Derecho

 Civil  VI,  Derecho  de  Familia  

Profesora  Astrid  Schudek  

Apuntes  de  Jonatan  Israel  N.  

22.03.10  
   
Bibliografía:  
• Parte  General:  René  Ramos,  Manual  de  Derecho  de  Familia.  
• Relaciones  Filiales:  Paulina  Velozo  y  Claudia  Schmith,  Nuevas  Tendencias  de  
Derecho  de  Familia.  
• Regímenes  Patrimoniales:  Pablo  Rodríguez.  
 
 
Aspectos  Generales  
No   existe   una   jerarquía   de   principio,   pueden   incluso   entrar   en   conflicto   (el  
legislador   puede   priorizar   uno   por   sobre   otro,   por   ejemplo   pasa   con   la   prueba   de  
ADN,   el   padre   puede   negarse   por   su   privacidad   etc.,   pero   en   el   caso   de   negarse   es  
una  presunción  legal  de  paternidad  y  hace  plena  prueba)  
 
Primera  Parte:  Principios  del  Derecho  de  Familia  
 
1. Familia   como   núcleo   fundamental   de   la   sociedad1:   El   derecho   de   familia  
inició   como   normas   de   orden   público,   en   que   el   interés   familiar   era   distinta   al  
interés   individual   para   evolucionar   en   una   visión   de   la   familia   como   una  
proyección   de   la   individualidad,   directamente   relacionado   con   la   autonomía   de  
la  voluntad,  el  foco  de  la  familia  se  centra  en  la  persona  y  sus  derechos  que  será  
una  proyección  de  la  persona  y  de  sus  derechos  (por  eso  la  amplia  relación  con  
los  derechos  humanos).  De  igual  manera,  sigue  predominando  el  orden  público,  
pero,  sobre  todo  en  los  aspectos  patrimoniales  ha  evolucionado  a  la  autonomía  
de  la  voluntad.  
a. Pacto  de  derechos  Civiles  y  Políticos  de  San  José.  
b. Convención  sudamericana  de  Derechos  Humanos.  
c. CPR,  ¿cuál  es  la  familia  que  entiende  la  Constitución?  Art.  1º.  
i. Conceptos:   Familia   nuclear,   Familia   ampliada   (incluye   tíos   y  
primos),  Familia  ensamblada  (padres  que  se  vuelven  a  casar).    
ii. El   concepto   que   se   adopta   hoy   es   el   de   familia   ampliada   (se  
consideran  derechos  de  abuelos,  por  ejemplo).    
iii. Dado   el   concepto   de   proyección   de   la   personalidad   y   de   los  
derechos   individuales,   por   eso   la   legislación   ha   avalado  
instituciones  como  el  divorcio.  

                                                                                                               
1  Debemos  especificar  que  es  un  principio  exclusivo  del  derecho  de  familia.  
 iv. También  ha  sufrido  una  modificación  intensa  de  los  derechos  del  
niño,   el   que   de   ser   un   objeto   de   derecho   pasa   a   tener   derechos  
propios.    
2. Autonomía  de  la  Voluntad:    en  éste  aspecto  ha  evolucionado,  ya  que  si  bien  se  
considera   como   el   derecho   de   familia   como   de   orden   público   hay   ciertos  
aspectos   de   el   derecho   de   familia   que   han   pasado   a   ser   regulados   por   la  
autonomía  de  la  voluntad,  como  por  ejemplo  los  derechos  patrimoniales.  
3. Igualdad:   De   un   derecho   de   familia   en   el   que   había   mucha   desigualdad,   se   ha  
pasado  a  uno  en  el  que  predomina  la  igualdad  (existen  muchas  diferencias  aún,  
pero  antiguamente  el  marido  tenía  poder  incluso  sobre  los  aspectos  personales  
de  la  mujer.)  
a. Existen  diferencias,  un  ejemplo  clásico  es  el  apellido.  
b. Debe  entenderse  la  igualdad  como  padres  y  como  cónyuges.  
4. Privacidad.    
23.10.09  
 
Otra   de   las   ramas   que   deben   entenderse   como   fundamentales   para   el  
entendimiento  del  derecho  de  familia  son  los  derechos  del  niño.  
Se   vuelve   a   la   interrogante   ¿cuál   es   el   concepto   de   familia   que   reconoce   la  
constitución   y   los   tratados   internacionales?   (recordar   familia   nuclear,   ampliada   y  
ensamblada)   Lo   importante   es   determinar   cuál   es   la   familia   que   va   a   proteger   el  
legislador   para   saber   la   aplicación   de   los   diversos   derechos   que   van   a   poder   o   no  
ejercer   los   parientes   (por   ejemplo   el   derecho   de   visitas).   La   ley   que   declaró   la  
igualdad  de  los  hijos,  con  posterioridad  a  una  acalorada  en  el  congreso  respecto  de  
la  constitucionalidad  de  la  misma,  va  a  demostrar  que  la  familia  que  va  a  proteger  la  
constitución  no  va  a  ser  solamente  la  familia  matrimonial.  
En   legislación   comparada,   por   el   sentido   social   que   existe,   existen   códigos   de  
familia.  En  Latinoamérica  por  ejemplo,  las  discusiones  respecto  de  regularización  de  
relaciones  de  convivientes  están  bastante  más  avanzados  que  en  Chile.    
 
¿Cómo  el  legislador  protege  la  familia?    
1. Se  ha  limitado  el  divorcio  por  cese  de  la  convivencia:  Podemos  encontrar  dos  
tipos   de   divorcio,   el   primero   por   causales   en   el   cual   se   va   a   demandar   por  
divorcio.  En  un  segundo  caso  cuando  hay  cese  de  convivencia  por  un  año  de  
requiere   acuerdo,   y   si   se   acredita   por   tres   años   puede   ser   unilateral,   la   ley  
establece  como  se  va  a  acreditar  dicho  cese  de  la  convivencia  (por  escritura  
pública   o   por   constancia   que   se   va   a   notificar   por   ejemplo   al   realizar   un  
acuerdo  de  alimentos,  ya  no  se  puede  probar  con  testigos).  
2. El   sistema   de   determinación   de   la   paternidad   también   es   una   forma   de  
protección,  se  incluye  la  presunción  de  paternidad  en  los  hijos  que  nacen  en  
el  matrimonio  (recordar  que  no  existe  diferenciación  de  los  hijos).  Es  una  de  
las  formas  de  proteger  la  igualdad  es  la  libre  investigación  de  la  paternidad,  
por   que   no   se   sacaría   nada   con   tener   unidad   de   filiación   si   es   que   no   se  
permite  la  libre  investigación  de  la  paternidad.  

