre ajeno es
jurídicamente inadmisible aunque esté autorizado; y si la escritura se hace
aparecer como procedente de una persona distinta del verdadero autor, no podrá
dejarse de concretar una falsedad punible.
En la hipótesis de documento privado, (nunca en la de acto público), sólo podrá
discutirse si el hecho de la autorización es previa de la ratificación; pone al autor
en una situación sicológica de buena fé, en que se excluye el dolo. Pero entonces
la cuestión nasa. del campo de la ¡licitud objetiva, al de la imputabilidad.
V. Dolo:
En el delito de falsedad, la imputabilidad es a título de dolo, consistente en la
conciencia de hacer valer como verdadero un documento falso, con daño ajeno,
dolo genérico por lo tanto, y no específico, pero doble en su unidad, por cuanto
supone: 1) concienia y voluntad de inmutar la verdad; 2) conciencia y voluntad de
producir daño o peligro.
En último término, la falsedad es un delito de doble resultado (inmutación de la

verdad y daño); y a ambos debe encaminarse la intención (previsión y volición).
Por consiguiente, es erróneo el enseñar como homenaje a un obtuso materialismo
jurídico que el dolo en la falsedad, consiste en el acto mismo de la falsificación, y
que, si existe el conocimiento de la inmutación de la verdad, nada más debe
buscarse. El dolo jamás está en la cosa misma, mucho menos en la falsedad; al
contrario, debe ser siempre probado; y no se prueba en la falsedad, si no se
224
demuestra que el agente, fuera de reconocer y querer la inmutación de la verdad,

ha querido y previsto el daño real o posible.
La buena fé excluye el dolo; y se tiene buena fé, "No sólo cuando se cree
verdaderamente lo que es falso, sino también cuando, conociendo la falsedad, se
cree que es inofensiva y no se preveé de ningún modo la posibilidad del daño".
Cuando falta la conciencia de la ilegitimidad del hecho, voluntariamente causado
no hay delito imputable a título de dolo; si acaso, se podría responder a título de
culpa pero nuestro derecho ignora la figura de la falsedad culposa.
Proceso Ejecutivo:
Las diversas formas de falsedad tienen requisitos comunes, pero se diferencian en
el proceso ejecutivo. Aunque más adelante volveremos sobre este asunto,
diremos desde ahora que, que la falsedad en documentos públicos y privados se
perfecciona con la falsificación.
No es admisible la tentativa, por tratarse de un delito de peligro y sólo

eventualmente de daño efectivo.
Concurso de delitos:
Si, como es frecuente, la falsedad concurre con otros delitos (es decir, cuando es
perpetrada para cometer u ocultar un delito de estafa, de apropiación indebida o
de peculado), se aplican las normas del concurso ideal (Artículo 70 del Código
Penal), ya que "con una sola acción se han violado diversas disposiciones
legales", sin distinguir si se trata de falsedad en actos públicos o en privados. Y no
podría hablarse, en este caso, de concurso de normas jurídicas, pues éste supone
una norma general y una norma especial que regulan una misma materia".
No se presenta la hipótesis del delito continuado pues, sea que por delito
continuado se entienda una pluralidad de hechos criminosos que ascienden de
menor a mayor, sea que se designe con ese nombre una pluralidad de hechos,
cada uno de los cuales integra los elementos de un delito repugna a tal
construcción la falsedad en documentos privados (delito medio) concurrente con
la estafa (delito fin), y no puede llevarnos a la absorción de la primera.
También queda fuera del campo de aplicación el delito complejo porque la
falsedad no se provee como elemento constitutivo o circunstancia agravante de
ninguna forma de estafa.
Falsificación de documentos:
Generalidades:
En términos, generales. se denomina documento a "todo género de escrito" sin
embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no solamente a escritos sino
a “toda declaración materializada que posee contenido jurídico". Ciertamente, la
mayor parte de documentos, se encuentran expresados por escrito, pero ello no
obsta a quien pueda utilizarse otro tipo de descripción o reproducción.
C1asificación de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde el punto de
vista de la fuente de su expedición: a) Públicos, los expendidos por funcionario o
empleado público, es decir, aquellos que tienen funciones dentro de la
administración pública. Funcionario público es quien por disposición de la ley, por
elección popular o legítimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdicción o
representación de carácter oficial (artículo 1, inciso 2 disposiciones generales del
225
Código Penal). También son documentos públicos las escrituras de los notarios,
por disposición
legal, ya que en el Código de Notariado se encuentran determinadas como
"instrumentos" públicos. b) Privados: Los que se otorgan los particulares entre sí.
c) Documentos privados equivalentes a documentos públicos" títulos de crédito.
letras de cambio u otros títulos transferibles por endoso (por ejemplo los cheques)
según establece el articulo 324 del código penal.
Formas típicas del falsedad:

Pueden distinguirse tres formas de falsedad:
1. falsedad material;
2. falsedad ideológica;
3. falsedad personal;
1. FALSEDAD MATERIAL:
Se tiene ésta forma de falsedad siempre que la inmutación de la verdad recae
materialmente sobre la escritura. La inmutación material puede efectuarse, o
mediante formación o contrafacción, o mediante alteración, o por medio de
supresión.
Formación, es la creación de un acto.
Contratación, es la formación total o parcial de un acto falso, sea que se cree
enteramente un documento falso (en el contenido o en la forma), sea que se cree
parcialmente, por medio de adiciones, supresiones o modificaciones, distintas de
la verdad (por ejemplo, agregándole al acto legítimo notas accesorias falsas,
como registros, endosos, cancelaciones, etc.).
La contratación se distingue de la formación, en cuanto presume un modelo que
imitar, un término de comparación.
Alteración, es la transformación material de documento legítimo en alguna de sus
partes, al agregarle o quitarle palabras, cifras, etc. De modo que el documento
exprese o atestigue cosas distintas de las que expresaba o atestiguaba en su
estado primitivo. Se distingue de la contratación en que ésta crea un acto (total o
parcialmente), mientras en la alteración el documento auténtico preexiste, pero
se le contamina con adiciones, tachaduras, raspaduras, etc. .Sin embargo no
constituye alteración la corrección de errores materiales.
Además, la alteración debe dejar que subsista el documento, aunque modificado y
viciado en su tenor; si anulara la esencia del acto, daría lugar a falsedad por
supresión.
Se comprende, pues, que la alteración solamente puede recaer sobre un
documento auténtico; un documento ya alterado no está bajo el amparo de la ley.
Supresión no es la alteración, sino la sustracción, el ocultamiento o la destrucción
de un acto, para ocultar la verdad en perjuicio ajeno (véase el Artículo 327 del
Código Penal).
El código configura varias hipótesis de falsedad material, en documentos públicos
(Articulo 321 del Código Penal).
a) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos
públicos. (Artículo 321 del Código Penal).
b) Falsedad Material, cometida por un funcionario público en documentos
públicos o privados y en atestados sobre el contenido de algunos
226
actos
(Artículo 321 del Código Penal).
c) Falsedad Material, cometida por un particular (Artículo 321 del Código
Penal).
2. FALSEDAD IDEOLÓGICA:
Se llama falsedad ideológica -con inadecuada palabra, aunque ya esté aceptada
por la tradición la que recae, no sobre la materialidad, sino sobre el contenido
ideal de un acto. Escultóricamente la define MANZINI, como aquella falsedad "que
se encuentra en un acto exteriormente verdadero cuando contiene declaraciones
mendaces; y se llama ideológica, precisamente porgue el documento no es falso
en sus condiciones esenciales pero sí son falsas las ideas que en él se quieren
afirmar como verdaderas".
Se castiga la falsedad ideológica en un documento público, ya que interesa
primordialmente a la sociedad el que los actos públicos se redacten de modo que
correspondan fielmente a los hechos y a declaraciones efectuadas en presencia
del funcionario público.
Un testamento que contenga un legado que no ha sido dispuesto, un contrato de
venta que atestigüe que se ha pagado el precio que todavía está por pagar, son
documentos verdaderos, pero no verídicos, y por esto son falsos, ideológicamente
hablando.
La Falsedad Ideológica, es reprimida por numerosos códigos, entre los cuales se
cuentan el francés, el alemán, y en Italia el de las Dos Sicilias el sardo italiano, y
bajo algunas formas el toscano. No obstante, conviene advertir que la doctrina
italiana no esta toda de acuerdo sobre la acriminación de la falsedad ideológica,
bajo la configuración de falsedad. Uno de los primeros en levantarse contra la
construcción jurídica de la falsedad ideológica fue CARRARA, quien sostuvo -como
ya lo había hecho NICOLINI que no existe más falsedad que la material, pues en
todos los casos "lo. que se falsifica es la materialidad del escrito, que no es como
debía ser materialmente". Por lo tanto, la falsedad puramente ideológica o
intelectual no era punible bajo el título de falsedad documental, sino (en casos
oportunos) bajo el de fraude, aunque la falsedad intelectual se hallara en un
documento público.
Cualquiera puede ver cómo esta crítica de CARRARA se deduce a una pura
sutileza, porque, aunque es cierto que en la falsedad ideal hay siempre falsedad
material (y viceversa), no puede negarse, sin embargo, que una cosa es crear
materialmente, en todo o en parte, un acto falso, y otra es crear una divergencia,
como PESSINA le objetó a CARRARA, consiste en el medio, "que es distinto, según
haya que recurrir, para sustituir lo verdadero por lo falso, al artificio de viciar la
materialidad de la escritura, o al de enunciar como hecho verdadero lo que no es
cierto".
El código configura las siguientes hipótesis de falsedad ideológica:
a) Falsedad Ideológica, cometida por el funcionario público en actos públicos
(Artículo
322 del Código Penal).
b) Falsedad Ideológica, cometida por un particular en un acto público, (Artículo
322 del
Código Penal).
227
3. FALSEDAD PERSONAL:
Se llama falsedad personal la que recae sobre una persona, o más propiamente,
sobre la identidad, el estado y las cualidades de una persona, de modo-que las
autoridades y la fe pública se engañen acerca de ella.
El Código Vigente creó la categoría autónoma de la "falsedad personal" al lado de
la falsedad material e ideológica, siguiendo las enseñanzas de la Escuela Italiana;
pero se equivocó al hacer de ella, contra lo enseñado por los autores italianos,
una clase distinta de la "falsedad en actos". Ya que la falsedad personal es
tomada en consideración en cuanto se traduce siempre, en último análisis, en una
falsedad documental. En efecto, a la falsedad documental da siempre origen una
declaración falsa.
Tres figuras de falsedad personal preveo el Código:
a) Usurpación de Funciones. (Artículo 335 del Código Penal).
b) Usurpación de Calidad. (Artículo 336 del Código Penal)
c) Declaraciones falsas sobre la identidad o las calidades personales propias
ajenas
(uso público de nombre supuesto) (Artículo 337 del Código Penal).
FALSEDAD MATERIAL:
1. Falsedad Material cometida por un funcionario público en actos públicos
(Artículo
321 del Código Penal).
Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, en el ejercicio de sus
funciones, forma, en todo o en parte, un acto falso o altera un acto verdadero.
El objeto de esta acriminación es la necesidad de tutelar la fe pública documental.
Agente no puede ser sino el funcionario público en ejercicio de sus funciones El
particular (o el funcionario público fuera del ejercicio de sus funciones) que
falsifica un acto público, responderá- del delito de que trata el mismo Artículo 321
que no constituye una atenuante, sino un título especial de acriminación. Pero si
el particular concurre en la acción del funcionario público, responderá, según las
normas sobre coparticipación
criminosa (Artículo 36 inciso 3o. del Código Penal).
Para la noción de "funcionario público", véase el artículo I, inciso 2o. del Código
Penal. (Disposiciones Generales).
Es necesario que el funcionario público realice este delito en el ejercicio de sus
funciones es decir, que la falsificación se efectúe sobre actos comprendidos en su
competencia funcional y territorial. No basta que la falsificación se .realice con
ocasión de sus funciones.
El momento consumativo coincide con el acto en que se verifican la formación o
la alteración. No tiene importancia el desarrollo posterior de una actividad
criminosa (el uso) En efecto se trata de un delito instantáneo, aunque las
consecuencias puedan ser permanentes El uso que del documento haga el
falsificador no es punible como un nuevo delito; en cambio, el que de él hagan
otras personas, halla aplicación en el Articulo 325 del Código Penal.
La prescripción corre desde el momento de la falsificación, aunque el acto haya
sido usado posteriormente.
La tentativa no es admisible; en efecto, antes de ser cometida la falsedad no hay
posibilidad de daño; y cuando ya se ha cometido, el delito se consuma.
228
Se aplican las normas del concurso material, si este delito se comete para realizar
o para ocultar otro delito (estafa, peculado, etc.).
Cuando se efectúan falsificaciones ejecutivas de un mismo designio criminoso, se
aplicarán las reglas del delito continuado (Artículo 71 del Código Penal).
La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del agraviado.
La imputabilidad es a título de dolo (genérico), dirigido a dos resultados: falsificar
el acto y producir daño o peligro.
2.. Falsedad Material, cometida por un funcionario público en copias
auténticas de
actos públicos o privados y en atestados sobre contenido de actos (Artículo
321
del Código Penal).
La acción supone:
1. La simulación de una copia y su expedición en forma legal,
suponiendo
existente un acto público o privado;
2. La expedición de la copia de un acto público o privado, distinta del
original.
La diferencia entre estas dos hipótesis consiste en que. en la primera el acto es
inexistente, y en la segunda existe, pero se expide una copia distinta de él.
3. Falsedad Material cometida por un particular (Artículo 321 del Código Penal)
Sus elementos y regímenes son exactamente iguales al anterior, porque la norma
tipológica es de carácter genérico.
FALSEDAD IDEOLÓGICA:
1. Falsedad Ideológica cometida por un funcionario público en actos
públicos
(Artículos 322 del Código Penal).
Este delito consiste en el hecho del funcionario público que, al aceptar o
formalizar un acto en ejercicio de sus funciones: a) atesta falsamente que un
hecho ha sido realizado por él o que se ha efectuado en su presencia; b) atestigua
como recibidas por él declaraciones que no se han hecho; c) omite o altera
declaraciones recibidas por él; d) de algún modo atesta un falso hecho cuya
verdad está destinada a probar el acto.
Para el concepto de falsedad ideológica -que consiste en falsificar un documento
solamente en su contenido ideal, mientras que la falsedad material lo falsifica en
su materialidad, nos remitimos a todo lo dicho anteriormente.
Objeto de esta acriminación es la necesidad de tutelar la fe pública, aun respecto
a la veracidad del contenido de los actos, en la parte intelectual que tiene en ellos
el funcionario público.
Agente es únicamente el funcionario público o el empleado encargado de un
servicio público.
La acción supone:
1. La atestación falsa, hecha por el funcionario público que acepta o
formaliza un
229
acto en el ejercicio de sus funciones, de que un hecho ha sido realizado

por él
o se ha efectuado en su presencia;
2. La falsa atestación de haber recibido declaraciones no hechas por él;
3. La omisión o alteración de declaraciones por él recibidas;
4. La falsa atestación de hecho cuya verdad está destinado a probar el
acto.
Tiene este delito como se ve, una forma comisiva o una forma omisiva.
Su consumación se verifica apenas se efectúa la atestación falsa o se verifican la
omisión o la alteración.
La tentativa no es posible.
La imputabilidad es a título de dolo.
2. Falsedad Ideológica cometida por un particular en actos públicos.
(Artículo 322 del Código Penal).
Este delito consiste en atestar falsamente ante un funcionario público y en un
acto público, hechos cuya verdad está destinado a probar el acto.
La acción supone:
1. Una atestación falsa es un acto público.
Esa atestación puede ser dada por escrito o de palabra, por un particular o por un
funcionario público. El acto debe ser redactado por un funcionario público.
2. Una atestación que tiene por objetos hechos cuya verdad esta destinada a
probar el acto. Entre estas atestaciones no se hayan comprendidas -las que se
hacen acerca de la entidad o de las calidades personales,- previstas
expresamente en el Artículo 337, entre las falsedades personales y mucho menos
las que constituyen el delito especial de alteración de estado, según el Artículo
241 del Código Penal.
Si el hecho consiste en la falsificación de una firma que implique alguna
obligación, se castigará a título de falsedad material; si la atestación falsa es
escrita por el funcionario público que redacta el documento habrá falsedad
ideológica en un acto público. Por lo tanto, es preciso que la atestación falsa sea
escrita por el falsario sobre el título de crédito y que se refiera a la entidad propia
y de otras personas (es el caso de quien firma una obligación emitida por una
sociedad comercial con su nombre y apellido verdaderos, pero con falsa
calificación de presidente, de consejero, o administrador, etc.).
El inciso "cuya verdad está destinada a probar el acto" debe entenderse en el
sentido de que el particular tenía la obligación jurídica de testificar la verdad el
funcionario público. Fuera de esta obligación, el particular puede hacer falsas
declaraciones sin cometer el delito de que tratamos (podrá responder
eventualmente de estafa o de otro delito, etc.). Hay obligación de decir la verdad
respecto a la fecha en las actas de venta, testamento, etc., en relación con las
transferencias de automóviles; en las declaraciones extra juicio, en las
declaraciones de aduana, en los informes médicos, etc.
Se consuma este delito al testificar en falso. Es posible tentativa. La imputabilidad
es a título de dolo: voluntad conciente de atestar lo falso, violando un deber
jurídico propio.
230
FALSEDAD EN DOCUMENTOS PRIVADOS:

Consiste este delito en el hecho de quien, con el fin de conseguir, para sí mismo o
para otros, algún provecho, o de causar a otros algún daño, forma en todo o en
parte un documento privado falso.
Objeto de esta acriminación es el interés público de tutelar la fe pública inherente
a un documento privado como elemento de prueba. Sin embargo, no debe
pasarse en silencio la discusión doctrinal acerca de la naturaleza jurídica de la
falsedad en documentos privados a la que muchos autores han negado el
carácter de delito contra la fe pública. CARMIGNANI, GIULIANI, GABBA, CARRARA,
CRIVELLARI, ZERBOGLIO y OLIVIERI, sostuvieron que el delito de "falsedad
privada" no debe clasificarse entre los delitos contra la fe pública, sino entre los
delitos contra la propiedad, ya que, cuando se falsifica o se altera una firma o una
escritura privada, no es posible imaginar un interés universal y común a todos los
ciudadanos, respecto a esa firma o a ese escrito; y en cambio se tiene una simple
lesión del derecho de propiedad privada, sin el concurso de un daño inmediato
común a todos los ciudadanos. No han hecho eco a esa doctrina los legisladores
ni la mayor parte de los autores, que han aceptado la opinión de PESSINA, es
decir, que la falsificación de un documento privado aunque no lesiones los
derechos patrimoniales, si lesiona el derecho, a través de los medios destinados a
comprobar la verdad de las cosas y de los hechos.
Sujeto activo puede ser "cualquiera".
La acción supone:
1. La formación, en todo o en parte, de un documento privado falso o la
alteración de un documento privado legitimo.
De las expresiones anteriores se deduce, como han opinado la doctrina y la
jurisprudencia, que, por lo regular, el documento privado no admite sino la
falsedad material.
Cuando el documento privado es genuino es decir, debido realmente a su autor
aparente, nada importa, para los efectos del delito, que el documento no sea
verídico, esto es, que sea falso en su contenido intelectual. Por consiguiente, no
es punible el registro falso que un comerciante o un dependiente hacen en libros
de comercio.
La falsedad ideológica en documentos privados podrá constituir estafa u otro
delito, pero no da lugar al delito que estamos examinando, a menos que la ley, en
algunos casos excepcionales, la considere punible.
2. El fin de obtener algún provecho para sí o para otros, o de causar a otros
algún daño.
Este fin, además de ser considerado en el dolo, es un elemento material
constitutivo del delito, el provecho puede ser injusto o también justo, pues la
justicia de él no quita la antijuridicidad de la acción.
El daño que se causa a otros puede ser público o privado, patrimonial o no
patrimonial.
Pero es evidente que cuando falta la posibilidad de daño, nos hallamos ante una
falsedad inocua, no punible.
Esto acaece cuando no se trata de un documento en sentido jurídico, es decir,
dotada de cualquier eficacia probatoria y de valor documental (por ejemplo,
cuando se falsifica una carta comendaticia).
La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del agraviado; pero la
231
orden o la autorización de firmar pueden, en casos determinados, valer como

causa de exclusión del dolo.
La imputabilidad es a título de dolo (específico), es decir, supone la conciencia y
la voluntad de la falsificación y del uso con el fin de obtener un provecho para sí
mismo o de causar daño a otros.
Si la falsedad es un medio para cometer otro delito (estafa, por ejemplo), se tiene
concurso ideal y no delito complejo.
USO DE DOCUMENTOS FALSOS: (Artículo 325 del Código Penal)
Este delito, consiste en el hecho de quien, sin haber concurrido en su falsedad,
hace uso de un documento falso.
Su objeto jurídico es la conveniencia de amparar la fe pública violada por el
simple uso de documentos falsos, aunque la falsificación se haya efectuado sin la
cooperación del agente.
Agente es todo el que no haya concurrido en la falsedad.
La acción consiste en "hacer uso" de un documento falso.
"Usar" un documento significa "servirse de él" (y no de la materia de él) en cuanto
documento probatorio, aunque no se pretenda hacer efectivo en juicio su poder
probatorio, sino únicamente obtener su registro, su autenticación, su
reconocimiento, su comunicación y transmisión a otros, para depositarlos, etc.
El "uso", pues, tiene sentido amplísimo y no se limita únicamente a fines
judiciales o legales. De todas maneras, supone siempre una acción, no una simple
omisión.
Los "actos falsos" a que se refiere el uso, pueden ser públicos o privados. A menos
que la ley, en cuanto a los documentos privados, requiera para esta acriminación
al fin de "obtener para sí o para otros algún provecho o de causar a otros un
daño", lo que equivale a decir que requiere un dolo específico.
¿Cómo ha de entenderse la condición negativa puesta por la ley de que el agente
no debe "haber concurrido en la falsedad?.
Esto significa que el agente ha debido permanecer extraño a la falsificación, ya
como autor principal, ya como copartícipe. Si falsifica el documento o concurre en
la falsificación, responderá solamente de este delito, es decir, de un delito único,
que algunos consideran como progresivo por tratarse de un acto público. O sea
que el uso queda absorbido en la falsificación.
A la hipótesis de que el agente no ha concurrido en el delito de falsedad, se debe
equiparar la de que, aunque hubiera concurrido, el delito se haya extinguido, por
amnistía o por otra causa. Por lo tanto, si alguno falsifica un documento (como
autor o cómplice) y después hace uso de él, responderá, no de falsificación, sino
de uso de un acto falso, según este Artículo 325.
En cuanto, a la ejecución, este delito debe considerarse instantáneo, no
permanente, y se consuma con el primer acto de uso. Por lo tanto, el término para
cualquier efecto de la ley penal corre desde el momento del uso, y no desde el
momento en que éste cesa.
No es posible la tentativa, pues el primer acto de uso consuma el delito.
Hay concurso ideal, cuando el uso se convierte en medio para cometer otro delito,
por ejemplo, una estafa.
Es posible la coparticipación criminosa si alguno instiga al agente al uso, o le
232
presta ayuda; pero no si únicamente se ha aprovechado del hecho,

permaneciendo pasivo.
La imputabilidad es a título de dolo genérico: conciencia y voluntad de hacer uso;
menos en el caso de uso de escritura privada, que exige dolo específico.
Definición:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la falsificación hiciere
uso de un documento falsificado, a sabiendas de su fa1sedad (artículo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento falsificado. Dicho
uso ha de hacerse por quien no haya participado en la falsificación. También debe
hacerse mediante un o acto positivo y no de una omisión, y ser real y no presunto
ni hipotético; por ejemplo judicial o extrajudicialmente preparando una prueba,
iniciando actos judiciales, presentado el documento para su autentiticación.
Protesto, reconocimiento, descuento, renovación, conversión, o poniéndolo en
circulación o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el hecho requiere
un dolo específico: La conciencia de que el documento es falso y la voluntad de
utilizarlo pese a dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definición:
Este delito se comete únicamente por el facultativo que extendiere un certificado
falso concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de una
enfermedad o lesión, cuando de ello pueda resultar perjuicio (artículo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado falso; dicho
certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de una enfermedad o
lesión. Sujeto activo solo puede ser un facultativo; se conoce como facultativo a
quien ha egresado de una facultad o posee una facultad: en este caso, el
facultativo es específico: solamente quien pueda extender certificados referentes
a enfermedades, por lo cual solamente podrán ser sujetos activos los médicos.
2Interno:
El dolo específico de causar perjuicio.
 Supresión, ocultación o destrucción de documentos:

Definición:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere el artículo 327:
destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un documento verdadero, público
o privado, ya sea con un fin
indeterminado o con el ánimo de evadir a la justicia en cuanto a documentos que
constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento, quitándolo de
alguna manera; b) Ocultándolo, es decir, sustrayéndolo de donde se encuentra
para que no pueda encontrarse; c) destruyéndolo mediante alguna forma como el
incendio. Estimamos en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de
falsedad sino mas bien causar perjuicio con la supresión u ocultación del
documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultación o destrucción del documento, o bien el ánimo
específico de evadir la acción de la justicia.
233
3.FALSIFICACIÓN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES

Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de hule, los
que se hacen en papel para documentos públicos (papel sellado), timbres, billetes
de lotería, placas y distintivos para vehículos y contraseñas o calcomanías. En
nuestro medio se identifican como sellos, los de hule; en cuanto al papel sellado
genéricamente tanto el contentivo de documento como los timbres que son
papeles sellados declarativos de pago de ciertos impuestos.
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad o peso; y
son puestas por las autoridades oficiales. La enumeración que hace el código
penal es limitativa pues se refiere solo a los sellos y marcas que ahí se indican.
Los delitos a que se refiere este capítulo consisten, en general, en una "creación
imitativa e ilegítima hecha por cualquier medio, ya se trate de superposición del
elemento impresor falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es
necesario que la imitación sea del todo exacta, completa e indiscirnible bastando
que sea idónea y pueda engañar al público aunque no engañe a la autoridad.
 SUPRESION, DESTRUCCION Y OCULTACION DE ACTOS VERDADEROS
Como:
- falsificación de moneda (arts. 313 al 320)
- falsificación de documentos (arts. 321 al 327)
- Fasificación de sellos, papel ellado, sellos de correo, timbres y otras
especies (arts. 328 al 332)
- DEPREDACION DEL PATRIMONIO NACIONAL
Art. 332 ¨A ¨ al ¨D ¨, adicionado por el artículo 23 decreto 33-96.
 Usurpación de funciones:
Comete este delito quien, sin título ni causa legítima ejerciere actos propios de
una autoridad o funcionario, atribuyéndose carácter oficial. (articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una autoridad o
funcionario, esto es, que el activo no siéndolo, ejerce tales actos. b) atribuirse
carácter oficial. c) no tener titulo o causa para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistirá el dolo en la
conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar las funciones. Sujeto
activo del delito solamente puede ser un particular que ejerce actos propios de
una autoridad, o funcionario careciendo de tal carácter. "La usurpación consiste
en atribuirse ese carácter y en tal virtud ejercer alguna función propia del cargo
qué se finge desempeñar.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el agente fuese el
funcionario competente. No es necesario la causación de algún daño.
 Usurpación de calidad:
La definición legal de este delito está contenida en el artículo 336 del código
penal; indica que comete este delito quien se arrogare título académico o
ejerciere actos que competen a profesionales, sin tener titulo o habilitación
especial, causa o no perjuicio; en este último caso, es decir, si causa perjuicio, la
sanción se aumenta en una tercera parte.
234
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo académico, o sea, aplicarse a sí mismo
el carácter de poseedor de un título académico, titulo profesional, por ejemplo
fingirse abogado, médico y colocar signos o rasgos que así lo expresen en papel
membretado, en la placa enclavada en la puerta de la oficina, en tarjetas de
visita, en el directorio telefónico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o habilitación
especial. Aquí los actos que se ejecutan son los propios de la calidad de abogado:
firmar escritos o memoriales, comparecer a las audiencias, etc. En cuanto a la
habilitación especial mencionada por la ley es por que hay quienes pueden
realizar determinados actos de algunos profesionales, pero por una habilitación
especial, como la que se da a los estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes
Populares, quienes si bien no pueden suscribir el auxilio profesional, pueden estar
presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el título académico y la voluntad de
arrogárselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD

Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cédula de vecindad o
cualquier otro documento legítimo de identidad, o bien ceder a otro para que lo
utilice su propio pasaporte, cédula o documento de identidad (artículo 338).
Elementos:
Material: Se configura a través de los siguientes actos: a)Usar como propio un
documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el documento propio para
que lo utilice. 2. Interno: La conciencia de que el documento no pertenece a quien
lo usa.
USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS

Comete este delito. quien usare pública e indebidamente traje o uniforme de una
institución a que no pertenezca, o insignias o condecoraciones que no estuviere
autorizado para llevar (artículo 339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso público e indebido, o sea que deben existir los
dos elementos. si es público pero no indebido (aspecto subjetivo para el juzgador)
no se tipifica el hecho. b) De trajes o uniformes. c) Que sean de una institución a
la que no pertenezca. d) Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no
esté autorizado para ello. "La insignia, el distintivo, la condecoración y el uniforme
son señas exteriores y Visibles de autoridad, mando, honor, dignidad, etc. de
carácter oficial o particular y de origen nacional o extranjero, por los que se da a
conocer públicamente cierta personalidad como propia del agente, no
correspondiendo a ello la verdad. A los efectos penales no se comprenden entre
los uniformes que no son señal de autoridad o mando, de honor o de dignidad,
como por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana municipal, o
el de las meseras de un restaurante", se requiere, como dijimos que el uso sea
indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia de los
indicados en la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto activo el usarlos.
 Uso público de nombre supuesto:

El hecho previsto en el artículo 337 del código penal consiste en usar
públicamente un nombre supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar públicamente un nombre que no sea el que
legalmente corresponde a la persona. El nombre legal integrado por el de pila y el
235
patronímico o apellido. El hecho se configura cundo el sujeto declara que su

nombre es otro, diferente del que legalmente le corresponde; puede ser un
nombre imaginario o el de otra persona. Se requiere que el uso sea público, es
decir, efectuado ante el conglomerado social; no siendo necesario que realice
ante autoridad pública, pero es más evidente su realización en este último caso;
tampoco es necesaria la causación de un perjuicio. "El nombre imaginario o de
otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso: la adición al propio nombre,
de una designación que no altera la identidad, no constituye suposición de
nombre aunque se refiera a un hecho no verdadero, por ejemplo agregar al
nombre y apellidos verdaderos las palabras constitutivas de un apodo o
sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de ocultar
mediante el falso nombre, la autenticidad de su persona. Este dolo no existe, por
ejemplo en el escrito que, como José Martínez Futz, Azorin, usa un seudónimo;
pues no quiere con ello mantenerse oculto ya que no niega a quien se lo pregunte
cual sea el seudónimo adoptado como nombre literario, sino que lo que quiere es
tener un nombre propio periodístico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos
exige un dolo específico, como cuando el uso del nombre supuesto tiene por
objeto ocultar algún defecto, eludir una condena: "0 causar algún perjuicio al
Estado o a algún particular, a quien además de la sanción señalada en el caso de
dolo genérico, se impone pena de prisión.
33. DELITOS CONTRA LA ECONOMÍA NACIONAL Y EL AMBIENTE.

GENERALIDADES:
El Derecho Penal Económico es una rama del Derecho, que surgió por la
necesidad de normalizar penalmente algunas actividades contra la economía de
la sociedad.
La legislación sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas diversas,
tales como la guerra, inflación, escasez de artículos básicos, etc; pero más que
todo por el egoísmo humano; es por ello que el Derecho Penal Económico debe
llevar u sello de drasticidad, severidad e intimidación particulares.
La consideración de lo económico en lo criminal, dice Manuel López Rey y Arrojo,
se inicia en el Segundo Congreso de las Naciones Unidas para la Prevención del
Delito y Tratamiento del delincuente celebrado en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurídico tutelado en la criminalidad económico social, es la economía
social, o como dice nuestro Código Penal la economía nacional, pues en términos
generales podemos entender como delitos económicos los hechos referentes a
materias económicas, o bien como dice Bortzutzky: Una acción u omisión ilícita
que atenta contra el bien jurídico de la libre competencia de la oferta y la
demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o jurídica,
vinculada con actividades de tipo financiero, económico, comercial, industrial, etc.
Cuya responsabilidad penal resulta precisamente de su participación en tales
actividades.
 Monopolio: (art. 340 c.p.).

Elementos:
236
Material. Consiste en: absorber la producción de algún ramo industrial, es

decir, que una o más ramas o actividades sean absorbidas; o bien,
constituir varias empresas para determinar el precio de lo que produzcan.
Interno. Además del dolo genérico se requiere el específico de danar la
economía nacional, pues por tratarse de delitos económicos, el orden
jurídico penal persigue la protección del bien común, en forma del bienestar
económico de la nación.
 Especulación: (art. 342).

Elementos:
Material: Integrado por:
El esparcimiento de falsos rumores, falsas noticias u otro artificio
semejante;
Que con ellos, se desvíen o falseen las leyes económicas de la oferta y la
demanda o se quebranten las condiciones ordinarias del mercado;
Que se produzca con ello aumento o baja injustificada en el valor de la
moneda de curso legal, o en el precio corriente de las mercancías,
rentas públicas o privadas, valores o salarios o cualquier cosa objeto
de contratación.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores o la
propagación de falsas noticias. El hecho, en sí consiste en causar trastornos a la
economía nacional (aumento o baja en el valor de la moneda) desviando o
falseando las leyes económicas con los rumores o la propagación de las falsas
noticias.
Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).
 Delitos Ambientales.
- Destrucción de Materias Primas o de Productos Agrícolas o
Industriales: (art. 343 c.p.).
Elementos:
Material. Está constituido por:
Destruir materias primas o productos agrícolas o industriales o cualquier
otro medio de producción.
Que dicho acto se realice con grave dano a la economía nacional, o a los
consumidores. Es necesario un dano a la economía nacional, pero no
un dano cualquiera sino un dano grave: la calificación de esta
gravedad corre a cargo de la estimación judicial.
Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de realizar el hecho
conociendo que con el mismo se causa grave dano a la economía nacional o
a los consumidores.
- Propagación de Enfermedades en Plantas o Animales. (art. 344 c.p.).

Elementos:
Material. Es un delito de peligro concreto para la economía nacional en las
regiones de la riqueza forestal y zoológica. Es comisible por acciones u
omisiones. Requisito es que haya peligro para la riqueza pecuaria o
agrícola;
Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de tener conciencia y
voluntad del peligro para la riqueza pecuaria o agrícola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse en
condiciones de poder prever su acto, no haciéndolo por imprudencia,
negligencia o impericia.
237
- Explotación Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).

Elementos:
Material. Compuesto por:
Explotar comercialmente recursos naturales contenidos en el mar,
plataforma submarina, ríos y lagos nacionales;
No tener autorización para ello. Existe una ley específica, la ley General
de caza, que contiene sanciones penales para los depredadores de la
riqueza animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Económico Especial: (Decreto número 28-86).
Elementos:
Material. El hecho se comete:
Cuando con el propósito de obtener beneficios para su patrono o persona
con quien tenga algún tipo de dependencia, una persona distinta de la
favorecida por el Estado, o sea el intermediario, trate de conseguir
cualquiera de los bienes o servicios subsidiados por éste… tal caso de que
se obtengan fertilizantes para el propietario de una finca con quien se tiene
relación laboral o dependencia por subarrendamiento de tierras; de
medicamentos para el propi8etario de una farmacia o droguería; y de
artículos de consumo básico para propietarios de tiendas, depósitos,
abarroterías, supermercados y cualquier otro establecimiento comercial que
no tenga la calidad de beneficiario de los bienes y servicios otorgados por el
Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o servicios
subsidiados por el Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas personas adquieren
los bienes o servicios sin ser las originalmente favorecidas por el Estado con
el subsidio o beneficio.
Elemento Interno es el ánimo de lucro. Los autores del delito económico
especial, en cualquiera de sus alternativas, no pueden acogerse al beneficio
de la excarcelación bajo fianza, salvo cuando se trata de acciones cuyo
monto no sobrepasa la cantidad de quinientos quetzales. Tampoco pueden
gozar del beneficio senalado en el artículo setenta y dos del código penal.
Contrabando. (véase decreto 58-90).

Su naturaleza jurídica es la de ser una transgresión económica formal al mismo
tiempo que infracción fiscal. Creemos que el contrabando es un delito de
naturaleza económica, pues afecta la economía nacional.
Definición:
Se considera contrabando todo acto u omisión tendente a sustraer mercancías o
efectos de la intervención aduanera, y en general de la intervención del fisco, y
sustraerse a sus requerimientos para la fabricación o introducción de objetos.
De la Quiebra e Insolvencia Punible.

Las personas naturales o jurídicas que, siendo o no comerciantes, hayan
suspendido o estén próximas a sus pender el pago corriente de sus obligaciones,
pueden proponer a sus acreedores la celebración de un convenio; éste puede
verificarse judicial o extrajudicialmente. En la vía judicial la solicitud da lugar al
estado de concurso. En el auto que declara el concurso el juez nombra una
comisión revisora, a la que senala término para que rinda un informe. Recibido el
informe en el juzgado, si de él aparece que el deudor ha faltado deliberadamente
a la verdad en puntos sustanciales, o que existen indicios de fraude o de
culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
238
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado judicialmente el

convenio, o bien hay tres o más ejecuciones pendientes contra el mismo deudor y
no hubiere bienes suficientes y libres para cubrir las cantidades que se reclaman
procede el concurso necesario de acreedores. Pero cuando no se aprueba el
convenio previo, ni se llega en el concurso necesario a un avenimiento, procede la
declaración de la quiebra. En el auto en que se declare la quiebra el juez civil
certifica lo conducente al juez penal. De acuerdo con lo establecido en la
legislación procesal civil y mercantil, la quiebra puede ser declarada fraudulenta,
culpable y fortuita.
 Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348 c.p.)

Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o aumentan su
pasivo provocando o agravando la cesación de pagos, así como la de los
comerciantes cuya verdadera situación no puede apreciarse. La quiebra por si
sola no es un delito, esto es, la cesación de pagos judicialmente declarada no
es’ta tipificada como delito. El delito surge cuando al lado del quebrado se
prueban la existencia de ciertas circunstancias que hacen que la quiebra sea
declarada culpable o fraudulenta, pero en ambos casos, como elemento interno,
se requiere la existencia de dolo, la conciencia y voluntad de dejar de efectuar los
pagos.
 Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer desaparecer
los bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultación en situación de insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las deudas que
la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular créditos o enajenaciones para evitar el pago de las obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propósito específico de sustraerse al
pago de las obligaciones contraídas.
El elemento interno de este delito está constituido no sólo por la voluntad de
ocultar o hacer desaparecer los caudales, sino por un dolo específico integrado
por el ánimo de perjudicar a los acreedores.
 Delitos contra la industria y el comercio:
355 Derogado.
356 Derogado.
- Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)

Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a otro, un hecho
que sea perjudicial ene. Crédito confianza o prestigio que haya alcanzado en
sus actividades comerciales, siempre que el hecho no constituya otro delito
más grave;
b. Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crédito, confianza o prstigio
comercial del sujeto pasivo.
 Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)

Elementos:
239
Materiales. La materialidad se realiza a través de:

Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un tercero;
La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
Que dichos actos se realicen a través de maquinaciones fraudulentas,
sospechosas, malévolas o cualquier medio de propaganda.
Elemento Interno. El dolo específico de desviar en beneficio propio o de un
tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial. Dentro de
lo que la ley denomina maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene.
Tipo parte del dolo, configurándose cualquier género de engano destinado a
desviar la clientela de un establecimiento comercial en beneficio propio o
del tercero.
 Delitos contra El Régimen Tributario.

- Defraudación Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurídico tutelado es la relación jurídico tributaria establecida entre el
fisco y los ciudadanos; el Estado se vale de su poder punitivo para hacer
efectiva dicha relación.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo objetivo no
exige determinadas características para ser autor. No hay duda alguna que el
contribuyente que realiza alguna de las acciones indicadas en el tipo es el
sujeto activa del delito en términos generales pero también puede serlo quien
actúa en su nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid o
cualquier otra forma de engano, por lo cual el hecho en sí consiste en un
fraude a las finanzas. La doctrina mayoritaria indica que lo importante en este
delito es el verbo defraudar, que tiene que guardar consonancia con el
significado que normalmente se asigna a este concepto en otros artículo del
Código Penal. Aunque dicho verbo solamente aparece en el nombre del
articulo, es claro que el mismo es el eje del tipo. Del contenido del artículo
podemos deducir que la persecución por este delito a los comportamientos
enganosos en los que exista siempre el ánimo defraudatorio de las fianzas
publicas.
34. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO Y EL ORDEN

INSTITUCIONAL
 Generalidades
El orden jurídico, como medida de carácter político, es uno de los elementos
integrantes del Estado, según la doctrina del ente autónomo, sustentada por
Kelsen y Jellineck, que forman la base de la actual teoría constitucional sobre la
existencia del Estado. 'Nuestro país, sigue la doctrina constitucional ista
contemporánea, basada en la separación de poderes, el ejercicio autárquico de la
soberanía, y las garantías individuales.
Es en otras palabras una forma estatal que se basa, en la teoría de la norma
fundamental hipotética denominada Constitución Política.
El orden constitucional, es el que determina, en normas generales la integración
política y social de la Nación, aunque la estructura económica, es la que establece
240
la forma de gobierno y su proyección individual o social. En este orden de ideas,

debemos aceptar, que se hizo necesario, dentro de la teoría del derecho penal,
incorporara! Texto de los ordenamientos sustantivos, una gama de conductas
antisociales, que en un momento determinado pueden poner en peligro, no sólo la
vigencia de la Constitución Política sino también sus instituciones esenciales,
como la limitación o supresión de organismos del Estado, su desarrollo, o la
sucesión de cargos fundamentales para el orden político como la sucesión de
Presidente o Vicepresidente de la República. Por estas .razones, siendo el Derecho
Penal eminentemente sancionador, es obvio, que cualquier atentado, contra la
máxima representación legal del orden jurídico interno e internacional de la
República debe ser objeto de una regulación delictual.
 LA SEGURIDAD DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
Se refiere a la seguridad que como Estado debe tener Guatemala, ya sea, en

cuanto a secretos de Estado, actividades internas, actuaciones, e incluso al hablar
de orden constitucional, se refiere a que nadie puede atentar en contra de nuestro
ordenamiento jurídico, menos contra la propia constitución como ley fundamental
y suprema. Por lo que se debe permanecer y resguardar el Estado de Derecho.
Dentro de esta seguridad se encuenta, el espionaje, y demás artículos que
atentan contra la seguridad del Estado y de sus habitantes.
Art. 359 al 370………….
 De la traición :
Traición propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega en todo o
parte de la patria extranjera o facilitar al enemigo la posesión o dominio del
territorio.
También consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
Material:
Tome armas contra el Estado
Se une al enemigo
Se pone al servicio del enemigo (cooperar)
Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la voluntad de unirse a
intereses contrarios a ellos.
Objeto jurídico: integridad física y jurídica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco
 Atentado contra la integridad e independencia del Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
Material:
Menoscaben la integridad del territorio nacional
Someterla total o parcialmente al dominio extranjero
Comprometer su soberanía o atentar contra la unidad nacional
Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo que con ello se está
actuando contra los intereses del Estado guatemalteco
Traición impropia: Art. 361 También llamado Cuasi traición ya que lo realiza un
extranjero.
Elementos:
Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a condición de que sea
residente en el territorio de la República previo al trámite legal
Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado guatemalteco
realizando las acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
241
Elementos:
Material:
Induzca al gobierno de un Estado extranjero
Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos casos propóniendose
provocar una guerra o que se realicen actos de hostilidad contra la
República
Interno: delito doloso; se define por el propósito específico de provocar una
guerra o realicen actos de hostilidad contra la República
Debilitamiento de defensas: art. 363
Elementos:
Material: dañar instalaciones, vías de comunicación, obras u objetos necesarios
o útiles para la defensa nacional, o en cualquier forma de perjudicar el
esfuerzo bélico de la nación
Requisito: el país se encuentre en estado de guerra. La declaración de guerra
conforme el art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al Congreso.
Sujetos: cualquier
Derrotismo Político: art. 364
Elementos:
Material: para que se materialice el hecho, debe verificarse en tiempo de guerra,
o sea en fecha que haya existido previamente una declaración de guerra por
parte de un país a otro.
Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas con la conciencia de
que perjudiquen los intereses nacionales.
G. Instigación a la violación de deberes: Art. 365
Elementos:
Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:
Incitar públicamente a la desobediencia de una orden de las autoridades
militares.
Públicamente incite a la violación de los deberes del servicio o deserción
b. Interno: la voluntad de incitar públicamente a los actos descritos en el tipo.
Revelación de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
Material: en cualquier tiempo no necesariamente en tiempo de guerra.
Revelar secretos referentes a la seguridad del Estado en cualquier forma
Revelarlos comunicando o publicando documentos, dibujos, planos u otros
datos relativos al material, fortificaciones u operaciones militares. Si el
hecho se verifica en tiempo de guerra la sanción aumenta.
Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en cualquier forma.
Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
a. Material: levantar planos de las obras militares indicadas, sin tener
autorización legal. No se requiere el hecho de que el país este en guerra.
b. Interno: delito doloso, dolo genérico; conciencia y voluntad de realizar el
hecho conociendo que no se está autorizado para realizar el levantamiento de
los planos.
 Del espionaje (capítulo II) :

Espionaje genérico o espionaje: Art. 369
Elementos:
Material: el hecho se realiza por:
cualquier persona, nacional o extranjera
cualquier tiempo
sirva de espía
242
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos estatales al servicio
de otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
a. Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo de guerra
b. Interno: voluntad de obtener información o procurarla indebidamente
conociendo que la misma afecte los medios de defensa o las relaciones
exteriores del Estado guatemalteco
De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del Estado

(capítulo III):
 Intrusión: Art. 371

Elementos:
a. Material: realización de actividades destinadas a alterar violentamente el
orden político de un Estado extanjero, siendo necesario que se realicen en el
territorio guatemalteco
b. Interno. Delito doloso, dolo específico de querer cambiar violentamente el
orden político de un Estado extranjero.
B. Violación de tregua: Art. 373
Elementos:
Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio
Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra con Guate.
Violación de inmunidades: art. 374
Elementos:
Material: violar las inmunidades (seguridad material y moral que se reconoce a
una persona para el desmpeño de la misión que le está encomendada.
Personal porque se refiere a la persona misma, y real cuando las cosas de su
pertenencia o del Estado que lo acredita) de un jefe de Estado extranjero o
representante diplomético
Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de las inmunidades
reconocidas por el Derecho internacional contra un dilomático o jefe de
Estado.
Ultraje a los símbolos de naciones extranjeras: art. 375
Elementos:
a. Material:
Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio
Menospreciar = tener persona o cosa en menos de lo que merece
Vilipendiar = falta de estima o denigración
Interno: dolo específico de atacar a una nación amiga en su dignidad
corporizada en sus símolos
De los delitos de transcendencia internacional:
 Genocidio art. 376

Elementos:
Material. Perpretación de delitos contra la vida y la integridad personal de los
componentes del grupo
Interno. Dolo específico. Propósito de destruir total o parcialmente un grupo
naional, étnico o religioso
B. Etnocidio: o exterminio de grupos étnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378
Elementos.
243
Material: violación o infracción de los derechos humanso o leyes realcionadas

con prisionesros y heridos de guerra
Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos humanos a que se refiere
D.Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379
Elementos:
Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de Estado Extranjero. Debe
de encontrarse en territorio nacional
Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo que se
trata de Jefe de estado extranjero
Violación a la Constitución (Artículo 381 del Código Penal)
El Código Penal Vigente, al tratar de los delitos de violación a la constitución,
incluye en el texto del Artículo 381 cuatro hipótesis, perfectamente delimitadas,
que constituyen las formas de acción'
1. Ejecución de actos que tiendan directamente a variar, reformar, o sustituir,
total o parcialmente la Constitución de la República, por medios no autorizados
por el ordenamiento constitucional.
La Constitución política de Guatemala, determina en un capítulo único, la forma
en que deben llevarse a cabo las reformas a la Constitución de fa República, las
cuáles pueden reducirse así: a) para que Guatemala forme parte de la unión
parcial o total de Centro América, se necesitará el voto de las dos terceras partes
del Congreso de la República y del Consejo de Estado. En igual forma se
procederá para la reincorporación de Belice al territorio nacional; b) para
cualquier otra reforma constitucional el Congreso de la República con el voto de
las dos terceras partes de sus miembros convocará a una Asamblea Nacional
Constituyente, señalando el artículo o artículos que hayan de revisarse; c) no son
reformables los preceptos constitucionales, que se refieren al principio de no
reelección, alternabilidad en la Presidencia de la República y al tiempo de
duración del mismo.
En este sentido, desde el punto de vista penal, cualquier acto qué contravenga,
estas disposiciones, caerá bajo la esfera de aplicación de este precepto. Sujeto
activo, en consecuencia puede ser cualquiera, pero fundamentalmente los
empleados o funcionarios públicos, sean miembros del Congreso o Consejo de
Estado, que ejecuten alguna de estas accciones, sean materialmente, por actos
de inducción o instigación.
2. Ejecución de actos no autorizados, por el ordenamiento constitucional, que
tiendan directamente a limitar o reducir, en todo o en parte las facultades que la
Constitución otorga a los organismos del estado.
Por medio de esta acriminación penal, se trata de proteger el ejercicio del poder
público, y en relación a las funciones de los organismos del Estado, ya sea
ejecutivo, legislativo o judicial.
El objeto del delito se encuentra enmarcado, en referencia a todos aquellos actos
materiales, no justificados, que tratan de impedir el libre ejercicio de las funciones
estatales, puesto, que si el acto se encuentra plenamente autorizado,
desaparecerá la antijuridicidad. Por ejemplo impedir la ejecución de un acto
administrativo, mediante la interposición de un Recurso de Amparo. Los actos que
se ejecutan, en consecuencia deben tener el carácter de ¡lícitos, y se trata con
ello de evitar que se paralice la función propia del Estado, que podría poner en
grave peligro los intereses de la colectividad.
3. Ejecución de actos, similares a los previstos con anterioridad, que tiendan a
244
variar el régimen establecido en la Constitución, para la sucesión en el cargo de

