TEMA:

FUENTES DEL DERECHO SEGÚN SAVIGNY Y GARCÍA MÁYNEZ

DOCENTE:

MARIBEL VEGA
ALUMNA:

RENTERIA FERNANDEZ GIUSTINA FIORELLA

CICLO:
I

CHICLAYO 2019
 FUENTES DEL DERECHO
El concepto “fuentes del derecho” es tal vez uno de los más difundidos y populares
de las ciencias jurídicas contemporáneas. Sin embargo, es de reciente data. Se
considera que el creador del término fue el ilustre jurist alemán Karl Von Savigny,
quien lo utilizó por primera vez a mediados del siglo XIX. 1 Savigny fue tal vez uno
de los juristas más integrales de todos los tiempos. La historia del derecho le
reconoce múltiples contribuciones, además de una erudición y un apasionamiento
en la defensa de sus ideas que fueron a la par los unos de los otros. Savigny acuñó
la metáfora hidráulica de que el derecho se origina en una fuente, para proponer
que el espíritu del pueblo era el que le daba legitimidad a la ciencia jurídica. Para
él, la “fuente del derecho”, era el espíritu del pueblo (Volksgeist). Así lo recogió en
su abundante obra jurídica. Para Savigny: “El derecho tiene el carácter
esencialmente popular, nacional, humano. El derecho es obra, no de la voluntad
arbitraria, según pretendía Rousseau, sino de la conciencia del espíritu del pueblo.
Afirmó la importancia de la costumbre como fuente del derecho positivo, acentúo la
necesidad de estudiar la historia íntima de los pueblos, como medio de penetrar en
su espíritu y de comprender, así como en él se elabora el derecho, su derecho; por
último determinó que el papel del legislador no debe ser crear el derecho, inventarlo,
sino más bien, depurarlo y ordenarlo en vista de las corrientes dominantes en el
seno mismo de las sociedades o mejor de los pueblos”. 2 Esta idea savignista de
que el derecho tenía un origen determinable, rápidamente se tornó popular en la
ciencia jurídica. Así, el concepto se difundió enormemente, al extremo de hacerse
tremendamente popular entre los juristas. Podría decirse que el término “fuentes del
derecho” es una metáfora afortunada, porque sugiere la idea de que el derecho
tiene un solo origen, que lo dirige completamente como en una especie de curso de
aguas. Es ciertamente una sugestión simple, fácil, comprensible rápidamente y que
permite una exposición y una presentación bastante ágil de un concepto; de ahí su
gran difusión y amplia fortuna.

García Máynez dice que la terminología jurídica de la palabra fuente tiene tres
acepciones, las cuales hay que distinguirlas con mucho cuidado. Se habla de
fuentes formales, reales e históricas.
Después dice (García Máynez) que el concepto de fuente comprende, en el
derecho, todo acto creador de normas jurídicas. En cambio, no serán fuentes del
derecho los actos jurídicos que se limitan a crear, modificar o extinguir derechos
subjetivos y obligaciones mediante la aplicación de las normas existentes.

García Máynez nos dice que se dividen en formales, reales e históricas.

Ésta es la que conoceríamos después como doctrina tradicional del Derecho.

1. Fuentes históricas: documentos que encierran el texto de una ley o conjunto

de leyes. Por ser el Derecho una obra humana, abstracta, de existencia ideal,
se hace necesario plasmarlo de alguna forma: en documentos, papiros,
estelas, monumentos, los cuales constituyen las fuentes históricas del
Derecho. El Derecho Indiano, podría ser un ejemplo perfecto de las fuentes
históricas de nuestro país. Este viene del sistema jurídico existente en la
época colonial. Su hondo sentido religioso se evidencia en la finalidad
esencial de dicho ordenamiento jurídico que era la conversión de los
indígenas a la fe de Cristo y a la defensa de la religión católica
2. Fuentes reales: Según García Máynez las fuentes reales son los factores y
elementos quede terminan el contenido de tales normas. Entre los
principales factores que in0uyen en los contenidos de las normas de
derecho son: los factores reales y los factores racionales e ideales. Los
factores reales se dividen en datos biológicos (Ej. Las diferencias de sexo,
edad, protección de la mujer, etc.), datos económicos (El derecho mercantil,
el financiero, el fiscal son influenciadas por éste factor), datos sociales (Ej.
La unión de hecho, el alcoholismo, etc.) y por último están los datos políticos
que son aquellos en los que se observa el fenómeno del poder, es decir, la
diferenciación entre gobernante y gobernados.
3. Fuentes formales: García Máynez entiende por fuente formal los procesos de
creación de las normas jurídicas. Las formales son procesos de
manifestación de normas jurídicas. Cada fuente formal está constituida por
diversas etapas que se suceden en cierto orden y deben realizar
determinados supuestos. Las fuentes formales del derecho son la legislación,
la costumbre y la jurisprudencia. La reunión de los elementos que integran
los procesos legislativo, consuetudinario y jurisprudencial, condiciona la
validez de las normas que los mismos procesos engendran. La legislación es
el proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y
promulgan determinadas reglas de observancia general a las que se da el
nombre específico de leyes. La jurisprudencia es el conjunto de
principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales.
La costumbre es el uso implantado a una colectividad y considerado por ésta
como jurídicamente obligatorio.