El  Test  de  la  Razonabilidad  Respecto  a  la  Igualdad.  

   ¿Hay  una  razón  suficiente  para  establecer  una  diferencia?  Si  no  la  hay,  no  se  
justifica   la   desigualdad.   También   debemos   analizar   para   qué   proponemos   el   trato  
desigual.    
  Como  ejemplo,  con  respecto  a  la  homosexualidad.  El  homosexual  es  diferente  
en  el  aspecto  sexual  al  heterosexual  eso  es  claro.  Respecto  a  los  temas  patrimoniales,  
no  es  razonable  hacer  una  diferenciación  entre  los  derechos  de  un  heterosexual  y  un  
homosexual.   Pero   cuando   el   caso   es   respecto   a   la   filiación   homosexual,   cuando   el  
bien   es   por   ejemplo   la   inserción   social   del   niño,   puede   ser   que   el   test   de  
razonabilidad  no  tenga  la  misma  imparcialidad.  
  Hay   veces   que   es   necesario   establecer   las   diferencias,   lo   importante   es  
determinar  caso  a  caso  si  se  justifica  la  diferencia  o  no.  
  La  igualdad  de  los  cónyuges  como  padres  y  como  cónyuges  debe  ser  respecto  
al   matrimonio,   durante   el   matrimonio   y   en   la   disolución   del   matrimonio.   Como  
padres   la   mayoría   de   las   legislaciones   establecen   una   patria   potestad   conjunta  
(administración   de   los   bienes   y   representación   legal).     De   hecho   se   da   la   posibilidad  
a  los  padres  pueden  pactar  la  patria  potestad  y  tuición.  
 
25.03.10  
 
Los  Esponsales  
 
  Art.   98   CC,   promesa   de   matrimonio.   Esta   institución   está   regulada   para   dejar  
en  claro  que  no  produce  obligación  alguna.  Tiene  efectos  parciales,  pero  no  se  puede  
demandar  incumplimiento  de  contrato  por  arrepentirse.  Se  puede  pactar  una  multa,  
dicha   multa   no   se   puede   exigir,   pero   si   se   puede   retener   si   es   pagada   (es   una  
obligación  natural,  es  decir  que  no  produce  acción,  pero  si  excepción).  Un  segundo  
efecto   es   si   se   hicieron   donaciones   entre   los   esposos,   pueden   pedirse   restituciones2.    
Los  esponsales  pueden  pactar  consensualmente,  no  es  necesario  que  exista  un  pacto  
escrito.  
 
Parentesco  
 
  Es   la   relación   de   familia   entre   dos   personas.   Hay   muchas   limitaciones   para  
realizar  cargos  públicos  que  están  determinados  por  las  relaciones  parentales  para  
garantizar   independencia.   Las   reglas   de   sucesión   también   tienen   mucha   relación  
con  las  reglas  de  parentesco.  
  Existe   el   parentesco   por   consanguinidad   y   el   parentesco   por   afinidad,  
diferenciados   entre   si   por   vínculo   sanguíneo.   Los   cónyuges   no   son   parientes,   nunca.  
Existen   relación   en   línea   recta   (son   los   que   van   de   arriba   a   bajo,   es   cuando   uno  
                                                                                                               
2  Lo  que  fundamenta  esta  posibilidad  de  restitución,  es  que  la  donación  fue  por  una  razón  especifica  

cual   es,   casarse   con   esa   persona.   Al   minuto   de   cesar   dicho   motivo,   no   hay   razón   para   realizar   la  
donación   ya   que   el   consentimiento   fue   prestado   con   motivo   de   dicha   promesa   de   matrimonio,   al  
cesar   la   promesa   el   consentimiento   puede   variar.   Sucede   lo   mismo   con   los   contratos   intuito  
personae,  en  los  cuales  debe  consignarse  específicamente  en  el  contrato  que  la  razón  determinante  
del  mismo  es  la  persona  que  va  a  realizar  el  servicio  que  se  está  contratando.  
desciende   de   otro),   y   la   relación   colateral   (para   el   lado,   todos   los   que   no   son  
ascendientes   de   uno),   el   grado   es   el   número   de   generaciones   que   los   diferencias.  
Para   moverse   en   los   parentescos   colaterales   debe   llegarse   al   ascendiente   común   y  
luego  bajar  (es  decir  los  primos  están  en  relación  colateral  de  cuarto  grado  ya  que  el  
recorrido  que  debe  ser,  padre    abuelo    tío    primo.  
  Los   hermanos   son   un   concepto   amplio,   ya   que   se   consideran   hermanos   los  
hijos   de   uno   de   los   padres,   la   única     diferencia   es   que   los   que   comparten   padre   y  
madre   tiene   derecho   a   una   porción   completa   mientras   que   los   que   solo   comparte  
uno  de  los  padres  tendrán  derecho  a  la  mitad  de  esa  porción.    
  Con  los  primos,  existe  una  confusión  común,  ya  que  la  concepción  corriente  
de  primo  hermano,  es  quién  es  hijo  de  uno  de  los  hermanos  de  uno  de  los  padres,  
pero   ese   concepto   no   es   legalmente   correcto   ya   que   será   primo   hermano   el   hijo   dos  
parejas   de   padres   que   son   hermanos   entre   ellos   (por   ejemplo   las   madres   son  
hermanas  y  se  casan  con  los  padres  que  también  son  hermanos  entre  ellos).  
  El   parentesco   por   afinidad   importa   para   entender   que   los   afines   no   son  
herederos.   Para   calcular   el   parentesco   de   un   afín   por   ejemplo   un   cuñado,   debe  
desplazarse  al  lugar  del  pariente  consanguíneo,  y  así  se  calcula  el  grado  Art.  31.  Es  
decir   la   cuñada   es   afín   en   línea   colateral   en   segundo   grado,   y   la   suegra   es   afín   en  
línea   recta   en   primer   grado.   Esto   corresponde   para   una   persona   que   está   o   ha  
estado  casado,  es  decir  con  el  divorcio  uno  mantiene  dicha  afinidad3.    
 
29.03.10  
   
El  parentesco  por  afinidad  es  entre  una  persona  que  está  o  ha  estado  casada  
y  los  parientes  de  su  actual  o  ex  cónyuge,  Art.  31.  
 