Presidente de la República.
El régimen guatemalteco, en cuanto al Presidente de la República se refiere, está
regulado en la Constitución Política en razón de los siguientes aspectos: a) Se
prohibe la reelección b) el periodo presidencial es de cuatro años; c) la elección se
celebra por sufragio universal directo.
Cualquier acto que tenga por finalidad, alterar, en términos generales cualquiera
que sea su naturaleza, el régimen de elección de Presidente de la República, o su
periodo, es ilegal y en consecuencia, sancionado por esta norma del Código Penal.
Se trata de proteger con él, el libre juego democrático, y la oportunidad de
participación en el ejercicio del poder público por parte de la colectividad.
4. Ejecución de actos, para privar al Vicepresidente de la República de las
facultades que le confiere la confiere la Constitución.
Nuestro ordenamiento constitucional, fija con precisión, cuáles son las facultades
del Vicepresidente. Cualquier tipo de acción, verificada por un individuo o un
grupo, para impedir su ejercicio, constituye un delito contra la Constitución.
Propaganda reeleccionaria. (Artículo 382 del Código Penal)
Esta conducta delictiva, se encuentra descrita dentro de nuestro ordenamiento
penal como la conducta de quien "públicamente hiciere propaganda o real izare
actividades tendientes a la reelección de una persona que ejerza la Presidencia de
la República, o a cualquier otro sistema por el cuál se tienda a vulnerar el
principio de alternabilidad o a aumentar el término fijado por la Constitución de la
República, para el ejercicio de la Presidencia".
Considero, tal la forma en que se encuentra redactada, esta acriminación penal,
que era innecesaria incorporarla como tipo independiente, por cuanto que se
trata de una figura que tiene el mismo objeto, que los delitos contra la
Constitución.
En este sentido debemos decir, que la acción que se ejercita en la propaganda
reelecionaria, debe ser pública, de conocimiento general, mediante la cuál la
ciudadanía se entere del objetivo de la reelección o de modificación del régimen
presidencial isla. Puede hacerse por cualquier clase de medios de comunicación
social, o mediante propaganda impresa, litográfica, o por alegorías, caricaturas u
otro medio mecánico semejante.
Delitos contra los presidentes de los organismos del estado.
(Artículos 383 y 384 del Código Penal)
Dada la alta investidura, dentro del orden político, económico y social, que
revisten los Presidentes de cualquiera de los tres organismos del Estado, el
Ejecutivo, Legislativo o Judicial, la mayoría de ordenamientos penales sustantivos,
tanto europeos, como americanos, han incorporado dentro de su texto, una
norma especial que protege la vida y la integridad de tales personas en lo
particular, siempre y cuando al momento de producirse el atentado, se
encuentren ejercitando los cargos correspondientes. En términos generales, la
protección de la vida y la integridad corporal de los Presidentes, de los
organismos del Estado, así como su libertad, es aceptada como una necesidad de
orden práctico, por cuanto que ellos representan políticamente a la Nación.
En este orden de ¡deas, debemos dejar claro, que sea el caso de la muerte, o de
cualquier otro atentado contra la integridad personal o la libertad, los tipos
delictuosos, tienen los mismos elementos jurídicos integrantes que las figuras
comunes, que hemos analizado en páginas anteriores, diferenciándose
únicamente en razón del sujeto pasivo del delito, que para el caso es de
245
naturaleza oficial. Debe tratarse pues, del Presidente de uno de los tres
organismos del Estado, y al momento de producirse el resultado delictual debe
estar ejerciendo los actos propios de su alta investidura, debiéndose tener
presente, para su aplicación que, el funcionario público es "quien por disposición
de la ley, por elección popular o legítimo nombramiento ejerce cargo o mando,
jurisdicción o representación, de carácter oficial. (70).
DELITOS CONTRA EL ORDEN POLÍTICO INTERNO DEL ESTADO.
(Artículos 385 al 390 del Código Penal)
El delito de rebelión. (Artículo 385 del Código Penal)
Una modalidad de los delitos políticos, que tiene mayor sustantividad, dentro de!
Código Penal, aunque tenga mezcla de otros tipos delictuosos ya comentados con
anterioridad, es la Rebelión, figura que desde el Código Penal de 1870 de España,
ha sido común para nuestro ordenamiento penal. La rebelión consiste en "quienes
se alzaren en armas, con e! objeto de promover guerra civil o para deponer al
gobierno constitucional, para abolir o cambiar la Constitución de la República,
para variar o suspender, en todo o en parte el régimen constitucional existente o
impedir, la integración, renovación, libre ejercicio o funcionamiento de los
Organismos del Estado".
La rebelión he manifestado, es el principal de los delitos contra la seguridad
interna del Estado, y consiste, como ya se vio en la exégesis legal, en el
levantamiento público y con armas, en abierta hostilidad contra los poderes del
mismo, con el fin de derrocarlos y sustituirlos por otros. Estos poderes, son los
primarios de gobernar y legislar, no los secundarios, cuyo intento de
derrocamiento constituye sedición.
Sujetos activos de esta acriminación penal son:
1. Los promotores, dirigentes o cabecillas.
Estos agentes son los que determinan que la rebelión se ponga en marcha, y no
los meros inductores o instigadores particulares.
2. Los jefes subalternos de la rebelión.
Son aquellos que dictan las órdenes correspondientes y ejecutan dirigiendo los
actos materiales propios del delito.
3. Los meros partícipes.
Son los que realizan públicamente el alzamiento, y hacen uso de las armas para
cualquiera de los fines señalados dentro del Código Penal.
Para cualquier tipo de sujetos activos debemos determinar que el objeto del delito
consiste en alzarse públicamente con armas y en abierta hostilidad al Gobierno. El
alzamiento se produce según Manzini y puede considerarse consumado cuando
se produce de tal modo que se determina al Estado a la coerción directa, efectiva,
de policía o medidas extraordinarias de defensa, mediante el empleo de la fuerza
pública, o si se produjo de improviso, se haya cometido, o intentado cometer,
actos de violencia pública. Y Nocito precisando más, dice que para que haya
alzamiento en armas basta que la fuerza está ya formada y armada, dispuesta a
combatir al Gobierno, sin que sea necesario que hayan empezado las
hostilidades, ni siquiera actitud de hostilizar a las fuerzas del Estado.
Considero que dada la conformación del tipo en nuestro Código Penal, la teoría de
Manzini, es la mas adecuada a lo que para el efecto se conceptúa en nuestro país
para el delito de rebelión.
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El objeto concreto de la acción está constituido:

1. Por promover la guerra civil.
2. Deponer al gobierno constitucional.
3. Para abolir o cambiar la Constitución.
4. Para variar o suspender, en todo o en parte el régimen constitucional, o
impedir la
integración, renovación, el libre ejercicio o funcionamiento de los
organismos del Estado.
La proposición y la conspiración:
Uno de los casos excepcionales, que trae nuestro ordenamiento sustantivo penal,
en el cuál se sanciona la fase interna del delito, constituida por actos de
proposición o conspiración, es el de la rebelión. Quien propone a otro y se
concerta con otros para realizarla serán responsables criminalmente, a menos de
que desistan voluntariamente de continuar ejercitando los actos delictuosos en su
fase externa, hasta conseguir el resultado dañoso.
Es causa de exención de responsabilidad genérica, para los ejecutores de la
rebelión, no así para los promotores, dirigentes 0'cabecillas, la circunstancia de
que se disuelvan o se sometan a la autoridad, antes que ésta les dirija
intimidación o a consecuencia de ella.
El delito de sedición (Artículo 387 del Código Penal)
Es sedición "el levantamiento ¡legal y tumultuario de un número mayor o menor
de personas, que sin desconocer la autoridad gubernamental, buscan por la
fuerza entorpecer la actividad normal del gobierno".
Sujetos activos de esta acriminación penal son:
1. Los promotores, dirigentes o cabecillas.
2. Los jefes subalternos de la sedición.
3. Los meros ejecutores. El objeto concreto de la acción se reduce a los
siguientes
actos:
Deponer a alguno o algunos de los funcionarios públicos o impedir que tomen
posesión de su cargo quienes hayan sido legítimamente nombrados. El
precepto se refiere en general a toda clase de empleados o funcionarios
públicos, a excepción de los que dirigen los organismos del Estado o
forman parte de él (Ministros, Vice-Ministros, Magistrados).
Impedir, por actos directos, la promulgación o ejecución de las leyes o
resoluciones judiciales.
Ejercer actos de odio o venganza en alguna autoridad o sus agentes dentro de
los cuáles se incluyen sus bienes. En este supuesto, la conducta ilícita
observada por los partícipes, puede concurrir con otros delitos,
específicamente determinados en la parte especial del Código (Lesiones,
daños, robos, hurtos).
Ejercer con fines políticos o sociales, algún acto de coacción contra los
particulares, contra una clase social o contra las pertenencias del Estado o
de alguna entidad pública.
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Allanar los centros penales o lugares de detención o atacar a quienes

conducen presos o detenidos de un lugar a otro, para maltratarlos o
liberarlos.
Todos los actos anteriores, deben ir dirigidos, a desestabilizar la acción
gubernamental, en cualquiera de las actividades administrativas, legislativas o
judiciales, y siempre referida a funcionarios y empleados de menor categoría. El
móvil es indiferente, salvo el caso de los objetivos números tres y cuatro
anteriores. Es factible la tentativa, y el delito puede concurrir con otros,
especialmente calificados. (Asesinato, amenazas).
DELITOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO Y LA TRANQUILIDAD SOCIAL.
El Código Penal, ha incorporado a su texto, una serie de nuevas figuras delictivas,
que describen un gran número de conductas antisociales, que han aparecido en
los últimos tiempos, como producto de las mas diversas convulsiones políticas y
sociales, en que se debaten los Estados de la comunidad internacional, entre los
que desde luego aparecen en primer plano y como destinatarios, los llamados
países del Tercer Mundo.
Partiendo de esta base, hemos de decir, que la mayoría de las acriminaciones
penales, que se han sistematizado, en esta parte del Código parten de dos
prototipos comunes: El terrorismo, y los depósitos ¡legales de pertrechos de
armas y municiones. Las demás únicamente son figuras accesorias, cuyo objetivo,
es el de preveer concienzudamente, cualquier atentado contra el orden público
interno y la tranquilidad de la colectividad del país; siendo así, -se regulan delitos-
como, la intimidación pública (Artículo 392), la Instigación a delinquir (Artículo
394), la apología del delito (Artículo 395), las Agrupaciones armadas ¡legales
(Artículo 398) o el tráfico de explosivos (Artículo 404) cuya finalidad no sólo es la
desestabilizar las instituciones oficiales del Estado, sino mantener a la población
en una zozobra constante.
Estos delitos de progenie moderna, han nacido como imperativo del
mantenimiento del orden público, ya que el pavoroso problema que se ha
presentado en los últimos tiempos con ocasión de atentados terroristas, ha hecho
a los legisladores dictar, medidas de extraordinario rigor contra este tipo de
delincuencia, que sobrecoge a la Sociedad y trata de intimidar a los Gobiernos,
enfrentando con carácter nacional o internacional ataques en contra de sus
instituciones constitucionales.
Por las razones expuestas, y porque los tipos accesorios, están redactados, con
sencillez, hemos de referirnos en términos generales, solamente a los tipos que
revisten, para el conglomerado social, mayor gravedad.
Terrorismo. (Artículos 391 a 397 del Código Penal)

La ley castiga el delito de terrorismo efectuado mediante conducta antisocial que
de propósito "atente contra el orden constitucional o de alterar el orden público,
ejecutando actos encaminados a provocar incendio o a causar estragos o
desastres ferroviarios, marítimos, fluviales o aéreos".
La imputabilidad en este delito, es a título de dolo directo, ya que la norma penal
exige específicamente "el propósito", al cuál van encaminadas las acciones de
alteración del orden constitucional o de alteración del orden público, mediante
atentados criminales que tiendan a provocar grandes estragos, como el incendio
o los desastres de cualquier tipo de trasportes, no sólo porque afectan
directamente a la economía nacional, sino porque ponen en peligro, la vida y la
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integridad corporal de la población que los utiliza, causándoles en forma

colectiva, terror o pánico; ante la sorpresa y lo inopinado de estos ataques las
fuerzas gubernamentales, no pueden prestar una labor de protección y
prevención efectiva.
Con la expresión utilizada por el legislador de "ejecutar actos encaminados", se
anticipa la verdadera consumación delictiva, siendo que es indiferente la
producción del resultado dañoso, castigando en realidad en este tipo verdaderas
tentativas de delito.
El objeto de la acriminación penal, debe entenderse en un sentido amplio y no
restringido, ya que los actos de terrorismo pueden ir encaminados también a la
destrucción de obras civiles o militares, iglesias, u otros edificios religiosos,
museos, bibliotecas, archivos y edificios públicos o particulares, puentes, diques,
puertos, canales, o embalses, vías de comunicación, de transportes, conducciones
de energía eléctrica, o de fuerza motriz, y otras construcciones análogas,
destinadas al servicio público, minas polvorines, depósitos de combustibles,
empleando para ello, sustancias explosivas, inflamables, asfixiantes u otras
similares.
Apología del delito. (Artículo 395 del Código Penal)

La apología, pública, oral o escrita, por medio de la imprenta u otro procedimiento
de difusión de un delito, de cualquier tipo o naturaleza o de una persona
condenada por un delito", sea de los expresados en el título que nos ocupa o
sistematizado bajo otro bien jurídico tutelado constituye esta conducta.
La apología, desde el punto de vista jurídico penal, debe entenderse, para los
efectos de la aplicación de la norma, como todos aquellos actos de carácter
externo que tiendan a la i exaltación de los delitos o*de los delincuentes, como si
se tratara de virtudes morales o humanas, dignas de imitación por la colectividad,
cuando efectivamente se trata de conductas que atentan contra cualquiera de los
objetos de protección penal que se regulan dentro del ordenamiento sustantivo.
 Tenencia y portación de armas de fuego prohibidas. Ver ley de

armas y Municiones.
Tenencia y portación de armas de fuego prohibidas: (arts.
1,6,51,59,60,93,95,97 B y C,98 Ley de armas y municiones) Existe el
derecho de tenencia y portación de armas de fuego a las personas que se
encuentran en el territorio nacional de conformidad con los requisitos establecidos
en la Ley de Armas y Municiones
Además todos los ciudadanos gozan del derecho de tenencia de armas de

uso personal (defensivas o armas cortas y deportivas), en el lugar de su
habitación y en el lugar de trabajo siempre que sea dentro de un inmueble y
obtengan la autorización del DECAM, quedan exceptuados la oficina de estado;
para el ejercicio de este derecho deberán cumplir con todos los requisitos que
exige la Ley de Armas y Municiones.
Por lo que se entiende por:
Armas de fuego ofensivas: todas las que han sido fabricadas para uso belico
o modificadas con tal propósito, ya sea de uso individual o manejo colectivo.
249
De uso individual son: pistolas de ráfaga intermitente múltiple y/ o continua,

subametralladoras y fusiles militares y de asalto.
De manejo colectivo son: ametralladoras ligeras y pesadas, cañones

ametralladores, cañones, aparatos de lanzamiento y punteria de granada y
proyectiles impulsados o propulsados.
Se incluyen también cualquier tipo de granadas, explosivos no industriales

y/o elementos necesarios para sus lanzamientos, así como las armas de fuego y
sus municiones diseñadas con próposito bélicos especiales, como aquellas que
fueron fabricadas sin número de serie, silenciadas o con alta precisión y otras
características aplicables a propósitos bélicos.
En el caso de portación de armas de fuego se necesita la autorización del
DECAM, pero las clasificadas como defensivas y/o deportivas; existen casos
especiales de tenencia y portación de armas de fuego ofensivas para su
seguridad pero con la autorización del DECAM previo dictamen favorable del
Estado Mayor de la Defensa Nacional.
Por lo que existen los siguientes delitos, los cuales se encuentran regulados
en la Ley de Armas y Municiones, de la siguiente manera:
DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS, EXPLOSIVOS,

ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y ARMAS EXPERIMENTALES:
el que tuviere una o más armas de esta clase sin estar autorizado.
DELITO DE TENENCIA Y DEPÓSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS,

EXPLOSIVOS, ARMAS QUÍMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS, TRAMPAS Y ARMAS
EXPERIMENTALES: quien las tuviere en su poder sin estar autorizado por el
DECAM.
PORTACIÓN ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS: el que sin autorización

portare armas de esta clase.
PORTACIÓN ILEGAL DE EXPLOSIVOS, ARMAS QUIMICAS, BIOLÓGICAS, ATÓMICAS,

TRAMPAS BELICAS Y ARMAS EXPERIMENTALES: el que sin autorización las portare
TENENCIA DE ARMERIA ILEGAL: el que sin contar sin licencia del DECAM, de
manera permanente o habitual le de mantenimiento o reparación a armas de
fuego que no sean de su propiedad.
Depósito de armas y municiones (arts. 402 CP)
En el Código Penal lo regula como el DELITO DE DEPOSITOS NO

AUTORIZADOS, el que consiste en que sin estar autorizados legalmente, tuvieren
o establecieren un depósito de armas o municiones que no sean de uso exclusivo
del Ejército.
En la Ley de armas y municiones contempla el DELITO DE DEPOSITO ILEGAL

DE ARMAS DE FUEGO DEFENSIVAS Y/O DEPORTIVAS, el que consiste en que sin
haberlas registrado en el DECAM, tuviere en su poder cinco o más armas de esta
clase.
NOTA: HAY QUE TOMAR EN CUENTA QUE SEGÚN LA LEY DE ARMAS Y

MUNICIONES EN SU PARTE FINAL, QUEDAN DEROGADOS TODOS LOS ARTICULOS
250
QUE CONTEMPLABA EL CODIGO PENAL RELACIONADOS A ESTE TIPO DE DELITOS,

POR LO QUE LA UNICA LEY VIGENTE PARA REGULAR ESTE TIPO DE DELITOS, ES LA
LEY DE ARMAS Y MUNICIONES..VER LEY.
35. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA COMETIDOS POR

PARTICULARES.
 Concepto:
En sentido amplio, "administración pública" denota toda la actividad del Estado,
excepto la legislación. El Estado -según la tripartición clásica- obra como poder
legislatiyo, ejecutivo y judicial. Todo lo que no entra en el campo legislativo y
forma el campo ejecutivo, en sentido lato, limita el terreno de la administración
pública.
En sentido más estricto y técnico, la "administración pública" es sólo una parte de
la actividad ejecutiva, y propiamente, cuanto de ésta queda al excluir la actividad
política o del gobierno.
Puesto que el "gobierno" es una actividad de orden superior a la cual concierne el
régimen del Estado en su conjunto unitario, nos queda que la "administración" es
una actividad de orden subordinado, que tiene por objeto intereses más
circunscritos y, de todos modos, menos esenciales. Tales serían la defensa
externa del Estado, el mantenimiento de las relaciones con los demás Estados, la
aseguración del orden interno, la organización de la jurisdicción, y en general, la
satisfacción de necesidades y el promover aquellos fines de elevación intelectual
y moral, inseparables del progreso de un Estado.
Esta es la administración por su aspecto objetivo.
Por el aspecto subjetivo, la administración pública es el conjunto de órganos o
sujetos, singulares o colegiados, o institucionales, de que se sirve el Estado para
conseguir los fines de que antes hablamos (ministerios, municipios, etc.).
El Código considera la "administración pública" como sujeto pasivo de delito, no
atiende ni a una ni a otra acepción del término. En el primer sentido, hubiera
debido incluir también entre los delitos "contra la administración", los delitos
contra la administración de justicia, de los cuales hace, en cambio, un título
aparte; en el segundo sentido hubiera debido dejar fuera los delitos de desacato o
atentado. Pero razones de carácter político y tradicional prevalecieron sobre los
251
criterios estrictamente técnicos, y en ellas se inspiró la clasificación de los delitos

comprendidos en el título XIII, al incluir en los delitos contra la administración
pública, no sólo los que van contra la actividad administrativa en sentido propio,
sino también los que van contra la actividad legislativa y judicial.
Historia.
Como afirma el autor MANZINI, en la historia del derecho penal se distinguen los
delitos cometidos contra la administración por funcionarios públicos, y los
cometidos contra la autoridad de éstos mismos.
La infidelidad y el abuso de funciones -cometidos por el funcionario público fueron
siempre castigados desde las legislaciones más antiguas, hasta nuestros días.
Pasando por alto las sanciones del derecho mosaico y del helénico contra el
incumplimiento de los deberes del cargo, recordemos en el derecho romano,
(crimen de prevaricación), que es como el tronco del cual brotan todas las demás
acriminaciones de los abusos de un funcionario público. Nacido como una
cuestión de estado, con el fin de recuperar las sumas que el funcionario infiel
arrancaba a los particulares por medio de la extorsión, dio luego origen a las dos
figuras distintas (crimen de peculado y crimen de (concusión).
El peculado -significó la apropiación cometida por el funcionario público o privado
los valores o dineros custodiados en las arcas públicas. Figuras menos grave de
peculado fué la malversación, que consistía en dar otro destino al dinero público o
en anotar un loa registros públicos sumas inferiores a las recogidas; su pena era
de multa.
La concusión, introducida por constituciones imperiales, consistía en la extorsión
de dinero o de otras utilidades, cometida por funcionarios públicos en perjuicio de
personas privadas, con la amenaza de medidas injustas; o también en la extorsión
cometida contra otras personas privadas, con amenaza de acusaciones o
testimonios falsos. Su pena, en los casos más graves, era la de muerte.
Sistema del código

El Código Vigente varia sustancial mente la sistemática del Código derogado, el
cual ni denominaba a los delitos de este rubro contra "la administración pública",
ni tampoco los regulaba adecuadamente. Por el contrario los regulaba en párrafos
separados, los cometidos por particulares dentro los delitos contra la seguridad
interior del Estado y los cometidos por funcionarios o empleados públicos en
párrafo aparte.
Una innovación justa, en el Código actual de índole sistemática es la división de
este titulo en dos capítulos, a los que corresponden dos clases de delitos: aquellos
en que el funcionario público es sujeto activo (delitos de los funcionarios públicos
contra la administración pública), y aquellos en que es sujeto pasivo (delito de los
particulares contra la administración pública).
Nuestro Código Penal adopta la sistemática del Código Penal Tipo según se indica
en la exposición de motivos; el Código Penal Tipo a su vez, recoge en su totalidad
la doctrina del Código Penal italiano de 1930 proveniente del proyecto Rocco.
Consecuente con tal doctrina, nuestra ley divide en dos capítulos principales las
incriminaciones de este título: Por una parte de los delitos contra la
administración pública cometidos por particulares, y por la otra los delitos
cometidos por funcionarios o por empleados públicos.
Los países que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la división inicialmente
mencionada y que sigue nuestra ley, conviene entonces dar al vocablo
administración el sentido que da el proyecto aludido. Los delitos contra la
252
administración deberían caracterizarse por dar protección a bienes jurídicos

eminentemente administrativos, pero cuando se habla de delitos contra la
Administración, no se toma este concepto en sentido correlativo al que posee en
el marco de la doctrina de la división de poderes.
No se utilizaba la noción en sentido técnico, lo que explica que el atentado o
desacato a miembros del poder judicial no se considera como delito contra la
jurisdicción, sino como delito contra la Administración Pública. En los códigos
penales modernos, la prevaricación judicial se distingue del abuso de poder, o de
la prevaricación de los funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal toma en
cuenta la separación política entre jurisdicción y administración, es decir, dedica
tipos diferentes a la protección de los intereses propios de cada poder. Pero esta
apariencia se desvanece cuando se observa que en el cohecho, la violación de
secretos, etc. Pueden ser afectados indiferentemente intereses jurisdiccionales o
administrativos. La premisa de la división de poderes no se desenvuelve en el
Derecho Penal de forma lógica o lineal. La doctrina, especialmente la italiana
reconoce ampliamente tal conceptualización penal de la Administración, así:
El concepto de Administración Pública no puede tomarse en sentido estricto sino
amplio, comprendiendo toda la actividad del Estado y los demás entes públicos.
Los delitos correspondientes no tutelan solo la actividad administrativa, sino
también la legislativa y judicial.
El bien jurídico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones públicas.
Conforme a este criterio en los delitos contra la Administración cometidos por
particulares se protege el interés a su desenvolvimiento ordenado, decoroso y
eficaz, frente a ataques precedentes de extranos. En los delitos cometidos por los
funcionarios, es protegido principalmente el interés del estado a la probidad,
discreción, imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las personas que desempenan
funciones públicas, y su presencia es una respuesta posible a la corrupción
característica de las administraciones recientes en nuestro país, sin embargo,
será un punto de ahondar en el futuro, cuál es finalmente el bien jurídico
prevaleciente en los casos en que la simple autoría determina la colocación del
delito en el código.
Funcionario Público: (Artículo I numeral 2o. Disposiciones Generales

del
Código Penal).
La administración pública no es un simple concepto abstracto; forma por el
contrario. una Fuerza concreta y efectiva del Estado. Para serlo, debe
"subjetivarse", es decir, realizarse en uno o más sujetos vivos, capaces de querer
y de obrar por ella. El estado (y cualquiera otra entidad pública) no es una
persona natural -como lo pretende la doctrina orgánica. En cambio, es una
entidad (o institución) jurídica, que, si quiere vivir, tiene que servirse de personas
-instrumentos, o, para emplear el término técnico, de "órganos", cuyo querer y
obrar se refieren y, por decirlo así, se le imputan al Estado.
Así surge el problema de la "organización administrativa" del Estado La expresión
"órgano" tiene dos sentidos.
Por una parte denota, como ya dijimos, los individuos o personas físicas mediante
los cualas el Estado quiere y obra, de modo que la voluntad y la acción de éstos
no son
al fin y al cabo, sino el querer y obrar mismos del Estado. En este sentido, serian
órganos del Estado los ministerios, los gobernadores, etc.
253
Por otro aspecto, no serían "órganos" los individuos, sino cada una de las
instituciones como conjunto de tareas, de medios de servicios y de fines- que
están a cargo de las personas físicas. Por lo cual serían órganos, no este ministro
o aquel gobernador sino los ministerios las gobernaciones etc. Característica de la
"institución" es su permanencia a pesar de los cambios y vicisitudes de las
personas que la componen
El órgano-individuo (o personas física) es el "oficial público" o "funcionario"; el
órgano institución es lo que se llama cargo público".
Los funcionarios y los cargos públicos, las personas físicas y las entidades, son
órganos del Estado.
Se ha discutido la naturaleza jurídica de los llamados "órganos estatales". Ante
todo se disputa en teoría, si tienen una personalidad propia o si existe algún lazo
de representación entre ellos y el Estado o la entidad pública de que son
instrumentos. En este sentido se manifestaba partidaria la doctrina tradicional.
Pero hoy existe inclinación a creer que el órgano no tiene personalidad propia, y
que, por lo tanto en cuanto institución, no puede considerarse como persona
jurídica; en tanto que como persona física (funcionario), no tiene ninguna
representación del Estado. En efecto, la relación de representación supone
dualismo entre el representante y el representado, mientras que el cargo y el
funcionario público son una misma cosa con el Estado, quien obra y quiere en
ellos y por ellos. No se trata de dos sujetos, sino de un solo sujeto. Por
consiguiente, las relaciones entre esa persona privada y el Estado; y las
relaciones eventuales entre los diversos órganos, son relaciones del Estado
consigo mismo, o sea internas (reflejas).
Los órganos del Estado se dividen, conforme al derecho público, en
constitucionales (o inmediatos) y administrativos (o mediatos), según participen
inmediatamente de la soberanía y hayan sido instituidos por la constitución
misma del Estado, o participen de esa soberanía sólo mediatamente y los haya
constituido un acto de voluntad posterior.
Se dividen también en directos, mediante los cuales el Estado obra directamente
(ministros. Consejo de Estado, gobernaciones), y en indirectos, que no tienen
personalidad propia y ejercen su actividad, en primer lugar, en interés propio, y
en segundo lugar, en el del Estado. Tales son las llamadas "entidades
autárquicas", que se subdividen a su vez en entidades autárquicas "territoriales",
si tienen derecho sobre un territorio (provincias, municipios), e "institucionales", si
no tienen derecho sobre un territorio (instituciones de beneficencia, entidades
autónomas).
Además existen:
Órganos primarios, que tienen una esfera de competencia propia, y secundarios,
que reemplazan eventualmente a los primeros y son, por consiguiente, órganos
de órganos. por ejemplo, el Viceministro respecto al Ministro, el Consejal Primero
con relación al Alcalde.
Órganos centrales y Órganos locales: los primeros residen en la capital y tienen
atribuciones extendidas a todo el territorio: los segundos ejercen tareas limitadas
a una parte del territorio (municipios, provincias);
Órganos activos y Órganos de control (o consultivos): según contribuyan a formar
inmediatamente la voluntad de la entidad o a ejecutarla (directivos y ejecutivos),
o asistan a la entidad con sus consejos y pareceres técnicos (como el consejo de
Estado, los consejos municipales). El control puede ser de legitimidad (o jurídico
formal) o de mérito (sobre la oportunidad); Órganos individuales y colectivos (o
254
colegiados): los primeros están formados por una sola persona (el ministro, el
gobernador); los segundos por varias personas (consejo de Estado).
4o. Si por consecuencia de la acción, la autoridad hubiere accedido a las
exigencias de los agresores.
5o. Si se pusiere manos en el funcionario, autoridad o agente de ella.
Se entiende por Administración Pública, la actividad administrativa de los órganos

del Estado en todas sus escalas o jerarquías.
El bien jurídico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la determinación
del injusto es la Administración Pública.
 Atentado. (art. 408 c.p.)