El  Matrimonio  
 
La  definición  está  en  el  Art.  102,  es  un  contrato  solemne  por  el  cual  el  hombre  
y   mujer,   se   unen   actual4   e   indisolublemente,   y   por   toda   la   vida,   con   el   fin   de   vivir  
juntos,   de   procrear5   y   auxiliarse   mutuamente.   Es   un   contrato   bilateral,   un   acto  
jurídico  solemne.  Lo  que  se  critica  en  los  textos,  es  que  al  incorporar  el  divorcio  de  
dejó   la   misma   definición,   la   explicación   podría   ser   que   el   consentimiento   y   su  
formación   es   por   toda   la   vida   e   indisoluble   (el   consentimiento   respecto   del  
contrato).  Lo  que  no  se  permitió  fue  darle  a  las  parejas  la  opción  de  renunciar  a  la  
opción  de  divorcio,  al  ser  un  derecho  personalísimo  no  se  puede  pactar  la  renuncia  a  
la  acción  de  divorcio.    
La   regulación   está   en   el   código   civil   libro   I   (también   hay   normas   sobre  
separación  de  bienes,  efectos  personales  del  matrimonio,  además  de  todo  lo  que  es  
filiación),  libro  IV  (que  tiene  los  contratos,  ahí  se  tratan  los  regímenes  patrimoniales  

                                                                                                               
3  Respecto  de  la  nulidad  hay  una  discusión  doctrinaria,  ya  que  debemos  determinar  si  se  considera  

que  ha  estado  casado  o  no  ,  ya  que  la  nulidad  es  retroactiva.  
4  No  puede  estar  sujeto  a  condición  ni  plazo.  
5  ¿Podría  ser  la  infertilidad  una  causal  de  nulidad?    
del   matrimonio)   y   ley   de   matrimonio   civil   del   año   20046   que   trata   también   el  
divorcio.    
El   matrimonio   es   una   sociedad,   por   lo   general   sin   fines   económicos,   por   lo  
que   es   una   sociedad   formada   por   un   contrato,   esta   tendrá   efectos   personales   y  
patrimoniales.  
Antes  de  la  ley  de  divorcio,  no  se  le  daba  validez  civil  al  matrimonio  religioso,  
hoy   lo   que   se   da   es   un   reconocimiento   al   matrimonio   religioso,   lo   que   se   da   es   la  
posibilidad   de   en   los   8   días   siguientes   puede   ir   a   inscribirse   dicho   matrimonio   al  
registro   civil   y   la   obligación   es   de   ratificar   el   consentimiento.   Los   efectos   civiles  
serán   siempre   desde   la   inscripción,   ni   siquiera   se   retrotraen   al   momento   del  
matrimonio  religioso.  
 
Principios  de  la  Legislación:  
1. La  familia  como  núcleo  fundamental  de  la  sociedad.  
2. Derecho  esencial  de  contraer  matrimonio.  
3. El  consentimiento  debe  ser  otorgado  en  forma  libre,  espontánea  y  exenta  de  
vicios.  
4. Acción  de  divorcio  es  irrenunciable.  
5. Interés  superior  del  menor  y  del  cónyuge  más  débil  (existe  la  compensación  
económica)7  
6. El  juez  debe  procurar  preservar  y  recomponer  la  visa  en  común  de  la  unión  
validamente  contraída.  Conciliación  con  los  derechos  y  deberes  de  la  relación  
de   filiación   y   con   la   subsistencia   de   una   vida   familiar   compatible   con   la  
ruptura   o   la   vida   separada   de   los   cónyuges.   La   nulidad   por   lo   tanto   tendrá  
que  ser  respecto  de  condiciones  existan  en  el  momento  del  matrimonio,  todo  
lo  que  surja  después  será  divorcio.  
 
Requisitos  de  existencia  y  validez  
  Es   el   único   contrato   que   se   aleja   de   los   requisitos   clásicos,   ya   que   tiene  
características  especiales,  por  lo  que  la  nulidad  se  regula  por  la  ley  de  matrimonio  
civil   que   tiene   que   ver   con   los   requisitos   de   existencia   y   validez.   La   nulidad   del  
matrimonio  no  se  rige  por  las  reglas  generales  de  la  nulidad,  por  ejemplo  que  no  se  
aplica   el   principio   de   la   retroactividad,   por   lo   que   existe   el   matrimonio   putativo   que  
es  el  matrimonio  nulo.  Existe  una  discusión  respecto  de  lo  que  no  esta  regulado  si  
efectivamente  se  puede  regir  por  las  normas  de  la  nulidad  común.  
 
Requisitos  de  Existencia8:        
1. Diversidad  de  sexo.  
2. Consentimiento   (Art.   103)   9.   Esto   no   deja   exento   el   mandato,   pero   debe   ser  
un  mandato  especial,  específico,  debe  ser  mandato  solemne  y  determinado.  
                                                                                                               
6  Con  anterioridad  a  esta  ley,  estaba  regulada  por  las  leyes  laicas  de  Domingo  Santa  María  1884.  
7  Son  por  lo  general  las  personas  que  han  estudiado  y  no  han  trabajado.  
8   Recordar  la  discusión  doctrinaria  de  inexistencia  y  nulidad  absoluta.  El  matrimonio  inexistente  no  
puede  ser  putativo.  
 3. Presencia   del   oficial   del   registro   civil   o   ratificación   de   la   inscripción,   la  
inscripción  es  requisito  de  existencia,  si  no  se  rectifica  es  inexistencia.  Hoy  se  
flexibilizó,  ya  que  puede  ser  un  oficial  de  registro  civil  de  cualquier  comuna.  
Requisitos  de  Validez  (Art.  4  L.  Matrimonio  Civil)  
1. Consentimiento  exento  de  vicios.  
2. Capacidad   de   los   contrayentes   y   ausencia   de   impedimentos   dirimentes:   la  
edad  será  de  16  años.  
3. Formalidades  legales.  
 