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos distinguiendo
las alternativas de los incisos del artículo. En el inciso uno serán: el elemento
objetivo emplear violencia, sin alzarse públicamente; interno: el dolo específico
de realizar algunos de los fines senalados en los delitos de rebelión o sedición,
conociendo que se realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo
senalado, la referencia legal es tanto a la vis absoluta como a la vis compulsiva.
La violencia debe emplearse directamente sobre la autoridad.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de violencia; que tal
hecho se realice contra funcionario, autoridad o sus agentes; que dichas personas
se encuentren en ejercicio de sus funciones o cargos, o que los hechos se realicen
con ocasión o con motivo de ellos.
Elementos subjetivos: La conciencia de que el pasivo es una autoridad, su
agente, o un funcionario público, y la voluntad de realizar el acometimiento, esto
es, la agresión contra ella.
 Resistencia. (art. 409 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los siguientes
elementos:
- Oponerse a la ejecución de un acto legítimo de un funcionario o de la
autoridad o sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la oposición se
realice con violencia.
Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten de ejercitar alguna
actividad propia de sus funciones; tal actividad debe ser legítima.
Han de constituir además, la razón de la existencia del servicio público o de la
función misma de que se trate, y no corresponder a las funciones propias de la
organización interna del mismo servicio (por ejemplo no comete este delito el
agente policial que ataca a punetazos a su superior al ser arrestado por éste a
causa de oponerse a que ejerza alguna de sus funciones.
b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la actividad legal de
un funcionario, la autoridad o sus agentes. Es un delito doloso que se consuma
con la oposición a la ejecución del acto sin que sea necesario que el acto
quede inejecutado parcial o totalmente. Este delito presenta la formación
agravada, en las mismas circunstancias senaladas en el art. 410.
 Desacato. (art. 411 c.p.)
255
Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la época del
Imperio Romano (con el nombre de injuria atrox); aparecen recibidas
posteriormente por el derecho español y trasladadas a los países Iberoamericanos
como producto de la conquista.
Elementos.
a. Los elementos objetivos del delito de desacato a los presidentes de los
organismos del Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los Presidentes de
los Organismos del Estado. Encontramos que realmente los actos
objetivos del tipo pueden reducirse a: amenazar, injuriar. Para
determinar si tales hechos son constitutivos de calumnias, injurias, debe
estarse a lo que el Código Penal establece como tales infracciones, las
cuales define expresamente. En cuanto a las amenazas debe acudirse a
la definición que la jurisprudencia nacional y la doctrina han aceptado
para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza, injuria o
calumnia a alguno de los Presidentes de los Organismos del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad se configuran
por:
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender en su
dignidad o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de sus
funciones.
Derecho de resistencia legal contra la arbitrariedad de un funcionario

público (Artículo 45 de la Constitución de la República).
(Ninguno está obligado a cumplir ni a acatar órdenes o mandatos que no están
basados en ley).
El problema del "derecho de resistencia legal" se plantea en los términos
siguientes: un particular le debe obediencia incondicional al funcionario ejecutor
de la ley, o le es licito rebelarse en ciertos casos? ¿Esta rebelión es siempre
punible, o puede justificarse si el funcionario se ha excedido en actos ilícitos.
El principio de obediencia pasiva e incondicional ha imperado raramente en la
historia, a veces, no siempre, en los períodos de autocracia. Sin hablar del
derecho de resistencia colectiva, que tuvo por órganos el euforado en Esparta y el
tribunado en Roma, es cierto que la resistencia privada fue reconocida como una
facultad del ciudadano romano, aun después de la República. Mientras los
jurisconsultos proclamaban: (la violencia puede ser rechazada con la violencia),
los emperadores autorizaban a los contribuyentes de las provincias a resistirse
contra las exacciones tributarias de algunos funcionarios expoliadores.
En no distinto criterio se inspiraron el derecho canónico y la doctrina de los
glosadores, de que es licito rechazar hasta con la fuerza, la prepotencia del
magistrado prevaricador.
La primera que codificó -en la Magna Carta- el derecho de resistencia contra la
ilegalidad oficial, fue Inglaterra, donde ese principio se convirtió en punto de
apoyo del derecho público, a pesar de la oposición de los escritores absolutistas
(HOBBES, etc.).
La Francia revolucionaria consagró ese derecho en la constitución de 1791, al
prescribir que el ciudadano sólo debe obediencia aJ depositario del poder que
obre legalmente en el ejercicio de sus funciones. El Código de 1810 calló sobre
256
este asunto. La restauración de 1815 aniquiló todas las garantías del ciudadano, y
las restituyó la monarquía liberal de 1830.
En el siglo XIX, los publicistas se polarizaron, para solucionar este problema, en
torno de dos teorías fundamentales, que dieron lugar a otras tantas escuelas:
La Escuela autoritaria (HOBBES, FILMER, DE MAISTRE, CARMIGNANI, etc.). Al

depositario del poder público se le debe obedecer (como si uno fuera un
cadáver). La autoridad tiene razón siempre. Si, por ventura, llega a
excederse en los límites de sus atribuciones, el particular recurra a una
autoridad superior, pero en ningún caso se rebele. Ninguna ilegalidad del
funcionario justifica el uso de la fuerza por parte del particular, quien debe
ser castigado, si ello sucediere.
La Escuela liberal (ACCURSIO, GOTOFREDO, GROCIO, ROMAGNOSI, CARRARA,
PESSINA, MANZINI, etc). La obligación de obedecer pasivamente es
inadmisible. El subdito es un hombre, no un esclavo. Y así como tiene el
deber de obedecer a una orden justa, tiene el derecho de rebelarse contra
una orden injusta. Goza de la facultad de inspeccionar la conducta del
funcionario, que es tal mientras obra dentro de los límites de lo licito y se
convierte en un ciudadano como cualquier otro, si pasa de ellos. Contra él,
cada cual tiene derecho de defender su dignidad y libertad. Y si para ese
fin recurre a la fuerza, queda exento de delito.
Pero no faltan, entre estas dos, algunas teorías intermedias, más o menos
eclécticas, que tratan de atemperar la autoridad del Estado con la del ciudadano,
y con ese fin distinguen entre ¡legalidad formal y sustancial, entre acto injusto en
si mismo y acto evidentemente injusto.
Veamos cuales son elementos constitutivos de esta eximente.
Su objetividad jurídica es la necesidad de proteger, ante todo, la dignidad y la
autoridad misma de la administración pública contra los abusos funcionales de
sus dependientes; y en segundo lugar, garantizar la libertad de los particulares
contra los excesos del funcionario público.
Acto arbitrario es todo acto que concreta algún abuso de los poderes atribuidos al
funcionario público.
El término "acto" .implica un comportamiento positivo, no omisivo. Cuando la ley
quiere que se comprenda también una conducta omisiva, emplea la expresión
"hecho" como en el delito de abuso de autoridad. La simple omisión de un deber
del cargo no puede dar lugar a la aplicación de esta eximente.
"Acto arbitrario" es el acto contrario a los deberes del cargo. Esto puede acaecer
de dos maneras: o porque el acto constituye una violación de la ley (ilegitimidad),
o porque, sin haber violación de la ley propiamente dicha, el acto constituye un
ejercicio abusivo de funciones discrecionales, que no pueden ser materia de
inspección de legitimidad.
Por lo tanto, el acto abusivo no siempre coincide con el acto ilegítimo. (Una orden
de captura puede ser dada, o en contra de la ley, o conforme a la ley, pero con
abuso de los poderes discrecionales atribuidos al Juez).
En resumen la arbitrariedad de un acto puede depender:
De violación de la ley o de inobservancia de las formas legales previstas.
De incompetencia relativa, es decir, de exceso en los limites de la
competencia.
257
De abuso de los poderes discrecionales, esto sucede cuando el funcionario,

aun obrando dentro de los limites de la legalidad realiza un acto con fines
distintos a los inherentes al ejercicio normal de sus facultades
discrecionales. Ese acto, sin ser ¡legal ni enteramente delictuoso, es
incorrecto, y, de todos modos, no conforme con los fines de orden público
inherentes a sus funciones, siempre que se sirva de estas para favorecer
intereses políticos o personales o con fines de venganza, arbitrariedad,
rencor, vejación, persecución, etc.
El exceso de los límites de las propias atribuciones puede consistir tanto en
la forma como en el fondo. El funcionario tiene el deber de conformar sus
actos, no sólo con la justicia, sino también con aquellas formas de
corrección y de urbanidad que, si pueden pedírsele a cualquier ciudadano,
con mayor razón han de exigirse al que está llamado a cumplir la ley, por
consiguiente, si la reacción del particular es provocada por las formas
descorteses o groseras del funcionario público, aun cuando éste obre
dentro de los límites de la legalidad, no dejará de aplicarse esta eximente.
No basta, por último que el acto sea contrario al deber; es preciso, además que
vaya "dirigido" contra los derechos o intereses ajenos, aunque efectivamente no
haya lesionado ni puesto a peligro los unos ni los otros, precisamente por. ser
suficiente la dirección del acto, sin la verificación de ningún resultado (de daño o
de peligro), no tiene importancia la nulidad eventual de dicho acto.
Lo indebido del acto puede ser objetivo; no se requiere que sea sujetivo, es decir,
que el funcionario público tenga conciencia de que comete un acto abusivo. Sea
no imputable o no punible, haya obrado con dolo o sin él, permanece inalterado
en el particular el derecho de reaccionar; pues no se trata de averiguar la
responsabilidad del funcionario, sino la eximente del particular por su reacción
contra el acto arbitrario.
Por otra parte la arbitrariedad debe existir realmente, y no puede ser
reemplazada por la apreciación errónea del particular sobre el acto del
funcionario. Si aquél juzga de buena fe que éste ha traspasado los limites de sus
poderes, cuando en efecto no ha habido tal extralimitación, no podrá alegar en
favor suyo esta eximente.
Relación de causalidad entre el acto arbitrario y la reacción. La ley requiere que el
acto arbitrario del funcionario público haya "dado causa para el hecho". Esto
significa que entre el hecho y la reacción debe haber un nexo de causalidad
sicológica. No se exige otro, ni importa que la respuesta del particular siga
inmediatamente a la provocación.
La imputabilidad de la reacción permanece, aunque haya habido un intervalo de
tiempo entre una y otra.
En virtud de esta misma diferencia entre ambas instituciones, la reacción del
particular debe ser personal; no puede intervenir en defensa de otros para
rechazar con una ofensa el acto arbitrario del funcionario público.
En cuanto al elemento síquico, debemos notar que la reacción del particular
(violencia, ultraje, etc.) tiene que dirigirse a rechazar el acto ¡legítimo, o peor
todavía a obligar al funcionario a realizar un acto ilegitimo.
Desobediencia. (art. 414 c.p.)

Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho está integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario, autoridad o
agente de la misma.
258
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legítimo de sus

atribuciones.
Desorden Público. (art. 415 c.p.)

Elementos
Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en cualquier otra forma y que
dicha perturbación se realice en un establecimiento público o abierto al
público, en centro de cultura o destinados a reuniones, ocasionales o
permanentes, espectáculo, solemnidad o reunión numerosa.
Interno. El querer causar el desorden en los lugares y circunstancias senalados
anteriormente.
 Violación de Sellos. (art. 417 c.p.)

Elementos.
Objetivos. En algunas ocasiones la autoridad para asegurar la conservación o
la identidad de un objeto, lo sella, por ejemplo cuando un juez sella una
casa en la que se ha cometido un delito; en ese caso el juez coloca
indicaciones respecto de que la casa se encuentra sellada, pudiendo hacerlo
con la colocación de letreros u otros símbolos. El delito se comete, al
romper los mismos.
Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han sido puestos por la
autoridad.
36. DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS PÚBLICOS

En este caso, la característica principal es que los sujetos activos de las
incriminaciones que se describen solamente pueden ser funcionarios o empleados
públicos.
 Abuso de autoridad
El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo, ordena o
comete cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la administración o de los
particulares, que no se halle especial mente previsto en el código.
Elementos
a) Materiales. Se materializa el hecho, a través de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administración o a los particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las disposiciones del
Código. En cuanto al primer aspecto, entendemos que el acto ordenado
no solamente sea ilegal, puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin
causa; nos parece entonces, redundante la exigencia legal de que el
hecho se efectúe abusando del cargo o de la función pues es evidente,
que si ordena un acto ilegal, no está usando ponderadamente del cargo a
de la función.
259
b) Interno. El delito es doloso, exige un propósito especial, el perjudicar la

administración pública o los particulares a través del acto arbitrario o ilegal
ordenado.
 Revelación de Secretos
Comete este delito el funcionario o empleado público que revelare o facilitare la
revelación de hechos, actuaciones o documentos de los que tenga conocimiento
por razón del cargo y que por disposición de la ley deben permanecer en secreto
(artículo 422).
5.2. Elementos
a) Objetivos. La materialidad está integrada por:
lo. Revelar o facilitar la revelación de hechos, actuaciones o
documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo tenga
conocimiento por razón del cargo que ocupa o desempeña.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben permanecer
en secreto porque la ley así lo ha dispuesto previamente.
b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos, actuaciones o
documentos de los cuales conoce por razón del cargo que desempeña, y
que la ley haya dispuesto que los mismos deban permanecer en secreto.
 Incumplimiento de deberes
El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehúsa hacer, o retarda algún
acto propio, de su función o cargo (artículo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la pasiva. En esta
última el activo omite o rehusa hacer algún acto propio de su función o cargo.
Cuando lo retarda puede realizar algún acto material activo para tal efecto. La
ley se refiere a funcionarios o empleados públicos sin distinción de jerarquías;
atiende
sólo a su carácter genérico de ser funcionario o empleado público.
El elemento interno se integra con el querer omitir, rehusar o retardar un acto
propio que el funcionario deba realizar; esto es, que no sea optativo,
discrecional, sino que deba realizarse por razón de la función o el cargo. El
Capítulo V del Título Vdel código, se denomina también, incumplimiento de
deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de asistencia
familiar.
 Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos

Cometen este delito los funcionarios o empleados públicos, empleados o
dependientes de empresas de servicio público, que abandonaren colectivamente
su cargo, trabajo o servicio (artículo 430).
Nótese que en el presente caso, el Código Penal no se refiere como sujetos
activos, únicamente a los funcionarios empleados públicos, tal como sugiere el
nombre del capítulo que estudiamos, involucrando también a empleados o
dependientes de empresa o servicio público. Hay, naturalmente empresas de
servicio público, tales como el servicio de autobuses, pero ésta es de carácter
260
privado, por lo que en ese supuesto, se están equiparando a los empleados o

dependientes de tales empresas, a empleados públicos; por otra parte, hacemos
notar, que no se ha contemplado la actuación de los funcionarios de tales
empresas.
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos, abandonan
colectivamente su cargo, trabajo o servicio.
b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma colectiva el
cargo, trabajo o servicio.
 Anticipación y prolongación de funciones públicas

Estas infracciones se cometen por los servidores públicos (funcionarios o
empleados) que ejercen las funciones de un empleo o cargo, en el primer caso,
sin haber tomado posesión legítima del mismo o sin satisfacer los requisitos
legales. En el delito de anticipación de funciones públicas, nuestra ley (artículo
426 del Código Penal) eleva a la categoría de autor del mismo al funcionario que
admite un subalterno en el desempeño del cargo o empleo sin que haya cumplido
con las formalidades legales.
8.2. Elementos
a) El elemento material de la anticipación de funciones públicas está
integrado así:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado aún la categoría de
funcionario o empleado, pues;
2o. Entra a desempeñar el cargo o empleo público sin cumplir con las
formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempeñar el cargo, como si se
hubiesen llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo sí es funcionario,
como el caso del funcionario que admite un subalterno que no haya cumplido
las formalidades legales.
Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de desempeñar el
cargo sabiendo que no se han cumplido las formalidades legales. En el
segundo querer que el subalterno desempeñe el cargo, sabiendo que no ha
cumplido las formalidades legales.
El delito de prolongación de funciones públicas es práctica mente
complemento opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del empleo,
cargo o comisión, después de haber cesado conforme a la ley. Esta cesación, debe
ser conforme a la ley; pudiendo ser: suspensión legal en el ejercicio del cargo,
revocación del nombramiento, o bien destitución legal, la prórroga en el ejercicio
del cargo, después de haber una desvinculación legal constituye este delito. "El
tipo legal requiere como elemento objetivo, estar en el ejercicio del cargo; y como
elemento subjetivo del injusto que el agente continúe ejerciendo las funciones
propias del cargo a sabiendas de que ha sido revocado el nombramiento que se le
expidió o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisión que
ha estado desempeñando, o sea que el tipo legal exige la prueba de un dolo
específico consistente en la conciencia y voluntad del agente de prorrogar el
ejercicio de su función pública a sabiendas de que carece del derecho de
continuar en dicho ejercicio, lo que da su específica antijuricidad a la conducta..."
[Carranca y Rivas, 1983: 457].
261
Los delitos de anticipación de funciones públicas y prolongación de funciones

públicas quedan comprendidos en la legislación mexicana dentro del delito
denominado Ejercicio indebido de servicio público.
Como sanción adicional, los responsables de los delitos mencionados han

percibido derechos o emolumentos por razón de cargo o empleo antes de poder
desempeñarlo o después de haber debido cesar, están obligados a restituirlos
(artículo 428).
 Detención irregular
Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento de reclusión,
que admita el ingreso de alguien sin orden legal de autoridad competente, no
ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva o no dé el debido
inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida (artículo
414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a través de diversas actividades, por
un sujeto activo especial: un funcionario de un establecimiento de reclusión;
nuestra ley dice: funcionario o encargado, posiblemente, pensamos, estimando
que alguna vez el encargado no llene los requisitos que la ley establece para los
funcionarios, pero en todo caso, la palabra adecuada seguía siendo: empleado, en
lugar de indicada. Las actividades delictivas dentro de este tipo son:
Que admite. el ingreso al centro de reclusión, sin orden legal de autoridad
competente, de alguien. La disposición en sí, es vaga. Entendemos por el
texto del artículo que se debe referir al ingreso al centro de reclusión, sin
orden legal con el objeto de ser recluido el pasivo, pero la redacción del
artículo puede dar lugar a que también quede incluido el que el funcionario
autoridad el ingreso al centro de reclusión, de alguien, sin orden legal, pero
con motivación legal. Elemento interno del hecho, es el querer admitir el
ingreso al centro de reclusión, sabiendo que quien ingresó carece de orden
legal de autoridad competente.
No ponga al detenido a disposición del juez o autoridad respectiva. En este caso
el objeto o materialidad, se realiza a través de una persona detenida en el
centro de reclusión a cargo del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone
al detenido a disposición del juez o autoridad que se le requiere. El elemento
interno es la voluntad de no poner al detenido a disposición del funcionario
competente.
No dé inmediato cumplimiento a una orden de libertad legalmente expedida. Se
requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por autoridad
competente, en acatamiento de a ley.
Esta infracción es propiamente la detención irregular. Es precisamente este tipo
de delitos, de los que se discute su inclusión como delito contra la Administración
Pública, pues si bien es cometido por funcionario o empleado público, y de alguna
manera se lesionan intereses jurídicos administrativos, lo cierto es que el bien
jurídico superior a tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no se
cumple, pese a la orden legalmente emitida. Por esta razón se les ha denominado
delitos especiales impropios de los funcionarios.
262
"Según la opinión doctrinal dominante, se presenta como delitos especiales

impropios, constituidos sobre un delito base con el que comparten la dirección de
ataque a un mismo bien jurídico [Torio López, Delitos contra la Administración
Pública: 430].
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una orden de

libertad legalmente expedida.
d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento de un

detenido. En este caso el sujeto activo, oculta al detenido o bien ordena que se
oculte. Elemento interno: no requiere motivación especial alguna simplemente el
dolo genérico del funcionario de querer ocultar un detenido.
 Cohecho
"En Roma se denominó este delito crimen repctundanmr, las doce tablas lo
consideraron como un delito capital, pero en tiempos posteriores fue penado con
mayor suavidad..."
En el Derecho Penal español más antiguo "se penó especialmente a los jueces que
recibieran dádivas: Las Partidas... reprimieron con rigor estos hechos, y
^Novísima Recopilación... dispuso que los alcaldes de las al/adas. Corregidores
alcaldes y jueces de ciudades, villas y lugares, no tomaran, ni en público ni a
escondidas, ni por si ni por otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos
hubieran de venir en pleito so pérdida de oficio y de la imposición de graves
penas pecuniarias" [Cuello Calón, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupción o cohecho, contiene nuestro Código Penal (artículos
439-444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la Aceptación ilícita de
regalos.
Cohecho Activo
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto activo, que en
este caso puede ser, cualquier persona, mediante dádivas, presentes,
ofrecimientos o promesas, intenta cohechar o cohecha a los funcionarios o
empleados públicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.
“que el agente, quiera, con su conducta, obtener para sí o para otro un lucro
cualquiera, lo que constituye el objeto material inmediato del delito, y así se
lesione la libertad y la igualdad de la prestación del servicio que le está
encomendado, lo que constituye el objeto material mediato del delito"
Aceptación ilícita de regalos
Comete este delito el funcionario o empleado público que acepa. dádivas
presentes, ofrecimientos o promesas de personas que tuvieren algún asunto
pendiente ante él (artículo 443).
Elementos
a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado publico.
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las dádivas presentes
263
ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algún asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor lene algún
asunto pendiente ante él, y la voluntad de aceptar las dádivas, presentes,
ofrecimientos o promesas.
 Peculado
Comete el delito de peculado el funcionario o empleado público que sustrajere o
consintiere que otro sustraiga dinero o efectos públicos que tenga a su cargo por
razón de sus funciones; así también el funcionario o empleado público que utiliza
en provecho propio, trabajo o servicios pagados con fondos públicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razón de sus funciones dinero o
efectos públicos.’
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien consienta que
otro lo sustraiga. El término sustracción, se refiere en este delito a apropiarse de
los efectos. Se refiere a los actos que violan la fidelidad que los funcionarios
deben observar en el manejo de los caudales que tiene a su cargo y “reprimen no
solo el perjuicio económico si no también y muy especialmente el abuso por parte
del funcionario, de la confianza públicamente en él depositada”
Por tal razón a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante trata de
separarseles de los delitos contra la administración pública, segregándoseles
como apropiaciones y retenciones indebidas, criterio que no ha sido aceptado en
nuestro ambiente penal especialmente porque en la forma en que se sanciona
actualmente como delito contra la administración pública “se halla la única
respuesta posible a la corrupción característica de las administraciones
moderadas y a la violencia que brota de la burocracia de los Estados" [Torio
López, Delitos contra la Administración Pública: 423].
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo específico consistente
en la conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener lucro económico propio o
de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados con fondos
públicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o servicios que estén siendo
pagados con fondos públicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carácter de funcionario o
empleado para aprovecharse de trabajo o servicios que estén siendo pagados
con fondos públicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa, como los refiere
el artículo 446, que crea una forma sui generis de la culpa cuando dice: Que, por
negligencia o falta de celo, diere ocasión (el sujeto activo) a que se realizare por
otra persona, la sustracción de dinero o efectos públicos. Decimos sui generis,
pues las especies de la culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o
impericia (artículo 12 del Código Penal). por lo que la falta de celo entendida
como falta de cuidado puede quedar dentro de las alternativas mencionadas.
 Malversación
Entiende nuestra ley (artículo 447) que comete este delito el uncionario o
264
empleado público que da a los caudales o efectos que administra una aplicación
diferente de aquella a que estuvieren destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos públicos.
b) Que dé a los mismos una aplicación diferente de aquella a que estén
destinados. Se entiende-aquí, que no se los apropia, pues en ese caso se daría el
peculado, sino que estando destinados los caudales para cierto objeto, se destine
a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales están destinados a
ciertos efectos, y la voluntad de destinarlos para un objeto diferente.
 Concusión
Se llama concusión el hecho del funcionario público que. abusando de su calidad
o de sus funciones, directa o indirectamente o por actos simulados se interese en
cualquier contrato en-que intervenga por razón de cargo.
En sus dos formas típicas la concusión constituye la extorsión o la estafa del
funcionario público, así como el peculado es la apropiación indebida de éste.
La concusión se diferencia de la extorsión propiamente dicha, en cuanto la
violencia o el engaño provienen en aquella del funcionario público que abusa de
su cargo.
Se distingue de la estafa, porque ésta es un delito con sujeto indiferente (pues
puede ser cometida por "cualquiera"), mientras que la concusión fraudulenta es
un delito con sujeto calificado (ya que solamente puede cometerla el funcionario
público, abusando de su calidad).
Lo que distingue la concusión y el fraude es el uso de la violencia o del engaño,
que faltan en la segunda, por cuanto hay un concurso de voluntad. En el fraude el
particular es objeto activo junto con el funcionario, porque coopera con éste en el
delito (delito bilateral). Y en ¡a concusión hay solamente un sujeto pasivo no
imputable (delito unilateral).
Además, la concusión se diferencia del peculado y de la malversación, porque en
éstos la causa de la posesión es legítima (razón de cargo), mientras que en
aquella hay un apoderamiento viciado por violencia y fraude.
El objeto jurídico de esta acriminación es el interés de la administración pública
por la probidad y fidelidad del funcionario, gravemente comprometida por el
hecho de que extorsiona o arranca dinero u otra utilidad; y además, el interés de
que la libertad de consentimiento de los particulares, quede ilesa al tratar con los
órganos de la administración pública.
El agente es el funcionario público: no, como en el peculado, el encargado de un
servicio público.
No importa que el funcionario haya cesado en su calidad en el momento de
efectuarse el delito, si el hecho se refiere al cargo o servicio ejercidos, todavía
menos valor tendrá el hecho de hallarse con permiso, en vacaciones o en tiempo
ferial.
El sujeto pasivo es de ordinario un particular (aun el incapaz), pero puede serlo
también un funcionario público (inferior o superior jerárquico del agente), y en
general, el Estado u otra entidad pública. La expresión legal "a alguno" no admite
exclusiones.
265
La acción consiste en asegurar la intervención directa o indirecta de actos