30.03.10  
Respecto  del  Consentimiento  Exento  de  Vicios:  
  Los   vicios   según   el   Art.   8   LMC,   son   error   y   fuerza10,     el   error   es   respecto   de  
la  identidad11  del  otro  contrayente  considerando  la  identidad  física  (por  ejemplo  en  
el  caso  de  un  gemelo),  error  respecto  de  las  cualidades  personales  que  atendida  
la   naturaleza   o   los   fines   del   matrimonio   ha   sido   considerada   como   determinante  
para  los  fines  del  matrimonio  (aquí  se  discute  el  caso  de  la  esterilidad12,  el  caso  de  la  
homosexualidad  o  el  caso  en  que  la  cónyuge  tenía  un  trabajador  sexual)  esta  causal  
específica  puede  entrar  en  los  límites  del  dolo.  
  La  fuerza  en  los  términos  del  Art.  1456  y  1457,  ocasionada  por  una  persona  o  
por   una   circunstancia   externa   que   hubiere   sido   determinante   para   contraer   el  
mismo.  La  fuerza  física  es  falta  de  consentimiento,  la  fuerza  moral  en  cambio  es  un  
vicio  del  consentimiento.    
  Hay   causales   de   nulidad   que   aplican   para   el   divorcio,   pero   es   bastante   más  
simple  alegarlas  como  causales  de  divorcio  ya  que  no  se  debe  probar  el  momento  en  
el  cual  éstas  ocurrieron.  
   
Impedimentos   Dirimentes   absolutos   y   relativos   y   los   Impedientes   dirimentes  
relativos.  
• Impedimentos  Dirimentes  absolutos13,  son  los  que  operan  respecto  de  todos:  
Art.  5  LMC.  
                                                                                                               
9   El   tema   de   los   matrimonios   para   obtener   nacionalidad   se   podría   entender   como   una   falta   de  
consentimiento,   por   lo   que   sería   un   caso   similar   a   la   simulación.   ¿Puede   ser   la   simulación   una   causal  
de  nulidad?  Ya  que  el  acuerdo  respecto  del  matrimonio  ficticio,  pero  más  que  nada  sería  causal  ilícita  
por  el  tema  de  la  simulación.    
10  El  dolo  no  se  considera,  ya  que  se  opta  por  dejarlo  fuera,  pero  hay  una  causal  de  error  muy  similar  
al  dolo.  La  causal  de  dolo  existe  en  el  derecho  alemán.  
11   La  ley  discutía  si  el  concepto  de  identidad  aplicaba  a  las  características  de  la  persona,  pero  se  ha  
acordado   que   es   solo   la   identidad   física   ya   que   continuando   en   el   Art.   8   es   respecto   de   las   cualidades  
personales.  
12   Ya   que   se   establece   que   uno   de   los   fines   del   matrimonio   es   procrear,   por   eso   el   tema   entra   en  
discusión,   lo   que   si   existe   es   la   figura   de   la   adopción   y   también   las   nuevas   tecnologías   respecto   de  
técnicas  de  fertilidad,  por  lo  que  hay  una  constante  discusión.    
13   Estas   causales   son   nuevas   para   el   derecho   chileno,   altamente   difíciles   de   probar   y   de   que   sucedan  
dichas   situaciones,   ya   que   por   lo   general   por   un   tema   práctico,   no   suceden.   Todas   estas   causales  
vienen  del  derecho  canónico,  lo  que  se  discutía  era  que  son  causales  muy  amplias,  incluso  mucho  más  
que  lo  que  había  antes,  lo  que  sucede  es  que  no  se  utilizan  por  la  dificultad  de  prueba.  
 o Vinculo  matrimonial  no  disuelto  Art.  49  LMC.  La  mayoría  de  los  juicios  
por  bigamia  alega  la  nulidad  del  primer  matrimonio.  
o Los  menores  de  16  años  no  pueden  contraer  matrimonio14,  entre  los  
16  y  los  18  años  es  necesario  el  consentimiento  de  los  padres,  si  falta  
el   consentimiento   de   los   padres   el   matrimonio   no   es   nulo,   pero   hay  
otras  sanciones15,  pero  el  matrimonio  es  válido.    
o Los   que   se   hallaren   privados   del   uso   de   la   razón   (por   ejemplo   si   el  
novio  llega  ebrio)  
o Los   que   por   un   trastorno   o   inhabilidad   psíquica   fueren   incapaces  
absolutos  para  llevar  la  vida  que  implica  el  matrimonio16.  
o Los   que   no   tienen   suficiente   juicio   y   discernimiento   para  
comprometerse  con  los  deberes  esenciales  del  matrimonio.  
o Los  que  no  pudieren  expresar  su  consentimiento,  de  cualquier  modo.  
 
05.04.10  
 
• Impedimentos   dirimentes   relativos,   van   a   depender   de   los   cónyuges:   Su  
efecto  es  la  nulidad.  
o Los  ascendientes  y  descendientes  por  consanguinidad  o  por  afinidad.  
o Colaterales   por   consanguinidad   en   el   segundo   grado.   Los   hermanos  
son  los  únicos  colaterales  con  los  cuales  uno  no  se  puede  casar17.  
o Cónyuge   sobreviviente   no   podrá   contra   el   matrimonio   con   el  
imputado   contra   quién   se   hubiere   formalizado   investigación   por   el  
homicidio  de  su  marido  o  mujer,  o  con  quién  hubiere  condenado  como  
autor,  cómplice  o  encubridor  (Art.  7º  transitorio  LMC).  
• Impedimentos  impedientes:  son  prohibiciones,  su  sanción  no  es  la  nulidad  ya  
que  tienen  otro  tipo  de  sanciones  al  incumplir  un  impedimento  impediente.  
Están  regulados  en  el  Código  Civil.  
o Consentimiento1819  para  el  matrimonio,  16<18  años.  Art.  105  -­‐  115.  Lo  
más   seguro   es   que   en   el   registro   civil   no   se   les   permita   casarse,   si  
llegara   a   suceder,   la   sanción   no   es   la   nulidad   sino   que   se     permite  
                                                                                                               
14   Es   una   regla   particular   de   Chile,   ya   que   por   lo   general   en   otras   legislaciones     permite   que   las  
mujeres  se  casen  antes  que  los  hombres,  por  ejemplo  las  mujeres  a  los  12  y  los  hombres  a  los  14  ya  
que  es  la  edad  de  maduración.  
15  Por  ejemplo  el  ascendiente  que  debía  consentir  puede  desheredar.  
16   Se   habla   de   una   causal   flexible,   todo   va   a   depender   si   la   inhabilidad   mental   lo   hace   incapaz   de  
formar  la  comunidad  del  matrimonio.  
17  En  el  matrimonio  Católico  debe  pedirse  dispensa.  En  Chile  este  tema  es  muy  laxo,  por  lo  general  en  
otros  países  es  mucho  más  extensa  la  prohibición.  
18   La  sanción  en  los  casos  de  un  acto  que  valla  en  contravención  a  la  ley  es  la  nulidad  ya  que  el  acto  
adolece   de   objeto   ilícito   a   menos   que   la   ley   establezca   lo   contrario.   Los   dos   ejemplos   comunes   son   el  
establecimiento   de   usufructos   sucesivos   en   los   cuales   los   usufructuarios   sucesivos   se   entienden  
como  sustitutos  y  en  el  caso  del  matrimonio  sin  consentimiento.  
19   Los   ascendientes   (que   deben   dar   su   consentimiento   en   el   caso   en   que   no   existieren   los   padres)   no  
tienen  que  dar  razón  alguna  en  el  caso  de  negarse  a  darse  autorización.  
 desheredar   mediante   testamento,   o   la   mitad   de   lis   bienes   que   le  
hubieren  correspondido  en  el  caso  de  no  haber  testamento20.  
o Impedimento   de   guardas   Art.   116.   La   sanción   es   que   el   tutor   o  
curador  pierde  toda  remuneración  que  le  corresponda.  
o Impedimento   de   segundas   nupcias.   Art.   124   y   125.   Teniendo   hijos   a  
los   cuales   administro   sus   bienes,   lo   que   evita   la   ley   es   que   esos   bienes  
se  confundan  con  los  del  nuevo  matrimonio,  por  lo  que  se  impone  el  
requisito   de   inventario   solemne.   La   sanción   no   es   la   nulidad,   sino   la  
imposibilidad  de  heredar  al  hijo.  
o Impedimento   especial   para   la   mujer   Art.   128   -­‐130.   La   ley   no   quiere  
que   se   confunda   la   paternidad,   puede   pasar   que   la   mujer   este  
embarazada,   por   lo   que   tiene   que   esperar   un   plazo   para   contraer  
matrimonio.   Cuando   hay   un   matrimonio   anterior   y   quiere   volver   a  
casarse   debe   esperar   270   días,   el   problema   es   que   se   produzca   una  
confusión  de  paternidad.  
 
06.04.10  
 
Formalidades  Legales.  
• Ante  cualquier  oficial  del  registro  civil21.  
• Uso  del  lenguaje  de  señas  y  lengua  materna.  
• Trámites  de  manifestación  (Art.  9-­‐13  LMC)  e  información(Art.  14).  
 
Formalidades  de  Celebración  
• Ante  el  mismo  oficial  que  hizo  la  manifestación  e  información.  
• Testigos22,  deben  ser  dos.  
• Matrimonio  en  artículo  de  muerte23  
 
Matrimonio   Religioso:   Se   requiere   inscribir   el   matrimonio   y   ratificar   el  
consentimiento,   dentro   de   los   8   días   corridos   desde   la   celebración   (Art.   20   LMC).  
Sus  efectos  se  rigen  por  la  ley  civil  y  desde  la  inscripción  y  no  desde  la  celebración  
del  matrimonio.  
 
 
 
                                                                                                               
20   La   ley   da   una   serie   de   casos   en   los   cuales   la   ley   entiende   que   falta   el   padre   o   madre.   La   ley   se  
preocupó  de  privar  al  padre  cuando  la  paternidad  ha  sido  determinada  en  contra  de  su  voluntad.  Uno  
de  los  derechos  que  se  pierde  es  el  consentimiento  necesario  para  el  matrimonio  de  hijos  16<18.  
21   Anteriormente   debía   ser   el   oficial   del   domicilio,   por   lo   que   era   la   mayor   causal   de   nulidad   la  
incompetencia  del  funcionario.  
22   Se  temió  que  la  causal  de  inhabilidad  de  los  testigos  fuera  el  reemplazo  de  la  incompetencia  del  
oficial  como  causal  “fácil”  de  nulidad,  por  lo  mismo  la  ley  establece  que  solo  se  puede  alegar  la  causal  
de   inhabilidad   de   los   testigos   con   1   año   plazo   desde   la   celebración   del   matrimonio,   por   lo   mismo   esa  
causal  casi  no  se  usa.  
23  Se  pueden  omitir  formalidades  si  es  que  hay  peligro  de  muerte,  debe  quedar  consignado.  
 Disolución  del  Matrimonio  
 
Causales:  (Art.  42  LMC)  
• Muerte  real  de  uno  de  los  cónyuges.  
• Muerte   Presunta24:   recordar   que   hay   un   procedimiento   y   plazos,   hay   una  
diferencia  entre  la  fecha  de  la  última  noticia25  de  la  persona  y  la  fecha  de  la  
muerte  presunta,  10  años  desde  las  últimas  noticias26,  5  años  si  la  persona  va  
a  cumplir  75  años  Art.  81  nº  8  y  9.  
• Sentencia  firme  de  nulidad.  
• Sentencia  firme  de  divorcio.  
 
Nulidad:  (Art.  44  y  45  LMC)  
  La  nulidad  tiene  tres  causales:  incapacidad  y  concurrencia  de  impedimentos  
dirimentes,   falta   de   consentimiento   libre   y   espontáneo   y   falta   o   inhabilidad   de   los  
testigos.  Debemos  recordar  que  las  causales  de  nulidad  son  solo  las  que  aparecen  en  
la   ley   de   matrimonio   civil,   ya   que   son   norma   propias   del   matrimonio   por   el  
principio  de  especialidad27.  No  se  distinguirá  entre  nulidad  absoluta  y  relativa.    
  Esta  nulidad  no  puede  declararse  de  oficio  por  el  tribunal,  por  eso  no  puede  
aplicar  el  Art.  1683  CC,  la  diferencia  es  que  no  se  va  a  sanear  por  la  ratificación,  la  
prescripción  si  va  a  sanear  (por  ejemplo  los  vicios  y  los  testigos  inhábiles)  
  Acción   de   nulidad,     es   instancia   de   parte   no   de   oficio,   generalmente   esta  
acción   es   imprescriptible,   solo   podrá   intentarse   mientras   vivan   ambos   cónyuges.  
Hay  titulares  activos  y  pasivos  (Art.  46  LMC)  
 