simulados del tipo de delito, en constreñir o inducir a alguno, abusando de la
calidad o cargo de funcionario público, a dar o prometer indebidamente, para si
dinero u otra utilidad.
Por lo tanto, los elementos de este delito son:
1. Los actos de constreñir o inducir que dan lugar respectivamente a las dos
formas de concusión: la violenta y la fraudulenta.
La distinción entre los dos medios empleados por el concusionario corresponde
ala distinción, ya hecha por la doctrina, entre concusión explícita o manifiesta y
concusión implícita u oculta. Recordemos las palabras de CARRARA "El funcionario
puede extorsionar por dinero al particular, o manifiestamente, amenazándolo con
el abuso de sus propios poderes si no le da el dinero, u ocultamente, si engaña al
particular haciéndole creer que de veras debe entregar ese dinero. De aquí nace
la subdivisión de la concusión propia en implícita y explícita. Es explícita, si el
funcionario amenaza con un acto que él mismo confiesa ser injusto, de su propio
poder, como el que amenazare con arresto comparecencia ante el juez o cosas
semejantes, si no se le entrega el dinero. Y es ¡mplícita. si el funcionario, hace
creer al particular que le toca pagar lo que en realidad no debe, como pago a
ministros, al registrador y a otros que cobran un impuesto indebido o superior al
debido.
"Constreñir" significa forzar la voluntad renuente por medio de violencia o de
amenaza.
La violencia (sicología) sólo se tiene en cuenta cuando se resuelve en una
coacción moral, de modo que la voluntad, a causa de ella, ya no es libre.
La violencia física tiene un ámbito más amplio: puede ir desde la lesión o los
golpes hasta el despojo y el desposeimiento, incluyendo también la violencia
sobre las cosas como en el caso del funcionario judicial que, para sacar alguna
utilidad, inicia una ejecución mobiliaria ilegal; o del funcionario recaudador, que,
con el mismo fin, ordena el traslado de los bienes embargados.
La violencia moral, o amenaza, puede asumir tantas formas cuantas sean los
modos de avasallar la voluntad del sujeto pasivo; será, por lo tanto real o verbal,
directa o indirecta, explícita o implícita, clara o simbólica, condicionada. Sólo se
requiere que sea idónea, Pero no bastaría el solo temor reverencial, es decir, la
reverencia o sujeción inspiradas por la autoridad.
.
No se excluye que la coacción se verifique formalmente, es decir, conforme a
alguna norma jurídica; pero es claro que esta juridicidad aparente queda
neutralizada por la conducta abusiva del agente mismo. El fin antijurídico que
éste se propone no puede dejar de influir sobre la legalidad de los medios. Y el
magistrado debe tener presente esa conducta al apreciar el hecho, porque la
característica de la concusión no consiste únicamente en el uso de la violencia o
la amenaza (elementos esenciales también en robo con violencia sobre las
personas, o en extorsión), sino en la circunstancia de que una y otra son la
expresión de un abuso de funcionario público. No hay duda de que es derecho del
funcionario publico otorgar o negar una concesión al particular; pero si el
funcionario amenaza con rechazar la concesión que se le pide, si no se le entrega
una suma de dinero nos hallaremos ante una concusión violenta.
 Fraude
266
267
37. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

Concepto:
En sentido técnico el término administración de justicia tiene el mismo significado
que jurisdicción, es decir, indica el poder del Estado que tiene por objeto el
mantenimiento y la actuación del ordenamiento jurídico. Sólo que ese concepto,
tal como se emplea en derecho público, según ya dijimos en otro lugar, sufre una
deformación, o al menos una ampliación, en el campo del derecho penal, pues en
él se incluyen todas las formas de actividad que tengan alguna relación con el fin
último de la justicia. Así al lado de una categoría de delitos que agravian el
ejercicio de la actividad judicial propiamente dicha, encontramos otros delitos que
ultrajan la autoridad de las decisiones judiciales y, por último, un grupo de
acciones criminosas que tienen por objeto la defensa arbitraria de los propios
derechos. Asi, el concepto de administración de justicia se dilata y se diluye
gradualmente hasta tomar un significado que no corresponde al uso correcto de la
palabra en derecho público, y que sólo es válido en cuanto a los fines específicos
del derecho penal.
Historia.
Sólo vamos a recordar los antecedentes históricos de los principales delitos contra
la administración de justicia.
Los romanos conocieron la calumnia, que presuponía acusación con propósito
doloso de causarle daño injusto al acusado, sabiendo que era inocente. Era
castigada por la lex Ramina, en tiempos de Sila, con la pérdida de la
honorabilidad cívica y con el estigma de un sello infamante en la frente. Durante
el Imperio se castigaba también como calumnia la delación anónima hecha con el
fin de acusar a alguno ante los magistrados para escapar a la responsabilidad
propia. En general, la pena por calumnia era igual a la prescrita para el delito
dolosamente imputado a un inocente. Todas las legislaciones castigaron ,la
calumnia, y el derecho intermedio la reprimió con severidad, según el principio del
talión, adoptado por el derecho romano después de Constantino.
El falso testimonio es una de ías acriminaciones más antiguas del derecho
romano. Las doce Tablas castigaban la falsedad del ciudadano como testigo en un
negocio civil Luego reprimió este delito la lex Cornelia de falsis en un vasto
conjunto-, a la vez que el soborno, la corrupción de un Juez, etc.
Los estatutos y las legislaciones posteriores reaccionaron con graves sanciones
contra este delito, aplicando la ley del Tallón (la amputación de la lengua o de las
manos que se alzaban para el perjurio). El derecho canónigo castigaba la
falsedad judicial con graves penitencias.
El perjurio no se consideró como delito en el derecho romano sino después de la
República, a titulo de lesa majestad, si se prestaba ante el emperador.
El encubrimiento se liga al crimen receptatorum de los romanos que consistía no
sólo en actos positivos para sustraer a los delincuentes de sus pesquisas de la
autoridad, sino también en dejar de prestar ayuda a las autoridades,
(atracadores) ladrones .y se le condenaba a muerte. En el derecho estaturio
268
predomino el principio de castigar el encumbramiento como concurso en el delito

principal, a veces con la misma pena que éste.
Alguna ley lo consideró como delito autónomo, y se admitió la eximente del
vinculo parentesco Se debe a los prácticos medievales la distinción de la ayuda
(antes del delito, durante el delito y después del delito). La palabra italiana
(favorecimiento) es moderna; la usó por primera vez el Código Toscano.
Como delito autónomo fue considerada la (fuga de la cárcel), cometida por
presos, mediante acuerdo, y castigada con penas que se dejaban a! arbitrio del
Juez, a veces con
la pena capital. Se reprimía con penas menores la evasión procurada por culpa
los carceleros En el derecho intermedio, el preso fugitivo, con tal que, en general,
hubiera usado de violencia, era sometido a nueva pena al recrudecimiento de la
primera.
Generalidades
A la interrogante que pudiera plantearse de por qué el Código Penal no niegue un
orden sucesivo en el estudio de los delitos contra la administración de justicia sino
que los regula en la última parte del Libro Segundo, debemos responder en un
sentir lógico, puesto que por razones de sistemática las mencionadas
acriminaciones penales deben ocupar un lugar dentro de los atentados contra la
organización del Estado, puesto que precisamente las figuras que se incorporan
bajo este título tienen por objeto defender a uno de los organismos de suprema
jerarquía, como lo es el encargado de !••» función jurisdiccional.
Los delitos agrupados bajo este epígrafe, tienen como objetivo fundamenta,
resguardar la función jurisdiccional del Estado, en perfecta concordancia con los
preceptos constitucionales que fijan los parámetros fundamentales para su
desarrollo, y que parten de la filosofía del estado de derecho, enmarcada
perfectamente en la norma fundamental que dice: "La justicia se imparte de
conformidad con la Constitución y las leyes de la República. Corresponde a los
Tribunales la potestad de juzgar y promover la ejecución de lo juzgado. Los otros
organismos del estado deberán prestar a los tribunales de justicia el auxilio que
requieran para el cumplimiento de sus resoluciones; La administración de justicia
es obligatoria, gratuita e independiente de las demás funciones del Estado. Será
pública, siempre que la moral, la seguridad del Estado o el Interés nacional no
exijan reserva".
De tal forma, la totalidad de figuras delictivas que se describen en el Código
Penal, bajo la acotación de Delitos contra la Administración de Justicia, buscan
resguardar como supra estructura jurídica las características esenciales, que
nuestra Constitución Política otorga preferentemente a la impartición de la
justicia. Es así como el ordenamiento sustantivo penal, ha incorporado además de
las acriminaciones tradicionales como la Acusación y denuncias falsas, el Falso
testimonio, la Prevaricación y el retardo y denegación de justicia, otras de
moderna etiqueta como la Simulación del delito la auto imputación, el
quebrantamiento de condena, evasión de reos y el encubrimiento cuya aparición
se hacia indispensable en nuestro país. Todas ellas, a diferencia .de la regulación
del Código anterior que las incorporaba dentro de las falsedades, han encontrado
en el actual su común denominador: la defensa de la administración de justicia.
De origen romano (el prevaricato), o sea la traición del deber del cargo-castigan
no solo al prevaricador al defensor en un juicio penal que traicionaba a su cliente
sino también al defensor de un litigante en juicio civil, que, (traicionando su causa
ayudaba a la parte contraria.
269
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren a la actividad judicial,

aún el encubrimiento afecta la actividad de los organos de la administración de
justicia.
Delitos contra la actividad judicial:

Acusación y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusación es la acción procesal que se ejerce ante el juez competente, contra la
persona que se supone responsable del delito. Denuncia es el hecho de poner en
conocimiento del juez o MP la existencia del delito.
Elementos:
Sujetos: cualquiera
Que se realice una imputación (atribuir penalmente a otro una conducta
delictiva) contra alguna persona y que esta sea falsa.
La imputación ha de recaer sobre hechos que de ser ciertos constituiran delito
o falta de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
Que se haga funcionario admistrativo o judicial
En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan declarado calumniosa la
acusación
Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la conciencia que se imputa
hechos delilctivos y que la imputación sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurídico tutelado, ante funcionario, de
procedimientos de oficio.
Simulación de delito: (454 CP)
Elementos:
sujeto activo cualquier persona
materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un delito de los que dan
lugar a procediemitno de oficio
afirmación sea falsa
afirmación ante funcionario
hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales de un hecho delictivo
con el fin de inducir a la iniciación de un proceso
elemento interno: dolo específico de inducir a la iniciación del proceso y
conciencia de efectuar la afirmación sobre el hecho.
Autoimputación: (456 CP)

Elementos:
Que el sujeto se atribuya así mismo un delito que no hubiere cometido o
perpetrado por otra persona
Que la declaración se verifique ante autoridad competente
Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe que no ha
cometido
Omisión de denuncia ( art. 457 CP)

Elementos:
a.Sujeto activo. Funcionario o empleado público
b.Conocimiento de la comisión del delito de acción pública
c.Interno: dolo genérico que a sabiendas omite o retarda hacer la denuncia y el
específico querer omitir o retardad la denuncia
Colusión ( art. 458 CP)

Elementos:
sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena accesoria a sabiendas del
pacto colusorio, dirijan, patrocinen o realicen las solicitudes y gestiones
270
materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio o cualquier otra forma ilícita
con los actos se evite la comparecencia a juicio de tercero o provoquen
resoluciones perjudiciales.
Interno: dolo específico evitar la comparecencia, citación o provocar una
resolución perjudicial.
Perjurio y Falso Testimonio ( capítulo II )

Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o nieguen una cosa
cierta, faltando con ello a la verdad
Se falte a la verdad con malicia
Interno la conciencia e intención de faltar a la verdad en juicio, bajo juramento
con ánimo de causar un mal.
Falso testimonio (460 CP)
Elementos:
sujetos: testigos, interpretes, traductores o peritos
hecho material: afirmar una falsedad, negarse a declarar u ocultar la verdad
ante autoridad competente
interno: la conciencia y voluntad del sujeto de afirmar una falsedad u ocultar la
verdad conociendola
Presentación de testigos falsos (461CP)
Elementos:
Materialidad: presentación de testigos falsos en asuntos judiciales o
administrativos o ante notario
Interno: dolo específico: conocimiento de que los testigos que se presentan son
falsos y la voluntad de presentarlos.
Prevaricación
Prevaricación (462 CP)
También llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier ramo)
contenida su actuación en resolución juidicial
resolución contraria a la ley o fundada en hechos falsos
intención deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a sabiendas)
conocimiento de la injusticia
realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la pena
2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
Objetivos: resolución judicial contraria a la ley o fundamentada en hechos falsos
Subjetivos: que la resolución se dicte culposamente, por negligencia o
ignorancia inexcusable.
3.Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros: jueces particulares designados por las partes, eventualmente pueden
dictar resoluciones de tramite o sentencias (laudos) en relación con el negocio
que se les encomienda
Elementos:
a. Sujetos: arbitros
b. Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a la ley o fundadas
en hechos falsos
c. Interno: doloso y culposo
Doble representación: (465 CP)
271
Elementos:
Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes) judiciales
Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses confiados
Juicio civil, penal
Interno: conciencia y propósito específico de perjudicar los intereses confiados
Patrocinio infiel (466 CP)

Elementos:
Sujetos: abogados o mandatarios judiciales
Material: se tome la defensa, dirección o procuración de una parte y en el mismo
asunto se tome después la defensa o dirección de la parte contraria o se le
auxilie o aconseje
Interno: conciencia que se está representando a una parte y la voluntad de
defender o dirigir a la otra o auxiliarle o aconsejarle
Denegación y retardo de justicia (capítulo IV)

1. Retardo malicioso (468 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: juez
b. Hecho: no dar curso a una solicitud presentada legalmente o retardar
la administración de justicia
c. Interno: dolo: conciencia
2. Denegación de justicia (469 CP)
Elementos:
a. Objetivo: dejar maliciosamente de promover la presecución y
procesamiento, el hecho debe ser una obligación del cargo
b. Intencional: quiera con interés ajeno
c. Sujetos: jueces o representantes del MP, funcionario, autoridad o
agente
Quebrantamiento de condena y evasión de presos (capítulo V)

Evasión (470 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60 días, 45 CP),
detenido ( sujeto de la orden de detención, desde que es consignado hasta
que se determina su libertad o se vincula al proceso por medio de auto de
prisión 6 CN, 257 CPP), o condenado (responsable de un delito por medio de
sentencia firme de juez competente)
b. Materialidad: evade con o sin violencia
Cooperación en la evasión (471 CP)
Elementos:
a. Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de confianza, encargado
de la custodia o guarda del evadido
b. Materialidad: procurar o favorecer la evasión
Evasión culposa (472 CP)
Elementos
a. Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la persona detenida o
condenada con calidad de funcionario o empleado públido
b. Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o impericia)
4. Motín presos (473 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: detenidos o condenados
b. Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un motín, alteración
local del orden público que reviste de poca gravedad o corta duración)
272
c. Interno: querer realizar el motín y perturbar el orden y la disciplina
Encubrimiento
1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurídico tutelado: administración de justicia
Elementos
a. Sujeto activo: conoce de la perpetración del delito e interviene “con
posterioridad” realizando los hechos
b. Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a. Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los objetos de que se
trate o realizare actividades de tráfico habitual con los mismos, se aumenta
b. Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley, conyuge,
concubinario o persona unida de hecho.
273
38. EL DELITO DE LOS JUEGOS ILÍCITOS
Consideraciones generales:
En un título especial al final del Código Penal, que demuestra la imprecisión del
legislador al respecto de su naturaleza jurídica, se regulan los juegos ilícitos en su
área delictiva; corto es el título de los delitos de Juegos Ilícitos, más propio para
declamaciones éticas y sociológicas que para problemática jurídico penal. Si
analizamos en general la regulación que al respecto de este delito hace el Código
Penal llegamos a la conclusión que pocos son los artículos que al respecto de esta
cuestión se han dedicado, e incluso la propia jurisprudencia guatemalteca casi
nunca ha tenido ocasión de pronunciarse sobre el particular, dejando en
consecuencia un vacio mas profundo acerca del disciplinamiento penal de este
vicio que al decir del autor español Viada "Es entre los elementos de corrupción el
que más desastrosas consecuencias produce en el seno de la sociedad". (80)
La reforma legislativa del año 1,974 en Guatemala, modificó totalmente la
regulación que al respecto de estos delitos traía el Código derogado, que
siguiendo un concepto puramente tradicional los titulaba "Juegos, Rifas y Lides de
Gallos", sin embargo, tanto el Código Penal derogado como el actual siguen la
siempre desordenada sistemática en relación a la calificación de estos hechos, sin
descubrir aún su naturaleza jurídica, ya que la ley derogada lo regulaba en el
título de los delitos contra la salud pública y el actual en un título aparte.
En el Artículo 477 del Código Penal se crea la tipificación de las conductas o
incriminaciones penales que caen bajo la regulación del delito de juegos ¡lícitos,
pero no se trata de una ley penal en blanco cuyo contenido y sanción se dejan a
una ley o a un reglamento, sino por el contrario es de carácter positivo, con
mención concreta de los que se consideran prohibidos, los de suerte, envite o
azar, siendo por analogía similares a los que el Código Civil declara como
obligaciones naturales privadas del ejercicio de la acción reclamatoria. El
concepto que trae el Código Vigente, es el que tradicionalmente ha aceptado la
doctrina penal, tanto los partidarios de la Escuela Clásica como los de la Escuela
positiva; sin embargo adiciona a la conceptuación de las conductas prohibidas la
274
infracción conocida como de expedición de billetes de loterías o rifas no

legalmente autorizadas que, tradicionalmente, han desaparecido del campo penal
(Artículo 479).
El concepto en tal virtud de los juegos ilícitos, conocidos también como de suerte,
envite o azar, sin embargo, no es demasiado claro o quizás, lo es en demasfa,
puesto que tal como se acostumbra en la redacción de los preceptos legales
dentro de nuestro Código, las conductas incriminatorias se definen de tal forma
ambiguas y extensivas, que dan cabe a una interpretación confusa de carácter
jurisdiccional.
No obstante lo anterior si analizamos la realidad guatemalteca podemos observa
que la costumbre tiene en materia de juegos ilícitos efectos trascendentales
predominantes, tolerándose a la vista de todo el mundo el ejercicio de juegos
ilícitos y apuestas que, desde las loterías, los billares y- las máquinas
tragamonedas, nadie puede regatear su carácter ilícito, por no intervenir en ellos
la destreza en más proporción que en la mismísima ruleta. Porque si partimos de
la base de la doctrina tradicional, lo que el juego ilícito persigue es obtener un
lucro proveniente, no de la destreza de los contendientes, sino por el contrario
basada exclusivamente en la suerte, lo que acarrea tremendos estragos en la
colectividad.
De tal manera que si en la realidad se aceptan comúnmente el ejercicio de tales

juegos de suerte, tenemos un punto de partida para sostener que las
prescripciones del Código parecen tender primordial mente a la represión del
profesionalismo, por la incorporación dentro de la figura tipo del término "Casas
de Juego", que constantemente utiliza, refiriéndose a los banqueros,
administradores, empresarios, gerentes o demás personas encargadas asi como a
los dueños; en este sentido es de advertir que a la sanción penal que corresponde
a los autores del delito, hay que añadir la medida de seguridad que
eventualmente pudiera aplicarse basada en el Artículo 87 inciso 5o. del Código
Penal que se refiere a la vagancia habitual.
Por otro lado, nuestro Código Penal ni en los propios tipos delictuosos, ni en las
disposiciones generales donde define terminológicamente, algunos de los
conceptos que utiliza en su contenido tales como "muebles", "funcionario
público", "arma", o "violencia", señala con precisión qué debe entenderse por
"juegos de suerte en vite o azar", motivo por el cual debemos aceptar en principio
el concepto que da de los mismos el autor español Quintano Ripollés y que •dice:
"Cometen este delito todos aquellos, que sostienen, dirigen o toman parte en
determinado lugar, en aquellos juegos en los que, mediante interés, la ganancia o
la pérdida depende totalmente de la suerte sin que influya en ellas la natural y
Iícita habilidad del jugador.
El problema del castigo del juego y su naturaleza jurídica:

Al respecto de esta situación que normalmente se plantea a efecto de justificar, la
existencia de tipos delictuosos dentro del Código Penal, que deben responder al
orden económico, como medida de tipo político, tengo mi propio y particular
punto de vista del porqué, siendo Guatemala un país capitalista dependiente aún
conserva tan absurda prohibición cuando, precisamente son los casinos de juego
donde se mueve una de las industrias mas poderosas del capitalismo, con la
inversión de grandes y millonarias sumas de dinero.
275
En este orden de ¡deas autores como, Federigo Puig Peña, citando a Ramón
Sánchez Ocaña, afirma: "Que el problema del castigo del juego debe
contemplarse no en relación al derecho que tiene el hombre de sus cosas, ni a la
esfera privada de la persona, sino por el contrario basados en preceptos de orden
ético y moral, así como de carácter económico entre las cuales podemos apreciar
las siguientes:
1) Porque la propiedad sólo puede tener su habitual origen en el trabajo o en la
herencia; 2) porque mediante él, se arrebatan al mercado inmensas cantidades
que debieran emplearse en la producción, sustrayendo al mismo tiempo
actividades humanas que deben estar al servicio del progreso;
3) porque fomenta todos los vicios, con su cédula de crímenes y suicidios; y 4)
porque ataca a la familia en su tranquilidad, honor y medios de vida".
Analizando las razones anteriores en que se basan los autores españoles, para
justificar el mantenimiento de la regulación de los juegos ilícitos dentro del Código
Penal, encontramos precisamente la base sobre la cual se sustenta esa tipología,
y que es aplicable para nuestro país. En efecto, España, a pesar de la
industrialización que ha tenido en los últimos años, debido fundamentalmente a la
inversión de capital de poderosas compañías transnacionales, continúa siendo al
igual que Guatemala un pais capitalista dependiente; es decir que su economía
está sujeta a las mismas directrices, restricciones y diversificaciones que nuestro
pais; en tal virtud, tratándose de que los juegos de azar se han constituido en una
nueva fuente de riqueza de tipo capitalista para las naciones occidentales, no es
conveniente ni adecuado para los intereses económicos de los grande monopolios
que se constituyan y que permitan en países dependientes, industrias de este
tipo, que limitarían indiscutiblemente la producción del capital invertido en obras
de infraestructura económica; de tal manera que las razones expuestas si se
analizan bajo un marco teórico lógico y abierto, nos llevan a la conclusión de que
la ilicitud penal de los juegos de suerte se mantienen en estos países, basados
fundamentalmente en razones de orden económico y de conveniencia del capital,
porque basta dar una ojeada a las expuestas con anterioridad, para establecer
que la mayoría de ellas se basa en concepciones primitivas del capitalismo, tanto
para el mantenimiento de la propiedad privada, como para las relaciones de
producción existentes, asi como en el amparo de la familia monogámica que
basada en los preceptos del Código de Napoleón, es la base de la actual familia
burguesa.
En tal virtud, no creo yo que la naturaleza jurídica del delito de juegos prohibidos,
se fundamente en la protección de la tranquilidad pública, o de las buenas
costumbres, es mas bien un delito creado en interés de protección de la
propiedad privada y de las relaciones de producción capitalistas en naciones
subdesarrolladas, y en este sentido aunque no por las razones que he expresado
con anterioridad sino por otras de índole muy especial, el autor español Cuello
Calón lo ha presentado como un delito contra la propiedad.
Elementos del delito de juegos ilícitos:

Como ya lo he referido anteriormente, los fallos de los Tribunales guatemaltecos
en materia de Juegos Ilícitos, son prácticamente inexistentes ya que son hechos
criminales, que bajo el sello del profesionalismo, no se han producido en nuestro
pais.
De tal forma que los elementos integrantes de tales figuras delictivas, deben
buscarse en la descripción tipológica que para el efecto señala el Artículo 477 del
276
Código Penal, y del mismo se desprenden los siguientes:

1. Elementos Objetivos:
a) Que el Juego sea de suerte, envite o azar, que conforme a la definición
doctrinaria que es comúnmente aceptada, son aquellos que no exigen
absolutamente ni destreza ni cálculo alguno, dependiendo su resultado solo
de la casualidad o de la suerte, y que desde el punto de vista civil se le
considera como obligaciones naturales, privadas del ejercicio de la acción
reclamatoria. (Artículo 2145 del Código Civil).
b) Que tenga lugar en las llamadas casas de juego, entendiéndose por tales,
aquellos lugares que habitualmente se destinan a los juegos prohibidos, es
decir, dedicados de exprofeso a dicho ilegal pasatiempo. En este sentido, al
contrario de la legislación belga como la afirma Puig Peña, en la legislación
guatemalteca es indiferente, que se trate de casas públicas o privadas,
aunque para el caso de éstas últimas es indispensable la habitualidad,
constitutiva del dolo específico del hábito de jugar.
c) El Dolo Específico: constitutivo de la absoluta conciencia de estar
ejecutando un juego ilícito, en el que sólo interviene la suerte o al azar
marcado con la reiteración de actos constitutivos de la habitualidad que
representan el resultado delictuoso; este elemento se desprende de la
definición del verbo concurrir que denota la voluntad del sujeto de invertir
parte de su patrimonio en juegos carentes de destreza.
2. Elementos Subjetivos.
En relación a los sujetos activos, dentro del delito de Juegos Ilícitos y como una
excepción a las reglas comunes de la mayoría de los tipos delictuosos, el Código
Penal, enumera taxativamente a qué personas considera como partícipes directos
de los mismos determinación que aparece en los Artículos 477 y 478 de la
siguiente forma:
a) Los banqueros, administradores, empresarios, gerentes, y demás
personas encargadas y los dueños de casas de juegos de suerte.
En este sentido debemos entender lo siguiente:
Por dueños de casas de juego, no ha de considerarse a los meros propietarios
del inmueble, sino al arrendatario del local en que se juega, y sin cuyo
requisito no podna tener lugar, por lo que que el dueño de la casa de juego
"sera toda persona individual o colectiva, que establezca o concienta el juego
prohibido en un local sometido a su disposición, dirección o gerencia aunque
el Código no dice nada, parece ser que con el nombre de banquero hay que
comprender, no el que de momento lleva el juego, sino el que asume la
dirección del mismo debiendo ser responsable, como afirma Viada, ya ejerza
estas funciones, solo momentánea o habitualmente". Esta deducción se
obtuvo del fallo del Tribunal Supremo Español en sentencia del 14 de febrero
de 1893, en el que declara: "que para que los dueños de las casas de juego
puedan ser castigados no es preciso que los jugadores sean sorprendidos
jugando, sino que basta el simple hecho de tener la casa". Son delitos,
agrego yo de mero resultado, sin que sea necesario el acto propio de juzgar.
b) Las personas que concurrieron a las casas de juegos de suerte, envite o
azar, es decir los jugadores; debiéndose entender por jugadores los que
asisten a las casas de juego y toman parte directa en el mismo, sin que sea
suficiente el hecho material de encontrarse una persona en el local en que se
277
juega. De tal manera que la propia descripción de la figura delictiva y de las

personas que en el juego intervienen excluye categóricamente a los
cómplices de los delitos de juegos ilícitos, ya que sólo pueden ser autores
directos.
La jurisprudencia sobre los juegos ilícitos:

En nuestro país los fallos de los Tribunales al respecto del delito de juegos ilícitos
ha sido totalmente desconocida, ya que el profesionalismo de que hablé al
referirme al problema del castigo de estos delitos no se da en nuestro pais, de tal
manera que para interpretar las normas legales que sobre estos trae el Código
Penal debemos remitirnos esencialmente a .la Doctrina y a la Jurisprudencia
española que es donde con mayor frecuencia se han realizado tales delitos. En
este sentido tenemos: "Casas de juego son todas las dedicadas habitualmente a
tal fin, incluso las habitaciones de casinos y cafés, pero es indispensable la
habitualidad" juegos específicamente prohibidos son: las ruleta^ el bacará, la
veintiuna, los dados, etc. Se admite en la jurisprudencia española, la' posibilidad
de decomisar el dinero procedente del juego ¡lícito, tesis acogida por el nuevo
Código Penal Español y su reforma. En nuestro Código Penal tendríamos que
atenernos a las normas genéricas que sobre este particular señala el Artículo 60
sobre el comiso de los objetos provenientes de un delito o falta.
Juegos ilícitos: art. 477

Elementos:
Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con el hecho de ser
banquero, administrador, empresario, gerente o encargado o dueño de juegos
de suerte o azar
Interno: conciencia de prohibición de juegos de suerte, envite o azar; la
conciencia de que los juegos que se practican en la casa son ilícitos.
Sujetos:
Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y encargados o
dueños de casas de juegos de suerte, envite o azar.
Asistencia a juegos ilícitos: art. 478

Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de suerte, y la
voluntad de realizar el hecho a pesar de tal conocimiento.
Definición:
Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o azar, en la
jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumación:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha dicho que para
que se consuma es necesario jugar, o sea concurrir a las casas de juego de suerte
y la voluntad de realizar el hecho a pesar de su conocimiento.
Loterías y rifas ilícitas: art. 479

Elementos:
Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se integra con ser
empresario o expendedor de billetes de loterías o rifas no autorizadas
legalmente.
278
Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o vender billetes

de loterías o rifas con el conocimiento de la ilicitud de las mismas o de que no
es de las autorizadas legalmente.
Sujetos:
a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de billetes de
lotería o rifa no autorizada legalmente.
39. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES

Nociones Generales:
El problema "de la diferenciación entre delito y falta o contravención, es uno de
los más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas típicos: el
cualitativo: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica particular de
estas dos clases de infracciones, y el cuantitativo: que negando toda diferencia
jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases de las penas"
[Monzón Paz, 1980: 3].
También se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y tripartito
(crímenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro código acepta el sistema
bipartito y adopta "como único carácter distintivo entre delito y contravención o
falta el elemento pena, y la competencia para su juzgamiento" [Monzón Paz,
1980: 7].
Tanto la doctrina, como los ordenamientos penales modernos no por

determinación esquemática o integral, como razones de política criminal acepta la
validez normativa en el texto del Código Penal de los delitos y de las faltas.
Nuestro Código Penal Vigente lo regula en sus libros segundo y tercero.
Esta distinción es necesaria, no tamo para la aplicación del Código Penal que
dedica a las contravenciones o faltas un libro aparte, como para identificar en
virtud de un criterio jurídico seguro, las numerosas disposiciones sobre
contravenciones o faltas, diseminadas en leyes especiales.
Este problema el de la diferenciación entre delito y falta o contravención es uno

de los más discutidos. En general, sus soluciones obedecen a dos sistemas
típico . EL CUALITATÍVO: que sitúa el criterio distintivo en la naturaleza jurídica
particular de estas dos clases de infracciones, y el CUANTITATIVO: que negando
toda diferencia jurídica intrínseca se apoya en el criterio de la gravedad y clases
de las penas.
El primer sistema llamado también bipartito, porque divide las violaciones de la
ley en dos categorías: los "delitos" y las "contravenciones o faltas". El segundase
llama tripartito, porque las divide en "crímenes" "delitos" y "contravenciones o
faltas .
De este último tipo es el Código Penal Francés de 1,810, seguido por muchas
legislaciones contemporáneas (código belga, español, rumano, turco, japonés,
alemán austriaco etc ) En cambio en el sistema bipartito se informa el Código
Italiano de 1,889, sigue las huellas del toscano, y es imitado por los Códigos ruso,
búlgaro, noruego, sueco, holandés, portugués, y el Código Penal tipo de América
Latina en el cual se basa el Código Vigente guatemalteco.
279
El sistema cuantitativo, si por una parte es muy empírico, por otra ofrece un
fundamento más sólido y menos equívoco para la distinción. Basta mirar la
calidad de la pena, para decidir si nos hallamos ante un delito o una
contravención.
El primer sistema pretende ser más científico, pero tropieza con dificultades no
de poco momento puesto que de la exigencia distintiva abstracta pasa a
determinar en concreto la diferencia entre las dos clases de transgreciones. Han
probado ante estas dificultades la doctrina y la jurisprudencia que en vano
buscaron, bajo el Código anterior un criterio único y definitivo para determinar
aquella característica que debe servir para diferenciar las dos especies de
normas, haciendo abstracción de la pena.
Las teorías que hacen distinción entre delitos y contravenciones según su

naturaleza jurídica, se polarizan en torno de dos criterios: uno objetivo y subjetivo
el otro. Las teorías subjetivas pueden reducirse fundamentalmente a dos grupos:
a) Las que hacen consistir la diferencia en la distinta naturaleza del bien y
de derecho tutelados; y,
b) Las que la hacen consistir en el distinto modo de la tutela;
En las primeras categorías entran las doctrinas de BECCARIA, quien, junto a los
delitos que destruyen o agravian la seguridad de las personas privadas o de la
sociedad pone otras infracciones que no son sino acciones contrarias a lo que
cada cuál esta obligado en virtud de las leyes a hacer o no hacer teniendo en
mira el bien Público. Y CARMIGNANI ensena de análoga manera, que en las
transgresiones de policía de distinto modo que en los delitos, no hay la,
destrucción de "'ningún derecho inherente a la naturaleza del hombre o a la
naturaleza de la sociedad.
Con mayor precisión CARRARA al traducir este problema a términos éticos escribe
lo siguiente: El criterio que separa la función penal y la función de policía no
puede ser sino este: La función penal debe castigar solo los hechos a los cuales
pueda adaptarse el carácter de moralmente reprobables, porque tiene la medida
de su derecho en la justicia absoluta; pero la función de policía puede castigar
también hechos moralmente inocentes porque el fundamento del derecho es la
utilidad pública" En forma distinta expresa la misma opinión IMPALLOMENI, que
los delitos agravian bienes Sacos primarios (como la vida, la integridad corporal,
el honor, la libertad, las buenas costumbres) y contravenciones o faltas agravian
bienes jurídicos secundarios como la (dignidad, la tranquilidad, el decoro, la
sensibilidad moral). El criterio de la importancia del bien protegido, primario en el
delito, secundario en las contravenciones o faltas ha sido recientemente adoptado
otra vez por PAOLI.
También ROCCO tiene en mira la calidad del derecho agraviado pues define las
contravenciones como "acciones u omisiones contrarias al interés administrativo
del Estado.
El segundo sigue la teoria de FEUERBACH, por la cuál, en la punición del delito, el

Estado procura proteger inmediatamente un derecho subjetivo, mientras en las
280
contractas mira mediatamente al fin, al prohibir acciones que de otra manera

serían ilícitas. BINDING, perfeccionó esta teoría, al decir que en el delito se
agravia generalmente un bien jurídico (destruyéndolo o poniéndolo realmente en
peligro) en tanto que en las contravenciones o faltas el bien jurídico se pone
solamente en Peligro sin que este sea real; asi que las contravenciones o faltas
"son delitos formales de mera desobediencia”.
Siguieron este camino los redactores del Código italiano, en efecto, decía
ZANARDELLI en su exposición de motivos sobre el proyecto de 1,887, Número XIV
"Son delitos aquellos hecho que producen alguna lesión juridica y contravenciones
o faltas aquellos hechos que, aunque por si mismos sean innocuos, ofrecen sin
embargo algún peligro para la tranquilidad pública, o para el derecho ajeno, el
precepto legal en los delitos dice: no matar, y en las contravenciones o faltas, no
hacer nada que pueda poner en peligro la vida de otro. En los primeros dice: no
causar daño y en las segundas no hacer nada de lo cual pueda derivarse daño
para la vida ajena",
Pero todas las teorías expuestas ofrecen algún flanco débil para la crítica.
En contra de las teorías que sitúan la nota diferencial en la naturaleza del bien
protegido, es fácil dar ejemplos de contravenciones o faltas que agravian
derechos propiamente dichos, y hasta derechos privados, y observar que no hay
contravenciones o faltas que no lleven consigo un mínimo de inmoralidad, y a las
teorías que se fundan en la distinta naturaleza de la tutela jurídica no es difícil
objetarles que hay contravenciones o faltas que defienden de modo inmediato
ciertos derechos: que el criterio de peligro es incierto, ya que existen numerosos
delitos de peligro; y que todavía es más insegura la noción de peligro potencial o
peligro inmediato, en contraposición con el peligro real o inmediato.
La fragilidad de todos los criterios distintivos para separar de los delitos las
contravenciones, ha hecho que algunos lleguen hasta negar toda posibilidad de
diferenciación, al menos cualitativa; han negado esta diferencia los positivistas
que admiten entre las dos clases de ilícitos penales solo una distinción de
cantidad, ya en el aspecto objetivo como el subjetivo. La distinta entidad moral de
los motivos y la diversa gravedad del daño social e individual inferido, distinguiría
los delitos y las contravenciones. En resumen si nos hallamos ante el hecho
impulsados por motivos antisociales potencial y realmente dañosos, o peligrosos
en grado mínimo, entonces habrá que hablar de contravenciones.
FERRI, a pesar de admitir que las contravenciones tienen sicológica y por lo tanto
moral y socialmente, un valor distinto al de los delitos, y que por lo mismo exigen
diversa regulación jurídica, mega que haya entre delitos y contravenciones o
faltas una diferencia sustancial, desde el punto de vista jurídico, por lo cuál no
hay otro criterio positivo y seguro de distinción entre ellos, sino la sanción
represiva establecida por el Código o por leyes especiales, para una u otra
infracción.
Pero la imposibilidad de una infracción ya había sido afirmada por juristas
extranjeros, como STUBE L, BE KKER y VON BAR y por seguidores de la Escuela
técnico-jurídico italiana, como MASSARI, este afirma la entidad ontológica de las
dos categorías de ilícitos penales, al anotar que, salvo las diferencias que atañen
al origen del Ilícito contravencional, y que interesan a la historia del derecho
penal, hoy día la diferencia entre contravención y delito es completamente
281
estructural.
Esta según nosotros, es la única solución que admite el problema, de otra manera
insoluble, de la diferencia entre delitos y contravenciones.
No puede hallarse un criterio científico único y rectilineo, para hacer distinción

cualitativa entre las dos clases de transgresiones. La fuerza lógica de quienes
sostienen el sistema tripartito, según el cual solamente la pena legal califica la
infracción y establece a que categoría pertenece, se halla precisamente
imposibilitada para llegar a un solo criterio que pueda diferenciar de modo seguro
las dos especies de ilícitos, todos los elementos distintivos que hasta ahora se han
tenido en cuenta (distinta importancia y valor ético de los bienes protegidos,
diversa forma de tutela de ellos, teoría del daño y del peligro teorías de la
diferencia cuantitativa, de la gravedad y del daño etc.), tienen su valor propio
pero no impiden que el legislador pueda clasificar un hecho, según las
contingencias del caso, como delito y no como contravención o falta, o viceversa,
ni que pueda hacer pasar de una categoría a otra un mismo hecho. Si podemos
hablar de "delito naturaleza" es decir si existe una ley natural que distingue lo
que puede ser acriminado de lo que no puede serlo, no podemos hablar de una
contravención natural, pues ninguna ley natural prescribe que un hecho se
acrimine a título de contravención, y no de delito.
El Código pues ha procedido, bien al adoptar como único carácter distintivo entre
delito y contravención o falta el elemento pena, y en la competencia para su
juzgamiento
El elemento psicológico de las contravenciones o faltas:

El principio de la causalidad voluntaria no admite excepciones, ni siquiera en ese
tipo especial de transgresión que es la infracción contravencional; hasta las
contravenciones o faltas resultan de un acto voluntario (acción u omisión).
Dos tendencias prevalecieron, entre las demás, en la doctrina y en la

jurisprudenciala una más severa, que puede llamarse del "hecho natural", y la
otra mas benigna que no excluye el examen de la buena fe, pero comprobada la
materialidad del hecho sólo en los últimos tiempos se ha orientado la
jurisprudencia hacia el reconocimiento del principio general de la voluntariedad,
aún al tratarse de contravenciones o faltas.
El Código Vigente ha vuelto a poner expresamente las contravenciones o faltas lo

mismo que los delitos, bajo la ley de la voluntad. La consecuencia es que cuando
falta la voluntad y la conciencia sobre todo por faltar la imputabilidad, que es su
presupuesto, no existe delito ni falta.
Lo mismo en las contravenciones o faltas que en los delitos tienen valor, en
cuanto a la voluntad, pero no es necesario que ella acompañe todo el proceso
ejecutivo basta que exista al principio. También encuentra aquí plena aplicación la
teoría de las acciones.
En las contravenciones o faltas, sin embargo, toma un aspecto especial el

elemento de la voluntariedad, particularmente en mira del alto interés social de
282
que respeten en absoluto tales normas, es decir, de que su observancia no se

haga de poner en peligro de ser paralizado o eludida de la averiguación de la
intención del agente. Si en las contravenciones o faltas fuera preciso probar en
cada caso que el autor obró con el propósito de ocasionar un resultado
antijurídico, y si hubiera que probar su negligencia, imprudencia, o impericia,
sería difícil castigar al contraventor y el orden jurídico se vería expuesto a peligro.
Nuestro Código penal vigente siguiendo la teoría cualitativa, en orden a la
calificación de los hechos ilícitos, define las conductas punibles en dos grandes
grupos: Los delitos y las faltas, esta última determinadas en el libro tercero, bajo
un título único.
Habiéndose referido con anterioridad, a que en las faltas o contravenciones se

sigue en la doctrina moderna los elementos generales de la teoría acerca del
delito en cuanto a la imputabilidad, antijuridicidad, tipicidad, culpabilidad es de
suma importancia hacer un análisis meramente objetivo en relación al elemento
acción como parte fundamental de la ejecución de los actos materiales propios de
la falta, que producen el resultado de daño o de peligro o de incumplimiento de
las normas de tipo penal.
En este sentido el marco teórico o hipótesis de la cuál debe partirse es el

siguiente: permite el Código penal vigente que la expresión de voluntad del
agente o sujeto activo de la falta, entendido éste con exclusividad al autor, a que
el inciso primero del artículo 480 del código penal solamente responsabiliza de las
faltas a los autores, se manifieste ya sea mediante un acto puramente doloso
(acción) o por el contrario también permite que tal voluntad se manifieste en
forma negligente (omisión).
En este aspecto nuestro Código Penal no es claro y al respecto su contenido es

tambaleante y e separa de la doctrina sociológica moderna al no determinar con
claridad que la incriminación puede darse en las faltas o contravenciones, tanto
en una forma de acción dolosa como de omisión por negligencia o por
incumplimiento de un deber jurídico; sin embargo si se analiza el contenido de los
diferentes capítulos en que se regulan las faltas ya sea contra las personas,
contra la propiedad o contra los intereses generales y regímenes de las
poblaciones se puede establecer, que tácitamente el Código se la materia si
acepta que en las faltas pueda haber una incriminación tanto dolosa como
culposa por ejemplo: en el capítulo de las faltas contra las personas ene. Artículo
481 incisos primero y tercero que se refiere a las lesiones que produzcan
enfermedades o incapacidad para el trabajo por diez o menos días y las lesiones
en rina de carácter leve, la incriminación del sujeto activo se determina mediante
la existencia de un dolo directo por medio de una acción positiva, es decir, una
manifestación e voluntad externa que modifica la realidad social y dentro de este
mismo capítulo en el artículo 482 inciso primero que se refiere a la omisión de
auxilio el Código está aceptando la incriminación por omisión de un deber jurídico
que el sujeto activo estaba obligado a realizar.
Iguales ejemplos y con mayor abundancia podemos encontrar en las faltas contra
los intereses generales y regímenes de las poblaciones, que en su gran mayoría
se consuman, por omisión, ya sea por negligencia del sujeto activo o por
incumplimiento de un deber jurídico proveniente de la ley o de un reglamento, tal
283
los casos previstos en el Artículo 491, cuyo sujeto activo es el médico, cirujano,
comadrona o persona que ejerza alguna .actividad sanitaria que omita dar parte a
la autoridad al haber prestado asistencia en casos de delito público contra las
personas y el caso del Artículo 495 del Códiqo Penal que se refiere a la infracción
de reglamentos o disposiciones de la autoridad relacionadas a la segundad
común, al orden público, o la salud pública.
En conclusión, si bien es cierto que en materia de faltas el Código Penal Vigente

no determina categóricamente que la incriminación hacia el sujeto activo, pueda
darse en forma dolosa o culposa como manifestación de voluntad mediante una
acción positiva o una omisión negligente, tal como lo hace al regular la teoría del
delito en los Artículos 11 y 12 del Código Penal, de la descripción de los tipos de
las faltas o contravenciones se determina con claridad, que el sujeto activo de
tales hecho ilícitos puede cometerlos tanto mediante una acción dolosa, como
mediante una omisión culposa, ya sea por negligencia o por incumplimiento de un
deber jurídico proveniente de un reglamento o de una lev tal como ha quedado
señalado en los ejemplos de las faltas referidas anteriormente.
Análisis doctrinario crítico, del libro tercero del Código Penal

guatemalteco
Diseñado ya el perfil ontológico de las contravenciones o faltas, nos queda por
discurrir acerca de su regulación jurídica en el sistema del Código pero como esto
se fue haciendo a medida que se iba tratando de cada institución- en la parte
general será necesaria únicamente una síntesis.
Las contravenciones, aún cuando se diferencien de los delitos, son siempre
infracciones, y siguen la ley y la disciplina dogmática de éstas, salvo algunas
divergencias impuestas por la naturaleza particular de la acriminación. Por tanto,
todo lo que se ha dicho acerca de los aspectos esenciales (acción, antijuridicidad
y culpabilidad) de sus aspectos no esenciales (circunstancias) y de sus formas
coparticipación reincidencia habitualidad profesionalidad, causas de extinción,
etc.) vale también, sin más para la categoría del ilícito contravencional; ahora nos
limitaremos subrayar de modo especia los puntos más importantes de los
principios generales
LA ACCIÓN:
Por lo que se refiere a la acción, las contravenciones o faltas pueden ser acción u
omisión, según que la conducta consiste en hacer o en dejar de hacer algo.
EL RESULTADO:
El resultado propio de las contravenciones o faltas, por la común es un resultado
de peligro, de modo coherente con su función, que es principalmente preventiva
no faltan contravenciones con resultado típicamente dañoso como la molestia y el
disturbio a las personas, la destrucción o deterioro de carteles públicos, la ruina
de edificios, por culpa del constructor, el daño al patrimonio artístico o
arqueológico, la destrucción o ensuciamiento de bellezas naturales. Artículos 481,
494, 495, del Código Penal. Pero quedan perfectas aunque el resultado no sea
voluntario.
Por el mismo motivo,- las contravenciones o faltas se numeran, en su mayor
284
parte, entre los "delitos formales", es decir los que perfeccionan sin el concurso
de un resultado material (modificación del mundo físico).
Entre las contravenciones o faltas son notables las que se llaman comúnmente de
mera sospecha, no ya porque carezcan de acción cuanto que se hace constituir su
regulación en la simple conducta (comisiva u omisiva) del agente, Artículo 494
inciso 1 o. y 2o. del Código Penal que dicen: "Será sancionado con arresto de diez
a sesenta días, el encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo
dejare vagar por las calles o sitios públicos sin la debida vigilancia. El dueño de
animales feroces que puedan ocasionar daño y que los dejare sueltos o en
situación de causar perjuicio. LA ANTIJURIDICIDAD: Es elemento imprescindible de
las contravenciones o, faltas, en numerosas hipótesis toma el aspecto de
antijuridicidad especial, en cuanto se hace consistir la ¡licitud en falta de
autorización o de licencia de la autoridad administrativa, Artículo 494 inciso
Tercero y Cuarto y 495 del Código Penal.
Todas las causas que excluyen la antijuridicidad valen sin excepción, para los
delitos y las contravenciones o faltas. Por lo tanto, una contravención se justifica
por el ejercicio de su derecho o el cumplimiento de un deber (orden de la
autoridad), dentro de los modos y los Ios imites establecidos por la legítima
defensa, (no es punible por haber disparado ni por llevar armas sin licencia, el
cual se vio obligado a obrar por defensa legítima, salvo en este último caso, que
el llevar armas sea anterior a la acción defensiva), y por el estado de necesidad
no responde de la contravención o falta de abandono de animales de tiro, el que
se vio obligado a dejar su vehículo en la calle para escapar de una agresión ni es
culpable de perturbaciones del orden público, el que toca a rebato las campanas
para salvar, clamando ayuda, a unas personas que se queman dentro de una
casa.
En cambio se discute el problema de la imputabilidad en las contravenciones o
faltas, frente a los delitos, y tal vez, en este consiste el punto más espinoso de la
diferencia entre las dos clases de ilícitos; las teorías sobre este asunto se
polarizan alrededor de tres sistemas:
a) SISTEMA DEL HECHO MATERIAL: Por lo cuál la materialidad del acto hecha
abstracción de cualquier elemento psicológico (dolo o culpa) bastaría para
integrar la delincuencia del agente, decía CARMIGNANI: "Como las transgresiones
son una creación de la policía, al establecer la índole de ellas, se deben emplear
reglas no del derecho natural, sino del derecho político. Por lo tanto, cuando está
probado el hecho material de la transgresión, no hay para que tener en cuenta la
intención del agente, pues factum pro dolo, accipitur (el hecho equivale al dolo).
b) SISTEMA DE LA CULPA: Según él, las contravenciones o faltas se originan