08.04.10  
 
 
  Hay   causales   de   disolución   que   se   estiman   de   orden   público   internacional,    
como  por  ejemplo  el  matrimonio  entre  ascendientes,  cuando  concurre  una  de  estas  
causales,   la   acción   de   nulidad   se   amplía   y   puede   ser   ejercida   por   cualquier  
interesado.      El  otro  tipo  de  causales  de  nulidad  que  son  de  orden  privado,  en  estos  
casos  solo  quién  se  vea  afectado  por  la  nulidad  puede  ejercer  la  acción.  Esto  importa  
para  entender  que  hay  ciertos  vicios  que  no  se  pueden  sanear,  pero  como  la  nulidad  
no   se   puede   declarar   de   oficio,   esto   da   pie   para   que   la   pareja   puede   decidir  
continuar   aunque   el   matrimonio   tenga   algún   vicio   de   nulidad,   ya   que   el   acto   sigue  
siendo   válido   hasta   que   un   tribunal   lo   declare   como   nulo.   La   acción   de   nulidad   es  
imprescriptibles  salvo  las  excepciones  que  establece  la  ley.  
  Si   las   partes   se   acercaran   al   tribunal   para   obtener   un   divorcio,   y   el   juez  
observe  que  existe  un  vicio  de  nulidad,  este  debe  avisar  a  las  partes  de  éste  y  este  
                                                                                                               
24  Es  llamada  la  “nulidad  de  los  pobres”,  la  gente  pobre  no  tenía  como  costear  testigos  falsos,  por  lo  
que  recurrían  a  declarar  la  muerte  presunta.  
25  Salvo  en  los  casos  de  terremotos  o  catástrofes  naturales.  
26  La  sentencia  fija  esta  fecha.  
27  Surge  la  duda  si  en  lo  no  regulado  puede  aplicar  las  reglas  generales  del  CC,  y  se  establece  que  no.  
puede  declarar  improcedente  el  divorcio,  si  las  partes  no  solicitan  la  nulidad  el  juez  
no  la  puede  declarar  de  oficio.  
  Titulares   activos,   la   titularidad   corresponde   a   los   cónyuges   salvo   las  
excepciones  de:    
• Cuando  es  por  minoría  de  edad    puede  exigirla  el  ascendiente  también.  
• Fuerza  y  error    solo  al  que  sufrió  la  fuerza  (el  otro  no  puede  alegarla)  
• Matrimonio   en   artículo   de   muerte      Se   agregan   los   demás   herederos   del  
cónyuge  difunto.  
• Vínculo   matrimonial   no   disuelto      También   puede   exigirlo   el   cónyuge  
anterior  (el  que  supuestamente  es  el  verdadero)  y  los  herederos  del  cónyuge  
anterior.  
• Causales   de   los   artículos   6º   y   7º      Pueden   ser   alegadas   por   cualquier  
interesado,  ya  que  son  de  orden  público  internacional,  el  parentesco  es  una  
de  estas  causales.  
Titulares  pasivos,  dependerá  de  quién  sea  el  titular  activo,  la  demanda  puede  
estar  destinada  a  ambos,  a  uno  de  ellos  o  a  los  herederos.    
 
Las  Causales  de  Nulidad  
  Anteriormente,   existía   el   divorcio   pero   el   único   efecto   personal   era   que  
permitía   la   separación   de   cuerpos.   Lo   que   buscaba   era   algunos   efectos   sucesorios,  
pero  lo  que  se  hacía  era  que  se  llevaban  testigos  falsos  para  obtener  la  nulidad.  Con  
la  nueva  LMC  el  nivel  de  nulidades  disminuyen  drásticamente  ya  que  se  permite  el  
divorcio  con  los  efectos  realmente  efectivos  de  un  divorcio.  
 
Prescripción.  
La  doctrina  establece  que  no  hay  diferencia  entre  nulidad  absoluta  y  relativa.  Lo  
que   estableceremos   aquí   es   que   hay   dos   tipos   de   causales,   las   que   permiten  
saneamiento   por   prescripción   y   otras   que   no.   En   las   que   no   prescriben   serán   las  
causales  de  orden  público  internacional.  La  acción  de  nulidad  es  imprescriptible  
salvo  las  siguientes  excepciones:  
• Matrimonio  de  menores  de  edad    un  año  desde  la  celebración  
• Para  los  casos  de  error  o  fuerza    tres  años  desde  que  cesa  el  error  o  fuerza.  
• Matrimonio  en  artículo  de  muerte    un  año  desde  que  fallece.  
• El  vínculo  matrimonial  no  disuelto    un  año  desde  que  muere  el  cónyuge.  
• Falta  de  testigos  hábiles    un  año  desde  la  celebración.  
 
Efectos,  Art.  50  LMC  
Produce  efectos  desde  la  sentencia  está  ejecutoriada,  debe  inscribirse  al  margen  
de  la  inscripción  del  matrimonio.  
La   nulidad   tiene   efectos   retroactivos,   las   partes   vuelven   al   estado   que   estaban  
previo  al  matrimonio.  Existe  la  excepción  del  matrimonio  putativo,  esto  quiere  decir  
que  no  se  afecta  la  filiación  determinada  de  los  hijos.  
 
El  Matrimonio  Putativo,  Art.  51  LMC  
  Es  un  matrimonio    nulo  que  produce  efectos  civiles  respecto  del  cónyuge  que  
de  buena  fe  y  con  justa  causa  de  error  los  contrajo.  
Requisitos:  
• Matrimonio   celebrado   o   ratificado   ante   el   Oficial   del   Registro   Civil,   no   puede  
ser  inexistente.  
• Declaración  de  nulidad  
• Celebrado  de  buena  fe  por  al  menos  uno  de  los  cónyuges.  
• Buena   fe   fundada   en   una   justa   causa   de   error28,   deja   de   producir   efectos  
civiles  si  falta  la  buena  fe  de  ambos.  
 