siempre en una inercia de la voluntad (negligencia, imprudencia impericia,
inobservancia de reglamentos pueden ser dolosos o culposos) aquellos dependen
siempre de culpa la cual como está im re ipsa (en el hecho mismo), no se prueba
sino que se presume.
Esta teoría fue presentada por MANZINI: durante los trabajos preparatorios del
proyecto de 1,887, y desarrollada después por NULLI, MECACCI, GARBASSO y
BERENI NI, y por último, enérgicamente defendida por LONGHI.
c) SISTEMA DE LA INVERSIÓN DE LA PRUEBA: Según esta doctrina, en las

contravenciones o faltas el carácter voluntario siempre se presume, pero el
285
agente puede en cada caso dar la demostración de su buena fe o de otra causa

eximente, como en los delitos.
En relación al problema de la imputabilidad en las contravenciones o faltas,
entendida como la facultad de discernimiento y voluntad que tiene el sujeto
activo, que al adecuarse a la teoría penal se convierte en la llamada
voluntariedad, nuestro Código Penal Vigente tal como lo hemos expresado con
anterioridad sigue el sistema de la culpa si bien es cierto que no lo señala
taxativamente, también lo es que dicha responsabilidad criminal se desprende del
análisis de cada uno de los grupos de faltas en que se divide el libro Tercero del
Código Penal ya que, en dichos tipos contravencionales se acepta que la
incriminación del sujeto puede hacerse mediante una acción positiva de carácter
doloso tal como sucede por ejemplo en las faltas contra la propiedad o una
omisión de carácter culposo como se desprende del contenido de la tipología de
las faltas contra los intereses generales y régimen de las poblaciones, donde
evidentemente se demuestra que esta omisión puede hacerse, por negligencia
del sujeto activo o por incumplimiento de un deber jurídico que le señala una ley,
una disposición de la autoridad o un reglamento y en consecuencia dada la
configuración de las faltas en el ordenamiento legal guatemalteco quedan
excluidas las teorías sobre el hecho material y la inversión de la prueba, no solo
porque las mismas constituyen un atentado contra el legítimo derecho de
defensa, sino también prejuzgan sobre la responsabilidad criminal del sujeto
activo y lo a orillan a probar que es inocente cuando, la inocencia según la carta
de los derechos humanos se presume en favor del procesado.
La posición del código penal guatemalteco en relación a la teoría

general de las faltas o contravenciones:
Nuestro Código Penal carece dentro del Libro Tercero de una Teoría general,
acerca de las instituciones fundamentales que regulen el desenvolvimiento
normativo de las faltas o contravenciones; es decir que no contiene una parte
general acerca de las formas de participación, de los principios generales de la
culpabilidad, de la relación de causalidad o de la sanción; sin embargo de una
manera taxativa el Articulo 480 del Código Penal dentro del capitulo primero,
acepta que, toda la regulación general de la teoría del delito contenida en el Libro
Primero sea aplicable a esta forma de incriminación penal con algunas
modificaciones que pasaremos a analizar a continuación.
En efecto el Artículo 480 del Código Penal dice: "En materia de faltas son
aplicables las disposiciones contenidas en el libro primero, en lo que fuere
conducente, con las siguientes modificaciones:
1. Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores;
2. Sólo son punibles las faltas consumadas;
3. El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el
Articulo 60, será decretado por los tribunales, según las circunstancias;
4. La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un
ano de la fecha de la sentencia;
5. Pueden aplicarse a los autores de las faltas, las medidas de segundad
establecidas en este Código, pero en ningún caso exceder de un año;
6. Se sancionaran como faltas solamente los hechos que, conforme a este
Código, no constituyan delito;
286
Como ya lo he indicado anteriormente, las faltas o contravenciones son conductas

ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones, que por su
escasa gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han merecido
estar previstas dentro de un título especial; claro está en la doctrina italiana por
ejemplo, y en casi todos los Códigos Penales europeos, las faltas son tomadas
como simples contravenciones de policía, es decir, que su régimen es de carácter
especial ya que se refiere a todos aquellos actos, que en forma dolosa o culposa o
producen un resultado dañoso o el incumplimiento de un deber jurídico; de tal
forma que en tales Códigos Penales no se encuentran tipificadas faltas contra la
propiedad, o contra las personas por considerar que tales conductas
corresponden a la tipicidad de los delitos; por el contrario regulan como faltas
aquellos actos que contravienen las buenas costumbres, los regímenes de las
poblaciones o la tranquilidad y el orden público.
Considero que esta posición jurídica es la adecuada sobre todo por lo que he
dicho acerca de la naturaleza jurídica de las faltas; sin embargo nuestro Código
Penal Vigente, siguiendo un arcaico criterio fundamentado esencialmente en la
Escuela Clásica del Derecho Penal, aún insiste en tipificar dentro del Libro Tercero
como faltas aquellas conductas leves" que atentan contra las personas, entendido
este término de manera amplia como protección de los derechos humanos
(lesiones, agresiones, amenazas coacciones) etcétera, y dentro de las faltas
contra la propiedad aquellas sustracciones o apropiaciones, basadas en un criterio
de una limitación en relación a una cantidad de dinero que antojadizamente fijó el
legislador. En realidad no tiene ninguna justificación real objetiva o científica
mantener aún dentro del capítulo de las faltas la tipificación de las conductas
ilícitas a que hago referencia en virtud de que no se basan en un criterio
eminentemente científico y adversan incluso la propia naturaleza jurídica de estas
incriminaciones que fundamentalmente se basa en el atentado doloso contra
disposiciones generales de la sociedad o en el incumplimiento de los reglamentos
u órdenes de buen gobierno.
Deben desaparecer pues, por inoperantes y acientíficas esas conductas que si son
tan leves merecerían una sanción diferente, pero siempre dentro de la teoría del
delito ya que es imposible cambiar su naturaleza esencial y su conformación
tipológica.
En este orden de ideas tenemos:
1. Es justificable que, el Código Penal Guatemalteco, en relación a la
forma de la participación, o de los sujetos activos de las incriminaciones
penales, en lo que se refiere a la teoría sobre las faltas únicamente
sancione a los autores, porque es evidente que dada la escasa gravedad
de tales infracciones, asi como la naturaleza de la sanción que se impone,
que en la totalidad de los casos es conmutable por una determinada suma
de dinero en los márgenes que la ley le señala al Juez era ilógico que se
complicara con la aceptación de la complicidad como forma de comisión
déla falta, ya que dada la complejidad de la tabla que trae el Código Penal
en su Artículo 37 y de los diversos supuestos de hecho que contiene,
prácticamente haría inoperante su regulación, por un lado y por el otro
porque es evidente que dada la descripción de los tipos de las diversas
faltas que aparecen descritas en el Libro Tercero, en la mayoría de los
casos los actos ejecutados para lograr el resultado deben ser mediante
hechos que tiendan directamente a producir las consecuencias propias de
la falta. Sin embargo, es necesario aclarar que cualquier forma de
participación por autoría de las previstas en el Arto. 36 del Código Penal es
susceptible de calificarse en las faltas.
287
2 La teoría del "Iter Criminis" considerada como la forma de

desenvolvimiento causal de las diferentes etapas, por las cuales atraviesa
el delito y sus dos fases debidamente diferenciadas como interna y
externa, tampoco tiene aplicación dentro de nuestro Código Penal Vigente
al referirse a las faltas; en efecto de acuerdo con el precepto legal
transcrito las contravenciones sólo pueden sancionarse cuando están
consumadas, es decir cuando han concurrido todos los elementos
indispensables para su tipificación o cuando se ha producido el resultado,
de daño o de peligro previsto en el Código Penal, por cuanto que resultaría
absurdo, que siendo las faltas conductas leves reguladas en la ley cuya
sanción es también de carácter leve, se permitiera la aplicación de la
tentativa que conlleva la existencia de toda la diferenciación entre la
teoría objetiva. y subjetiva sobre la intención, que tan graves
contradicciones ha despertado dentro de los delitos, y que aun a la fecha
no existe una decisión unánime respecto a su aplicación.
3 Dentro de las Instituciones generales que se encuentran en el libro
primero del Código Penal aparecen, como circunstancias agravantes, de
carácter objetivo la reincidencia y la habitualidad, consistentes en: haber
sido condenado el reo por un delito cometido con anterioridad y mediante
sentencia ejecutoriada, sea nacional o extranjera y la reiteración de
condenas por mas de dos delitos anteriores en su caso Tratándose de la
teoría general del delito la reincidencia y la habitualidad no tienen ningún
tiempo de prescripción, es decir, que se consideran como circunstancias
agravantes de la responsabilidad criminal aún cuando hubiera transcurrido
cualquier tiempo, y en tal virtud no es aplicable ninguna limitación de
tiempo a efecto de que sus causas desaparezcan y favorezcan al
procesado. Las excepciones a la reincidencia y habitualidad que se
encuentran reguladas en el Artículo 32 del Código Penal relativo a las
disposiciones comunes, claramente determinan que si no se trata de
incriminaciones penales de la misma naturaleza no podrá considerarse
este tipo de circunstancias agravantes, como por ejemplo: si el sujeto ha
sido condenado por un delito doloso y posteriormente lo es por un culposo
no existirá relación de conexidad en relación a la naturaleza diversa de las
infracciones y la misma no podrá apreciarse.
En este sentido el Código Penal en las disposiciones generales referidas a
las faltas, acepta en su totalidad tanto la naturaleza jurídica de la
reincidencia, considerándola como una circunstancia agravante de la
responsabilidad criminal, como también acepta las excepciones que a este
respecto se determinan claramente en razón de los diferentes grados de
culpabilidad o en razón del fuero a que pertenezca el sujeto activo; sin
embargo la modalidad esencial de la reincidencia en lo que se refiere a las
faltas es que, la misma se encuentra limitada en cuanto a su aplicación
temporal por la prescripción, constituida por el transcurso de un ano
desde la fecha de la sentencia anterior; en este sentido me parece que la
doctrina de la reincidencia dentro de las faltas se encuentra mejor
comprendida y ordenada que la relativa a los delitos porque es indudable
que en una forma categórica, limita la prescripción a un año, aplicando en
toda su extención el principio "Indubio Pro Reo", evitando además con ello
que este fenómeno de la reincidencia, de carácter meramente jurídico se
convierta en una estigma, en una etiqueta que persiga a la persona que
ha cometido una falta o un delito y que ello conlleve,' no sólo la
discriminación dentro de la colectividad en orden a su prestigio personal, a
su ubicación social o las aptitudes para desarrollar su fuerza de trabajo,
288
sino que también constituya una base mediante la cuál se le condene por
delitos posteriores bajo una supuesta presunción de que los actos que
ejecuta -deben tener necesariamente una tipificación de carácter penal.
4. Ya hemos externado nuestro criterio, en el sentido de que las
medidas de seguridad, que como formas preventivas de los estados
peligrosos se definen en el Código Penal, se encuentran totalmente
alejadas de la realidad social guatemalteca en lo que se refiere a su
aplicación dentro de las diferentes características esenciales de la teoría
del delito, habiendo analizado y confirmado mediante un estudio
comparativo de jerarquía jurídica que las mismas son inconstitucionales
por cuanto que no sólo violan el principio de legalidad, sino también
porque su indeterminación en el tiempo en cuanto a la imposición de la
medida de seguridad, y la forma de imposición de las mismas mediante
sentencias absolutorias comprueban, que tales institutos no son más que
formas de represión constitutivas de la violencia jurídica.
En otras palabras mi opinión personal ha sido de que las medidas de seguridad tal
como se encuentran reguladas en el Código Penal y sobre todo la vigencia de los
Artículos 84, 85 y 86 adolecen de graves defectos, los cuales permiten la
aplicación del arbitrio judicial, la marginación de los ciudadanos guatemaltecos;
que así mismo dada la forma tan confusa y extensiva en que se regulan tales
medidas de seguridad, y la inexistencia de instituciones adecuadas para lograr la
adaptación y readaptación social del delincuente hace necesaria su inmediata
derogatoria, y además exige el aparecimiento de una nueva regulación que sea
funcional y que las defina en una forma concreta y determinada, para evitar que
la politización en que ha caído el Organismo Judicial permita continuar la
represión jurídica de la mayoría de la población.
No obstante que el Código Penal considera que las faltas o contravenciones son
conductas de tipo penal de una naturaleza menos grave que los delitos, e incluso
a la mayoría de estas describe como conductas incriminatorias por mera
negligencia o por incumplimiento de disposiciones generales, no por ello deja de
ocultar en el capítulo respectivo nuevamente la naturaleza de su contenido;
decimos lo anterior porque resulta absurdo dentro de una lógica eminentemente
jurídica, partiendo de la base de configuración de las faltas y de su escasa
peligrosidad individual, que dentro de sus modalidades o principios generales se
inserte la posibilidad de aplicación de medidas de seguridad que en todo caso no
sólo desnaturaliza la concepción de la tipicidad de las contravenciones, sino
también permite utilizar un mecanismo adecuado para burlar la escasa gravedad
de la sanción que conlleva las faltas; en efecto si se analiza la totalidad de los
capítulos en que se dividen las faltas podemos establecer que la pena que
corresponde a cada una de ellas principalmente es la denominada de arresto, que
consiste en la privación de la libertad personal hasta por sesenta días; de tal
forma que ninguno de los tipos esenciales de estas infracciones penales
contempla una pena de arresto superior a la indicada, con la facilidad hacia el reo
de que la misma puede transformarse en multa; sin embargo al aceptar
expresamente el código que a los autores de las faltas puede aplicarse las
medidas de seguridad establecida esta transformación es total, no sólo el
concepto general que se tiene de este tipo de infracciones, sino también en
cuanto su consecuencia específica como es la pena de arresto y el tiempo de
duración de la misma.
Se trató por parte del legislador de ocultar el propósito, en cuanto a que las
medidas de seguridad en las faltas, constituyen un verdadero tipo de violencia
jurídica, limitando su duración a un año, modificando con ello la indeterminación
289
en el tiempo que en relación a los delitos se mantiene en las medidas de

seguridad y cuyo concepto y regulación es de carácter inconstitucional.
En consecuencia considero que, la inclusión de medidas de seguridad como parte
fundamental de las disposiciones generales que se refieren a las faltas dentro del
libro tercero del Código Penal, no tiene más objetivo que permitir un incremento
de la violencia jurisdiccional, puesto que autoriza a los Tribunales la imposición de
una medida coercitiva, no descrita científicamente y con consecuencias de
privación de libertad que podrían involucrar los actos ejecutados por cualquier
persona, demostrándose con ello no solo dentro del contexto de la sistemática del
Código uña-ostensible contradicción' sino también una forma muy sutil de
incorporar instituciones represivas al amparo de infracciones penales, que como
las faltas se consideran dentro de la legislación penal guatemalteca como de
escasa gravedad; finalmente se hace evidente el descuido del legislador en
relación a esta forma de insertar las medidas de seguridad en las faltas por
cuanto que ninguna diferenciación hace respecto a la competencia que tienen los
jueces para aplicar es e tipo de medidas predilectuales, puesto que si se analiza al
amparo del Artículo 86 del Código Penal, las medidas de seguridad son aplicables
a delitos cuya competencia corresponde a un Juez de Primera Instancia, pero al
incorporarlo a las faltas cuyo conocimiento corresponde a los Jueces de Paz, esta
dejando en manos de funcionarios de menor jerarquía dentro del Organismo
Judicial, la aplicación de este tipo de medidas que ponen en peligro la segundad y
la libertad de las personas y la vigencia y aplicación de los derechos
constitucionales, asi como la-garantía de la pureza de la aplicación Jurisdiccional
mediante funcionarios capacitados y con conocimiento de la naturaleza y
consecuencias de las Instituciones jurídicas penales. Reafirmando, estas medidas
de seguridad deben desaparecer de la regulación general de las faltas.
La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal

guatemalteco y los principios generales del derecho Penal.
Desde los tiempos en que el Derecho penal fue tomando su conformación como
ciencia de carácter jurídico y se fueron elaborando las principales instituciones
que como el delito, la pena y el sujeto delincuente, forman parte integrante del
objetivo de esa disciplina, asi también, se fueron elaborando los principios
básicos, tanto de aplicación de la norma jurídica Penal como de la configuración
de los diferentes tipos que encierran en su estructura las conductas que pueden
determinarse dentro de lo ¡lícito penal.
Tanto las Instituciones fundamentales del Derecho Penal, como los principios en
los cuáles se sustenta, su validez temporal y espacial, han ido cambiando o
transformándose como advenimiento de las escuelas de derecho penal y con las
diferentes formas o modos de producción, porque no debemos perder de vista
que las Escuelas del Derecho Penal representan en cada caso el fundamento del
orden jurídico vigente, que como medida política, se desprende del orden
económico.
En este orden de ideas es interesante fundamentalmente el analizar si los
principios de legalidad, de tipicidad, de analogía, este último como Instituto
accesorio al principio de legalidad son respetados o no por el Código Penal
Vigente dentro del libro tercero que regula la calificación de las faltas o
contravenciones; es de suyo muy importante determinar el extremo de aplicación
de tales principios sobre todo si tomamos en consideración que como ya lo
expusimos con anterioridad y al referirnos a la teoría general sobre el delito, y su
regulación dentro de la parte general del libro primero que si bien es cierto que
290
como postulados fundamentales de la aplicación de la ley penal se encuentra

insertos en el Código penal el principio de legalidad (Artículo 1o.) el de tipicidad
(Artículo 1º.) y el de exclusión por analogía (Artículo 7o.) tales principios
solamente tienen una validez ideal ya que no solo, dentro de la propia práctica en
la aplicación de la ley, sino también dentro del propio contexto del Código y en
relación a toda su sistemática y descripción de las figuras delictivas,
constantemente se violan tales principios.
Al estudiar comparativamente, el contenido de las disposiciones generales
relativas a las faltas, señale que el Artículo 480 del Código Penal remitía en
cuanto a las principales materias que conforman la teoría general del delito la
regulación sobre las faltas referidas a la vigencia de la Ley Penal, la relación de
causalidad, las causas de exención de responsabilidad criminal y las demás
instituciones que en forma colateral o accesoria inciden en el aparecimiento,
desarrollo y predicción de los resultados ilícitos incorporados en las normas
penales; en este orden de ideas es sumamente importante destacar como marco
de referencia de carácter general el hecho de que si las disposiciones generales
relativas a ^s faltas disponen su aplicación indiscriminada de toda la teoría del
delito, con algunas modificaciones, en relación a las faltas, es indudable que los
principios generales en que se fundamente la existencia de la ley penal también
debe ser aplicados en forma global a este tipo de infracción. Partiendo de esta
base, la crítica que he hecho en forma general al contenido de los principios de la
ley penal es valedera, en una aplicación de estricto contenido jurídico al régimen
de las contravenciones o faltas, ya que la validez temporal y el ámbito de vigencia
espacial es exactamente igual a estos dos tipos de incriminaciones de carácter
penal.
a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Recapitulando lo que se ha afirmado en páginas anteriores, el principio de
legalidad considerando como la piedra angular del sistema jurídico penal y
comprendido como la garantía mediante la cual ninguna persona podrá ser
penada por hechos que no estén calificados como delitos o faltas por ley anterior
a su perpetración, tiene una validez meramente formal en relación a las faltas ya
que dado el contexto general de la sistemática del Código, este principio es
violado constantemente tanto por la descripción genérica de los diversos tipos de
delitos o faltas, como por la descripción confusa y extensiva de los propios
preceptos legales. De tal manera que el principio de legalidad del que habla
nuestro código Penal ,tratándose de una garantía de carácter constitucional y de
ejercicio legitimo del derecho de defensa debe realizarse no desde un punto de
vista resctrictivo, sino por el contrario su interpretación debe hacerse con carácter
extensivo con el fin de que los ciudadanos guatemaltecos se encuentren
protegidos contra las constantes violaciones que comúnmente se verifiquen con
abuso de poder por parte de los funcionarios encargados de la aplicación de la
función Jurisdiccional de tal manera que el principio de legalidad no se encuentra
restringido en su contenido, en la exigencia de que para que una persona pueda
ser juzgada y sancionada, debe existir previamente una norma penal que califique
la conducta como delito puesto que este requisito en un Código de carácter
violento como el guatemalteco se cumple con suma facilidad con el fin de ubicar
al estado dentro del régimen aparente de derecho y así se puede observar
fácilmente que la mayoría de las conductas que el estado considera como
danosas a su estructura económica, política y social se encuentran reguladas
como delito dentro del Codigo Penal; el principio de legalidad como eje
fundamental de la estructura penal, debe interpretarse con un criterio más amplio
291
y dirigirse en una forma lógica a la descripción de los tipos o conductas ilícitas y a

su juzgamiento.
EXPLICANDO: No basta solamente que las conductas se encuentren descritas en

forma genérica dentro del Código penal, sino por el contrario es indispensable que
la descripción de tales conductas se haga en una forma clara, categórica,
objetiva, e incorprando en la figura tipo, ya sea dellto o falta todos los elementos
de carácter psicológico proveniente de la conducta humana que sirva como
modelo comparativo entre los hechos sociales que acontecen en la realidad y el
contenido de los preceptos penales. Pues bien, precisamente en este punto es
donde el principio de Legalidad se vuelve inoperante dentro del Código POenal
Guatemalteco, referido concretamente a la descripción de las figuras delictivas o
contravencionales, ya que si analizamos las diferentes clases de faltas que se
describen en el Código Penal estas adolecen del defecto de la obscuridad y
omiten deliberadamente su descripción objetiva a efecto de incorporar cualquier
conducta dentro de su contenido- así tenemos como ilustración, los tipos de faltas
contenidos en los Artículos 482 numeral tercero, 483 numeral-primero y cuarto,
los dos del Código Penal, que si bien aparentemente se ajusta al principio de
legalidad al analizar ya científicamente la descripción del tipo vemos que violan el
principio de legalidad por carecer de los elementos esenciales para la calificación
de la conducta así como por carecer de objetividad.
Veamos- en el Artículo 482 inciso tercero, el Código Penal determina que será
sancionado con arresto de 20 a 60 días "que causare a otro coacción o vejación
injusta . De un simple análisis de la constitución del precepto legal establecemos,
evidentemente, que se incumple con el Principio de Legalidad porque la
descripción de la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal
en virtud de que faltan los elementos objetivos integrantes para establecer que
sabe entenderse por vejación injusta, y por el otro porque el verbo "coacción" se
utiliza desde un punto de vista vulgar ya que técnicamente la descripción de los
actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como
elementos de la figuras denotan la coexistencia de una fuerza material o
sicológica que es lo que caracteriza a la coacción; en tal virtud si bien el Código
describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación, de la figura al arbitrio
judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema jurídico.
Igual violación al principio de legalidad se presente en los tipos de faltas
regulados en el Artículo 483 numerales primero y cuarto, en este orden de ideas
basta hacer un simple análisis de los tipos indicados para disipar cualquier duda
que pudiera presentarse.
En cuanto a la primera, el precepto determina que será sancionado con arresto de
15 a 40 días "quien causare lesiones que no impidan al ofendido dedicarse a su
trabajo habitual"- es indudable que ese precepto legal adolece en primer lugar de
una falta de elaboración técnica y científica, porque desde el punto de vista de la
teoría normativa del derecho penal los tipos que describan la conducta
constitutiva de ilicitudes penales nunca pueden estar redactadas en sentido
negativo, es decir, que los actos de ejecución propios del delito o de la falta
deben realizarse dentro de la descripción de la figura siempre encaminados hacia
la producción de un resultado externo (acción u omisión), pero nunca puede
sujetarse al resultado de los actos, al hecho de que el sujeto pasivo observe una
conducta negativa de la cual dependa la consumación del hecho; en segundo
lugar:, es indiscutible que según la propia etimología del término "Lesión", y la
descripción científica desde el punto de vista médico de lo que ésta significa,
292
daño en la salud, en el organismo o en la mente es imposible aceptar que una