12.04.10  
 
La  buena  fe  es  un  punto  agregado  por  la  ley,  se  sabe  que  la  buena  fe  esta  tratada  
solamente   en   materia   de   posesión   (que   es   dónde   esta   definida),   hay   dos   tipos   de  
buena  fe,  objetiva  y  subjetiva.  La  buena  fe  subjetiva  es  una  buena  fe  “creencia”  (yo  
creo   estar   actuando   conforme   a   derecho)   es   la   creencia   de   que   el   tradente   es   el  
dueño  ya  que  los  antecedentes  hacen  creer  que  se  esta  de  buena  fe.  Pero  un  error  en  
materia   de   derecho   es   una   presunción   de   derecho   de   mala   fe   y   no   admite   prueba   en  
contrario   (Arts.     8,   706   y   1452).   En   el   matrimonio   putativo,   que   es   la   segunda  
institución  que  involucra  la  buena  fe  subjetiva,  aquí  la  buena  fe  no  está  definida  sino  
que  está  contenida29.  
¿Y   la   buena   fe,   se   presume?   En   materia   posesoria   si,   por   lo   que   los   tribunales  
extendían  esto.  Ahora  la  LMC  lo  establece  Art.  52,  salvo  que  en  el  juicio  de  nulidad  se  
establezca  lo  contrario.  
Desde  que  se  pide  la  nulidad  “se  acabó  mi  buena  fe”,  al  interponer  la  demanda  la  
ley  establece  que  en  el  punto  en  ese  instante  hace  la  diferencia  entre  lo  que  era  el  
matrimonio  y  lo  que  es  con  posterioridad,  por  eso  el  matrimonio  hasta  el  punto  de  la  
demanda   (y   para   el   otro   cónyuge   será   desde   que   está   notificada)   se   entenderá  
putativo  y  con  todo  lo  que  pase  con  posterioridad  deja  de  producir  efectos.  
¿Qué  es  lo  que  puede  ocurrir?  Puede  darse  la  inconsistencia  de  que  hayan  dos  
cónyuges  herederos  en  los  casos  en  que  hay  vínculo  matrimonial  no  disuelto.    
 
  Hay  dos  excepciones  al  efecto  retroactivo  de  la  nulidad  del  matrimonio,  
la  primera  es  respecto  de  la  filiación  de  los  hijos  esto  es  para  la  determinación  
de  la  paternidad.  La  segunda  excepción  es  el  matrimonio  putativo.  
 
13.04.10  
 
Juicio  de  Nulidad    
  Son   competentes   los   juzgados   de   familia   del   domicilio   del   demandado.   Es  
importante   que   no   procede   ni   la   mediación     ni   conciliación.   Si   la   sentencia   no   es  

                                                                                                               
28  Presunción  de  mala  fe  es  el  error  de  derecho,  y  no  admite  prueba  en  contrario  Art.  706.  
29   Si  yo  me  caso  con  mi  papá  (o  hermano)  y  yo  no  se  que  es  mi  papá,  es  un  error  de  hecho,  por  lo  
tanto   ese   matrimonio   puede   ser   putativo.   Si   yo   se   que   es   mi   hermano   pero   yo   pienso   que   los  
hermanos  se  peden  casar  es  un  error  de  derecho,  por  lo  que  ese  matrimonio  no  puede  ser  putativo.  
apelada   procederá   la   consulta30   ,   también   debe   entenderse   un   régimen   transitorio  
respecto  del  matrimonio.  
 
Reglas  Transitorias  respecto  de  la  Nulidad  
• La  nueva  ley  se  aplica  con  efectos  retroactivos  ya  que:  
o Hay  matrimonios  que  se  celebraron  antes  de  la  vigencia  de  la  ley:  en  
ellos  se  aplica  la  nueva  LMC.  Hay  ciertas  excepciones.  
 No  puede  alegarse  la  incompetencia  del  oficial.  
o Hay  juicios  que  comenzaron    bajo  la  vieja  ley  y  se  desarrollaron  con  la  
nueva:    
 Su  procedimiento  continúa.  
 Las  partes  pueden  optar  por  el  nuevo  procedimiento.  
 Problema   de   la   cosa   juzgada.   ¿Qué   sucede   si   ya   se   perdió   un  
juicio   de   nulidad   por   incompetencia   del   oficial   del   registro  
civil?  Lo  que  podría  entenderse  que  varía  es  la  causa  de  pedir  
(ya  que  hay  identidad  de  persona  y  de  objeto  que  es  la  nulidad)  
Aquí   el   problema   es   si   la   causa   de   pedir   es   la   próxima   o   la  
remota.  
• Las  excepciones  de  la  ley:  
o La  del  divorcio:  
 No  se  aplicaron  las  restricciones  de  prueba.  
Inexistencia   Nulidad  
Ningún  efecto   Puede  ser  putativo  
Opera  de  pleno  derecho   Requiere  sentencia  judicial.  
Cualquier  interesado   Cualquiera   de   los   presuntos   cónyuges,   salvo  
excepciones  legales.  
No  prescribe   Prescribe  en  ciertos  casos.  
 
Nulidad  Religiosa    
El  matrimonio  religioso  no  contempla  una  nulidad  refleja  con  la  nulidad  civil,  
una   vez   que  el  matrimonio   religioso  produce  efectos  civiles,  se  rige  por  la  ley  civil  
completamente,  por  lo  que  no  se  puede  pedir  que  si  se  anula  religiosamente  se  anule  
también  civilmente.  
   
Criterios  de  la  Jurisprudencia  
• Respecto   de   error   en   la   identidad   y   cualidades   personales.:   Se   entenderá   que  
el   error   en   las   cualidades   personales   debe   ser   inherente   a   la   persona  
permanente31  y  suficientemente  grave.  
o Respecto   de   la   impotencia   generandi:   a   pesar   de   que   es   uno   de   los  
fines   del   matrimonio   procrear,   no   se   entenderá   como   una   causal   de  

                                                                                                               
30   Recordar   que   son   básicamente   tres   juicios   los   que   en   el   caso   de   apelación   desierta   son  
consultados,  el  juicio  de  nulidad,  el  de  divorcio  y  el  de  hacienda.  
31  Debe  entenderse  una  permanencia  relativa,  es  un  punto  a  analizar.  
 nulidad   ya   que   en   primer   lugar   existen   métodos   alternativos   para  
hacerlo.    
o Respecto  de  la  impotencia  coheundi:  si  se  entenderá  como  un  error  en  
las  cualidades  personales.  
o ¿Qué  sucede  con  el  caso  de  la  persona  que  se  niega  a  tener  hijos?  Tal  
vez   podemos   entender   que   el   tener   hijos   es   fundamental   para   el  
desarrollo  de  la  personalidad,  por  eso  podríamos  invocar  dicha  causal  
como  de  nulidad,  pero  probablemente  sea  mejor  ir  por  un  divorcio.  
 