lesión como la prevista en la falta de referencia, no produzca algún resultado de
los indicados anteriormente, puesto que de lo contrario se estaría violando la
teoría objetiva del resultado al calificar como transgresión penal un acto humano
cuyo resultado sea imposible de acontecer; Tercero: Finalmente si analizamos
comparativamente el Artículo 481 inciso primero y todos los tipos de delito
relativos a las lesiones leves del Artículo 148 del Código Penal se evidencia que el
tipo de falta comentado carece en absoluto de objeto jurídico de protección ya
que no produce secuela alguna al sujeto sobre el cual recae, es decir no hay
resultado de ' daño ni de peligro.
En relación a la segunda, el precepto legal determina: "será sancionado con
arresto de quince a cuarenta días: quien maltratare de obra a otra persona sin
causarle lesión".
Tal tipo de falta, que describe en forma anormal una conducta ilícita, viola
también el principio de legalidad, por cuanto que carece de elementos
constitutivos de la conducta que pueden determinar no solo la relación de
causalidad sino también el resultado; en este orden de ideas es necesario
también ampliar el contenido del principio indicado por cuanto que, no solamente
debe abarcar la descripción legal como lo hice ver al analizar el Inciso primero,
sino también complementar la exacta descripción del precepto legal que
determina la constitución punible de la conducta.
Un análisis somero referido tanto a la descripción mencionada de la conducta
ilícita del sujeto como al resultado, nos demuestra que, el precepto está tan
extensivamente redactado que cualquier acto material que se ejecute sobre una
tercera persona podría encuadrarse dentro de su calificación y como
consecuencia daría lugar a la imposición de la sanción respectiva; y, lo que
resulta mas grave que se viola totalmente toda la teoría objetiva de la relación de
causalidad y del resultado porque se admite que los actos üe ejecución material
puedan ser reprimidos legalmente aun cuando no produzca un daño o un peligro
al sujeto pasivo.
b) PRINCIPIO DE TIPICIDAD:
Inicialmente al surgir las primeras teorías criminales, con la Escuela Clásica del
Derecho, se planteó como pilar fundamental de la nueva ciencia el principio de
legalidad cuyo contenido, he indicado; sin embargo mientras mas se fue
perfeccionando la ciencia jurídica y se fueron descubriendo nuevos elementos que
caracterizaban las conductas ilícitas, la teoría general del delito incorporó en su
seno nuevas instituciones que definían la nueva configuración penal; de esta
manera surgieron al conocimiento tanto de los teóricos, como de las leyes
penales, nuevos parámetros que distinguían los actos ejecutivos de carácter
material que producían un resultado de daño o de peligro y que eran
indispensables para que la conducta observada por el sujeto pudiera ser objeto de
sanción.
Entre estos elementos integrantes de la nueva teoría, aparece el llamado principio
de tipicidad cuyo creador principal fue el autor alemán Binding, quien explicó su
contenido de la siguiente forma: Así como el principio de legalidad determina que
una conducta incriminatoria penal para ser sancionada merece estar previamente
calificada en la ley como delito, el principio de tipicidad, consiste en que esa
conducta ilícita penal debe ser descrita dentro del Código en una forma adecuada,
que permita la incorporación de la conducta social dentro de la hipótesis
contenida en la norma jurídica, y en consecuencia cuando el precepto penal
recoge en su descripción tanto los supuestos sociales como los elementos
293
constitutivos de carácter jurídico de la conducta, es cuando se cumple en su

totalidad las garantías de juzgamiento y sanción del delincuente.
De tal manera, considerando que tanto el principio de legalidad como el principio
el tipicidad, no son instituciones cuyo contenido se contrapone, tal como lo han
considerado algunos autores, por el contrario la legalidad origina la hipótesis o
marco teórico del contenido del derecho penal y la tipicidad desarrolla esa
hipótesis dentro del ordenamiento jurídico, describiendo taxativamente 1-as
conductas que el estado considera como reprobables y que deben ser
sancionadas ya sea como delitos o como faltas; de tal forma que en estricta
interpretación legal los tipos que contengan descripciones relacionadas con
incriminaciones penales, sean delitos o faltas, deben estar debidamente
fundamentadas en el principio de tipicidad; la descripción de los preceptos deben
ser de tal forma que sin lugar a dudas expresamente se determine la existencia
de la conducta ilícita con todos sus elementos integrantes, con el fin de evitar que
la confusión, o la tergiversación de términos o instituciones permitan que
cualquier conducta se incorpore en el precepto.
EL PRINCIPIO DE EXCLUSIÓN DE LA ANALOGÍA:
Ya en la parte general referida a la violencia institucionalizada traté el tema del
principio de exclusión de la analogía regulado en el Artículo 7o. del Código Penal y
manifesté que según la teoría positivista tradicional se le considera como un
principio accesorio al de legalidad, tomado en el sentido de que los Tribunales,
como los encargados de la aplicación sustantiva y procesal, no podrán crear
figuras delictivas ni aplicar sanciones que no se encuentren expresamente
determinadas en una norma jurídica quiero decir, con esto que la exclusión de la
analogía debe tomarse en un sentido amplio y no restringido y en esta forma
tanto se prohibe la creación de tipos (tipicidad) como la aplicación de sanciones
no previstas en una norma legal, '(aplicación jurisdiccional); en este orden de
¡deas considero como explique al referirme a la violación del principio de
prohibición de Analogía, dentro de la parte general del Código, que talvez con
mayor violencia e indeterminación se atenta en el libro tercero contra este
principio, ya que si bien por un lado se trata de infracciones penales de menor
gravedad no por este motivo se debió dejar de observar se deja totalmente
librada a la voluntad del juzgador su calificación y en consecuencia se permite
que pueda crear figuras tipo de contravenciones ya que las normas no se
encuentran redactadas en una forma concreta sino que se utilizan términos que
permiten diversas ubicaciones de la conducta de las personas, tal por ejemplo el
caso de la regulada en el Artículo 489 inciso 7o. del Código Penal (faltas contra las
buenas costumbres) o la regulada en el Artículo 496 inciso 8o. del Código Penal
(faltas contra el orden público).
Por otra parte también al permitirse en los principios generales de las faltas
(Artículo 480), la aplicación de medidas de seguridad, se crean sanciones
indeterminadas en relación a su naturaleza jurídica, que es la otra cara de la
medalla que se involucra en el Principio de Exclusión por Analogía.
De las contravenciones o faltas en particular:

Mi posición al respecto de las faltas, ha sido expuesta claramente en la exposición
general que atiende sobre todo a la violación de los principios que como la
legalidad tipicidad o Exclusión de la Analogía forman el valladar ideológico del
Estado Guatemalteco.
No obstante, si es de suma importancia, puntualizar al respecto de la regulación
294
propiamente jurídica sobre las faltas que trae el Código y la doctrina tradicional
sobre la que se inspira.
En este sentido según autores clásicos como Pacheco o Cuello Calón y algunos
otros afirman, que las llamadas "Faltas contravencionales" no deben tener un
puesto dentro del Código Penal, sino en ordenanzas Gubernativas o Municipales y
por el contrario afirman que las "Faltas Veniales" o "Faltas Delictuales" si deben
estar incluidas dentro del Código Penal.
Estas "Faltas Veniales" como las denomina Pacheco, son las que nuestro Código
Penal regula como "Faltas contra las personas" y "Faltas contra la propiedad" y la
segunda categoría “Faltas Contravencionales” las que denomina”contra las
buenas costumbres” ”contra los intereses generales de la población”y “contra el
orden público”.
En relación a la tesis clásica, sostenida por los referidos autores, considero que la
misma ha sido superada en la actualidad por las razones siguientes:
1o. Si analizamos la mayoría de los tipos de faltas contra la propiedad o
las personas su configuración legal corresponde a delitos que ya se
encuentran constituidos en el Libro Segundo (Hurto, lesiones, coacción,
amenazas, injurias), y las circunstancias de que se les considera como menos
graves en razón a un criterio repetitivo, no significa que constituyan
incriminaciones independientes, y por el contrario se ha utilizado como fórmula
de justificación, la de que, serán contravenciones aquellos hechos que no
constituyan delitos, fórmula que no tienen ninguna base científica para su
mantenimiento.
En esta virtud lo que considero que debe suprimirse del Libro Tercero del Código
Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en el texto de los
delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de represión
penal, saltando a la vista que la propia teoría y el Código no han encontrado
cómo definir independientemente las conductas ¡lícitas de las faltas contra la
propiedad por ejemplo, el Articulo 485 inciso 2o. para definir la falta, con una
absoluta carencia de sistemática incorpora al siguiente texto: "Será sancionado
con arresto de 20 a 60 días quien cometiere estafa, apropiación indebida u otro
fraude cuyo perjuicio patrimonial, no exceda de cinco quetzales.
2o. Por otro lado, la propia naturaleza de las conductas que se describen en la
clasificación bipartita y que en la mayoría de los casos son acciones u omisiones
que contravienen reglamentos, ordenes de autoridad u ordenanzas municipales
son las que debe mantener al texto del Código Penal, por constituir su
descripción figuras no previstas como tipos de delitos, en otra parte de la
sistemática del Código y respondiendo precisamente a la naturaleza ideológica
de la ley Penal- de lo contrario repetir conductas ilícitas en un libro especial
como lo hace la doctrina no justifica la existencia de un nuevo Libro del Código
Penal el cuál debería en orden a la sencillez y para evitar el exceso de
diversificación legislativa que perjudica gravemente a la colectividad
desaparecer, ya que es absurdo afirmarlo que "Qumtano Ripollés" "Que sin
sustantividad genuina la mayoría de las faltas carecen de interés y aún de
carácter verdaderamente penal por lo que mas que comentario propiamente
dichos, lo que precisan estos preceptos es una exacta concordancia y alguna
que otra referencia Jurisprudencial interesante.
Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación de las
faltas contra "las personas, y contra la propiedad", en el libro tercero del Código
Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en consecuencia no
tienen el carácter de contravenciones, únicamente me basta agregar lo
295
siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones penales las
faltas "contra las buenas costumbres", "contra los intereses generales de la
población" y "contra el orden público", que según la postura generalmente
aceptada en la doctrina si constituyen verdaderos tipos penales de orden
inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de nuestra ley penal,
no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar al describir estas infracciones una
terminología adecuada a nuestro medio y se utilizan frases, como el caso del
Artículo 496 inciso 6o que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro,
porque carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el capitulo
comentado "copia" literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código
Penal español de 1928.
Faltas contra las personas

Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algún comentario en cuanto a
problemas que plantea la aplicación de este tipo de faltas. Por ejemplo: en el
inciso 3o. del artículo 481 se indica: Quien, en riña tumultuaria, hubiere ejercido
cualquier violencia en la persona leí ofendido, siempre que éste solamente haya
sufrido lesiones leves ' no constante quien fue el autor. Con mayor razón, que en
las anteriores, aparece aquí una muestra más de la falta de técnica legislativa: en
el artículo 149 del Código Penal, como ya vimos, se establece el tipo relativo a la
lesión en riña. No hay referencia alguna a la clase de la lesión; sin embargo, el
tipo de artículo 481 inciso 3o. sustrae de la acción delictiva a los autores de lesión
leve. En cuanto al artículo 482 el comentario del extinto Monzón Paz[1980: 317]
es elocuente:
"De un simple análisis de la constitución del precepto legalmente establecemos,
evidentemente, que se incumple con el principio de legalidad porque la
descripción de la conducta ilícita no constituye la conformación de un tipo penal
en virtud de que faltan los elementos objetivos integrantes para establecer que
debe en tenderse por vejación injusta y por el otro, porque el verbo 'coacción' se
utiliza desde un punto de vista vulgar, ya que técnicamente la descripción de los
actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las posibilidades, que como
elementos de las figuras denotan la coexistencia de una fuerza material o
sicológica que es lo que caracteriza la coacción; en tal virtud si bien el código
describe el tipo para poder aplicar la sanción como falta, esta configuración es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretación de la figura al arbitrio
judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del sistema jurídico".
Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son posibles para el

demás texto de las faltas contra las personas y contra la propiedad, refiriéndonos
en cuanto a estas últimas, que no pudo sustraerse el legislador a la tradición
dejada por el Código derogado, al referirse a las infracciones de tipo patrimonial,
como delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el patrimonio como
justificadamente se denomina al bien jurídico tutelado en el Título VI del Libro II
del Código penal.
 FALTAS CONTRA LA PROPIEDAD
Arts. 485 al 488, refiriendose faltas a la propiedad de las personas, no

propiamente del Estado.
296
Faltas contra las buenas costumbres:

En general se refieren estas faltas a la infracción de las buenas costumbres que
deben observarse para la convivencia armónica. Por ejemplo el escándalo en
estado de ebriedad, o el uso de drogas o sustancias tóxicas o estupefacientes en
lugares públicos (artículo 489).
Las faltas contra las buenas costumbres tienen similares características con las
otras dos entidades, por lo que su comentario es innecesario.
Faltas contra los intereses generales y régimen de las poblaciones:

a) El Articulo 492 dice: "Quien habiendo recibido de buena fe moneda falsa y
después de advertir su falsedad la hiciere circular en cantidad que no exceda de
cinco quetzales, será sancionado con arresto de cinco a treinta días.
Concordante con el Articulo 318 del que sólo difiere en la cuantía de lo expendido,
la reforma ha extendido el concepto a los billetes y títulos, a la vez que ha dado
fin al margen de impunidad mínima que antiguamente se confería en esta especie
de tráficos. Los billetes de Banco son preceptivamente medio legal de pago.
b) El Articulo 494 incisos, 1o., 2o., 3o.,4o., 7o., 8o., 11o., 12o., 14o., 15o., 16o y
17o., dice: Será sancionado con arresto de diez a sesenta días"'.'
1o. El encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental que lo dejare
vagar por las caites o sitios públicos sin la debida vigilancia.
2o. El dueño de animales feroces que puedan ocasionar daño y que los
dejaren sueltos o en situación de causar, perjuicio.
3o. Quien infringiere los: reglamentos u ordenanzas de la autoridad sobre
elaboración y custodia de materias inflamables o corrosivas.
4o. Quien infringiendo ordenes de la autoridad, no .efectuare o descuidare la
reparación o demolición de edificios ruinosos o en mal estado.
7o. Quien tuviere en el exterior de su casa, sobre la calle o vía pública
objetos que
puedan causar daño.
8o. Quien infringiere las reglas de seguridad concernientes al depósito de
materiales
apertura de pozos o excavaciones.
11o. El traficante o vendedor que tuviere medidas o pesas dispuestas con
artificio para defraudar o cuando de cualquier modo infringiere los
reglamentos correspondientes al oficio a que se dedique.
12o. Quien defraudare en la venta de sustancias, artículos u objetos, ya sean
en su calidad, ya en su cantidad o por cualquier medio no penado
expresamente.
14o. Quien arrojare animal muerto, basura o escombro en las calles o sitios
públicos o donde esté prohibido hacerlo, o ensuciare las fuentes o
abrevaderos.
15o Quien infringiere disposiciones legales sobre elaboración de sustancias
fétidas,
insalubres o peligrosas o las arrojare a las calles.
16o. Quien diere espectáculos públicos o celebrare reuniones sin la licencia
debida o excediéndose en la que fuere concedida.
297
17o. Quien abriere establecimientos de cualquier clase sin licencia de la

autoridad,
cuando fuere necesario.
Tanto las faltas del Artículo 494 como las del 496 son infracciones de puro
"riesgo", que no solamente no requieren un resultado lesivo, sino que le repugna
para su sustantividad. Si tal resultado se diere, la infracción reglamentaria dejaría
de tener vida propia para constituir un elemento de la imprudencia temeraria o
simple del Artículo 12.
En los casos de los numerales 11 y 12, se sancionan, no ya actividades
defraudatorias concretas, sino exclusivamente el artificio fraudulento, con entera
independencia del delito o falta contra la propiedad que pudiera surgir de su uso
lucrativo. La falta estriba en la mera tenencia, pero no comprende las ventas o
precios abusivos.
En relación a los incisos 14 y 15 se trata de tipificaciones "en blanco", que hacen
referencia general o local en materia de higiene colectiva.
Finalmente las faltas de los incisos 16,y 17 al referirse a las reuniones, dada su
estricta redacción, en rara ocasión darán a la degradación del delito en falta.
Faltas contra el orden publico:

a) El Artículo 496 incisos 1o., 2o., 3o., 4o., 5o., 6o., y 8o., dice: "Será
sancionado con arresto de veinte a sesenta días":
1o. Quien turbare levemente el orden público o el orden de un Tribunal, o en
actos públicos, espectáculos, solemnidades o reuniones numerosas.
2o. El subordinado del orden, civil que faltare al respeto y sumisión debidos
a sus superiores, cuando el hecho no tuviere señalada mayor pena en este
Código o en otras leyes.
3o. Quien faltare al respeto o consideración debidos a la autoridad o la
desobedeciere levemente.
4o. Quien ofendiere de un modo que no constituya delito, a los agentes de la
autoridad, cuando ejerzan sus funciones.
5o. Quien no preste el debido auxilio en caso de delito, incendio, naufragio,
accidente, inundación u otra calamidad, pudiendo hacerlo sin daño ni riesgo
personal.
6o. Quien mediante ruidos o algazaras, o abusando de instrumentos
sonoros, perturbare las ocupaciones o el reposo de las personas, o los
espectáculos, reuniones o diversiones públicas.
8o. Quien en rondas u otras diversiones nocturnas, turbare el orden público
sin cometer delito.
Con la falta del Artículo 496 inciso 1o. y aún con el delito si lo hubiere, pueden
coexistir las sanciones disciplinarias que a los Tribunales atribuyen la Ley del
Organismo Judicial y el Reglamento General de Tribunales, pueden perpetrarse en
pasillos de un Tribunal. No se subsume esta infracción en la de Injurias.
En la falta del inciso 2o. no han de ser injurias, ni graves ni leves, en su presencia
pues entonces surgiría el delito del Artículo 161.
De los supuestos enumerados, los dos primeros tienen relación con los
desórdenes públicos de el Artículo 415 y los últimos con la desobediencia, del
Artículo 414; puede concordarse con el delito de omisión de auxilio del Artículo
298
156.
Desobediencias de tipo falta suelen ser las perpetradas por borrachos que se
nieguen a ser detenidos. Como en el delito, el exceso por parte de la Autoridad
justifica el hecho.
b) El Artículo 497 dice: "Será sancionado con arresto de diez a sesenta días,
quien ocultare su verdadero nombre, estado, domicilio o demás datos de
identificación, al funcionario o empleado público que se les requiera por razón de
su cargo".
Variedad contravencional del delito de uso de nombre supuesto, del artículo 337,
que suele apreciarse, según reiterada jurisprudencia, cuando el uso es
momentáneo los tallos judiciales suele reservar la falta para las-inscripciones de
nombre en registros de hotel.
La Teoría de las faltas o contravenciones del Código Penal guatemalteco

y los principios del Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se encuentran en el
artículo 480. En materia de faltas son aplicables las disposiciones contenidas en el
Libro I, en lo que fuere conducente, con las siguientes modificaciones:
a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.
b) Sólo son punibles las faltas consumadas.
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el artículo 60
(del Código Penal) será decretado por los tribunales, según las circunstancias.
d) La reincidencia en faltas no se apreciará después de transcurrido un año de la
fecha de la sentencia.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad establecidas
(en el Código Penal) pero en ningún caso deberán exceder de un año.
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al Código Penal no
constituyan delito. Es importante reafirmar que "las faltas o contravenciones son
conductas ilícitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo de situaciones,
que por su escasa gravedad o por su resultado dañoso casi intrascendente han
merecido estar previstas dentro de un título especial; claro está en la doctrina
italiana por ejemplo, y en casi todos los Códigos Penales europeos, las faltas son
tomadas como simples contravenciones de policía... en tales Códigos Penales se
encuentran tipificadas faltas contra la propiedad, o contra las personas por
considerar que tales conductas corresponden a la tipicidad de los delitos" y
porque además, existen legislaciones que consideran estas infracciones como de
carácter administrativo, como el modelo portugués, y parece, al menos
doctrinalmente ser el criterio predominante que "Toda esta materia debe ser
objeto específico de una Ley de Contravenciones o de una ley de Régimen Jurídico
de la Administración—sobre cuya urgencia no se parece tener conciencia clara en
la clase política— que deberá de pronunciarse claramente sobre un auténtico
derecho administrativo penal o un simple derecho contravencional o de policía
que trate de infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de
Contravenciones: 53].
Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es referente a la
prescripción de la responsabilidad penal. Mientras que el tiempo mínimo de
prescripción en los delitos es de cinco años, en las faltas el tiempo máximo es de
seis meses (artículo 107 inciso 4o. del Código Penal).
299
En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe también diferencia, ya que

los únicos competentes para el conocimiento de las faltas cometidas dentro de su
respectivo municipio son los jueces de paz (artículo 44 del Código Procesal Penal).
También hay diferencia en cuanto al trámite. El juez oirá al ofendido o al
denunciante si el culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica la
pena, ordenando el comiso o la restitución de la cosa, sino se reconoce la
culpabilidad se verifica un juicio oral y en el mismo instante se emite la sentencia
pudiendo prorrogarse la audiencia en un término no mayor de tres días; no se
admite en contra de las sentencias que se dictan en estos juicios recurso alguno,
(artículo 488 al 491 del Código Procesal Penal).
Nosotros pensamos que en un futuro Código Penal ha de reflexionarse sobre la

conveniencia de la supresión de las faltas, al menos contra las personas y contra
la propiedad, porque en realidad lo que existe en cuanto a regulación actual, son
verdaderos tipos de delitos contra la integridad personal y contra el patrimonio;
una falta de la legislación actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se
deja escapar una serie de conductas, que por imperativo legal no son delictivas
(por ser faltas) pero que de acuerdo con su naturaleza jurídica son al menos
tentativas de delito; por ejemplo en el caso de que una persona golpea a otra con
el propósito de lesionarle seriamente, pero sólo consigue una hematoma,
e\animns laedendi existió, pero nuestra ley, por la desproporción entre el daño
causado y el propósito lo califica como falta. Reafirma esta posición nuestro
recordado Guillermo Monzón: "Lo que considero que debe suprimirse del Libro
Tercero del Código Penal son precisamente esas faltas porque o se incorporan en
el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no deben constituir un motivo de
represión penal"
Y agrega: "Al resultado de la posición que he esbozado, en relación a la regulación

de las faltas contra 'Las personas y contra la propiedad en el libro tercero del
código Penal, en el sentido de que carecen de autonomía propia y en
consecuencia no tienen carácter e contravenciones, únicamente me basta
agregar lo siguiente: dentro del Código Penal se regulan como incriminaciones
penales las faltas 'Contra las buenas costumbres', 'Contra los intereses generales
y régimen de las poblaciones' y 'Contra el orden público', que según la postura
generalmente aceptada en la doctrina constituyen verdaderos tipos penales de
orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi todo el texto de nuestra ley
penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado de utilizar una terminología adecuada a
nuestro medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso del
artículo 496 inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque
carente de toda creatividad científica nuestro Código Penal en el Capítulo
comentado copia literalmente las faltas que aparecen reguladas en el Código
Español de 1928".
Faltas contra el orden jurídico tributario

Artículo 498 del Código Penal. Será sancionado con arresto de diez a sesenta
días:
1.El funcinario o empleado público que autorice o efectúe la carga de
máquinas estampadoras de timbres fiscales, sin que las máquinas estés
debidamente autorizadas para operar, o no se hubiere cancelado
previamente en las cajas fiscales el impuesto que se puede portear.
2.El agente de retención que no extienda al sujeto pasivo del imuesto, la
constancia de retención que conforme a la ley corresponde.
300
3.El funcionario o empleado público que por razón de su cargo reciba

tributos pagados con cheque y no cumpla con identificar en el reverso del
cheque.
a) A la persona individual o jurídica titular de la cuenta a cargo de la

cual se libra el cheque.
b) El impuesto que se paga, y
c) El número de operación de caja
En las faltas tipificadas en los numerales uno y tres del presente artículo, además
de las sanciones de arresto, se despedirá de su cargo al funcionario o empleado
público que autorice la falta.
301

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NELSON ESTUARDO ZARAT LLAMAS 1

Características del Derecho Penal:

Diferentes denominaciones del Derecho Penal, según Rafael

Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

Derecho Penal Objetivo (Ius Poenale)

NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho Penal

Antecedentes históricos del Derecho Penal

Época de la venganza privada. En los primeros grupos humanos cuando el

Época de venganza Divina Es la época teocrática se sustituye la voluntad

Época de La venganza Pública: Se deposita en el poder público la

penal que pretendían mantener a toda costa la tranquilidad pública, se

Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer paso contra la

d.1 ) Etapa Científica: Inició con la obra de El Marqués de Beccaria y

Época Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio de toda la doctrina

Antecedentes del derecho penal guatemalteco

En la historial jurídica guatemalteca se puede contar la promulgación de 5 códigos

Se penaban delitos como:

Con penas como:

Legislaciones de esta época:

Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la esclavitud

En 1530 se dictaron las Reales Cédulas que impusieron limitaciones a los

Otros órganos importantes fueron:

c) Época posterior a la Independencia:

El juicio por jurados, que independizaba la administración de justicia de la tutela

Legislación penal después de la Revolución Liberal hasta nuestros días.

NOTA: El código penal vigente en nuestro país, es un ordenamiento de tendencia

Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la realidad de los

correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de producción

Relación con otras Ciencias

Derecho penal vigente

Teoría de la ley penal

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.

Características de la Ley Penal:

Formas y especies de la ley penal:

Precepto o mandato: (Ejemplo: artículo 123 Código Penal) El precepto en este

El Código Penal se divide en:

 Interpretación, aplicación e ignorancia de la ley penal

 Clases de interpretación de la ley penal:

Interpretación progresiva: Cuando se hace necesario establecer una relación

Ignoracia de la ley penal art. 26 inciso 9.

 Ámbitos de validez de la ley penal

Ámbito Temporal de validez:

Sucesión de leyes penales en el tiempo:

b.3 La nueva ley mantiene la tipificación del hecho delictivo y es mas

b.4 La ley nueva mantiene la tipificación del hecho delictivo y es menos

Ámbito Temporal de validez de la ley penal:

Cuando la doctrina se refiere al la ley penal en el especio, lo hace con el fin de

Problemas de eficacia espacial de la ley penal:

delincuente nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre en

c. Principio Real de Protección de Defensa:

2. Sistema penal y control social

dogmática como con los resultados de la investigación criminológica, de ahí que

4. Teoría del delito

Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del legislador

Concepto dogmático: Es la acción típica, antijurídica y culpable.

 Concepto legal: En realidad, ni los propios tratadistas se han puesto de

De acuerdo al Artículo 11 del Código Penal, el Delito Doloso es “cuando el

Delito es una conducta humana individualizada mediante un dispositivo

Elevado riesgo de producción del resultado

La teoría finalista tiene dos fases:

Diferencias entre la teoría causal y la teoría finalista

 En la teoría causal el dolo y la culpa son analizados en la culpabilidad