Los  Efectos  del  Matrimonio  
 
  El  matrimonio  es  un  acto  jurídico  que  hoy  más  que  nunca  esta  basado  en  el  
amor   de   pareja,   por   lo   que   el   efecto   más   importante   es   “convivir,   quererse,  
respetarse,   escucharse”,   el   reconocimiento   de   que   es   esta   es   la   base   del   matrimonio  
es   para   entender   el   fundamento   del   divorcio,   ya   que   “cuando   no   hay   amor,   se   acaba  
el   matrimonio”,   será   para   entender   que   la   causal   de   que   ya   no   se   quiere   estar   con   la  
otra  persona.  Las  obligaciones  del  matrimonio  son  con  un  alto  contenido  ético  por  lo  
que   no   se   va   a   pedir   al   tribunal   “que   el   marido   vuelva   a   la   casa”,   pero   el  
incumplimiento  de  estos  deberes  puede  ser  causal  de  divorcio.  
 
Efectos  Personales  
• Relaciones  personales  entre  los  cónyuges:  son  derechos  deberes  ya  que  son  
recíprocos32,    existe  también  el  principio  de  solidaridad.  
o Deber  de  fidelidad:  es  causal  de  divorcio  y  de  separación  judicial.  
 La   mujer   puede   pedir   separación   judicial3334:   no   disuelve   el  
vínculo,   pero   tiene   efectos   patrimoniales   y   se   suspende   el  
deber  de  fidelidad.  
 
15.04.10  
 
 No  puede  exigirse  en  un  tribunal  el  deber  de  fidelidad  pero  es  
causal  de  divorcio  y  de  separación  judicial.  
o Deber  de  socorro:  es  básicamente  ayuda  económica  y  de  alimentos,  
ya  que  el  cónyuge  es  titular  del  deber  de  alimentos,  mientras  no  hay  
nulidad  y  divorcio  el  cónyuge  sigue  siendo  titular  de  alimentos.  
 Es  causal  de  divorcio  y  separación  judicial.  
 Hay  un  mínimo  que  se  va  actualizando35  
                                                                                                               
32   Esto   no   fue   así   durante   mucho   tiempo,   el   CC   anteriormente   establecía   que   la   mujer   le   debía  
respeto    y  obediencia  a  su  marido  y  deberes  de  ésta  índole,  esto  por  que  existía  la  potestad  marital  es  
decir   que   el   marido   era   el   encargado   de   la   mujer.   Esto   fue   modificado   por   la   ley   18.802,   ya   que   la  
mujer   casada   en   sociedad   conyugal   era   considerada   incapaz   relativo   y   con   esta   ley   se   le   otorga   la  
plena  capacidad.  
33  La  Mujer  y  solo  la  mujer  puede  pedirla.  
34   Es   una   institución   que   se   dejó   para   las   parejas   muy   cristianas   para   que   se   les   permita   vivir  
separadas.    
 o Deber   de   ayuda   mutua,   de   respeto   y   protección,   deber   de  
convivencia  y  cohabitación.  
 Con   Cohabitación   se   entiende   como   relaciones   sexuales   entre  
los  cónyuges.  
 Dicho  deber  se  suspende  con  la  separación  judicial.  
o Auxilio  y  expensa  para  la  litis.  
• Relaciones  filiales.  
• Régimen  matrimonial  o  régimen  de  bienes.  
• Derechos  hereditarios36.  
 
Régimen  de  Bienes  
 
Efectos  Patrimoniales  
  Los   bienes   en   general   se   rigen   por   régimen   de   comunidad,   lo   que   se   busca   es  
reconocer   el   trabajo   mutuo   de   la   pareja   y   lo   que   contribuye   cada   uno   a   las  
necesidades  familiares.  Lo  que  mira  dicho  régimen  es  determinar  quién  es  el  dueño,  
independiente   de   quién   lo   adquiera   y   quién   lo   pague.   Al   observar   la   sociedad  
conyugal   lo   que   se   debe   entender   que   hay   diversos   patrimonios   separados   con  
muchas  formas  de  administración.  
  Se  entenderán  como  principios  la  igualdad  de  los  cónyuges  (que  en  materia  
de   sociedad   conyugal   no   se   da)   este   principio   es   de   derecho   internacional.   Un  
segundo   principio   será   la   autonomía   de   la   voluntad   limitada   ya   que   la   sociedad  
conyugal  se  entiende  como  una  institución  de  orden  público  donde  la  autonomía  es  
para  escoger  el  régimen  de  bienes  que  quiera,  pero  no  se  puede  inventar  un  régimen  
de  bienes37,  ni  volver  a  la  sociedad  conyugal38.    
  La  sociedad  conyugal  está  tratada  en  el  libro  IV,  antes  de  la  compraventa.  El  
régimen  más  habitual  es  el  de  comunidad,  pero  hay  varios  tipos  de  comunidad  que  
se  tratan  en  los  diversos  ordenamientos  internacionales.    
 
El  Régimen  de  Comunidad39  
En  primer  lugar  observamos  la  comunidad  universal  en  el  cual  entran  todas  
las   cosas   (los   bienes   presentes   y   futuros)   a   esta   comunidad,   este   régimen   por   lo  
general   no   lo   adopta   ningún   país   del   mundo.   En   segundo   lugar   está   el   régimen   de  
muebles   y   ganancias,   los   bienes   muebles   presentes   y   futuros   ingresan   a   la  
comunidad  además  de  todos  los  bienes  adquiridos  a  titulo  oneroso.  En  tercer  lugar  
                                                                                                               
35   Anteriormente   se   distinguía   entre   alimentos   necesarios   y   alimentos   congruos,   hoy   dicha  
diferenciación  no  es  tal.  
36   Hoy   en   Chile   el   cónyuge   es   heredero,   pero   esto   no   es   común   en   todos   los   países.   Sus   derechos   son  
como   mínimo   ¼   de   la   masa   hereditaria.   La   ley   protege   al   cónyuge   y   a   los   hijos   ya   que   hay   una   mitad  
que  es  de  los  asignatarios,  el  cónyuge  no  concurre  solo.  
37   Incluso   se   puede   dejar   de   estar   en   sociedad   conyugal,   pero   nunca   se   puede   volver   a   la   sociedad  
conyugal.  
38  Si  se  discute  si  es  que  se  puede  pactar  posteriormente  la  sociedad  conyugal.  
39   NO  es  lo  mismo  que  la  comunidad,  no  se  haba  del  cuasicontrato  de  comunidad,  en  ningún  sentido  
ya  que  tiene  reglas  diversas.  
existe   la   comunidad   de   ganancias   que   ingresan   a   la   comunidad   solo   las   ganancias  
durante  el  matrimonio,  no  los  presentes,  la  sociedad  conyugal  chilena  se  adapta  a  
este   último   sistema40,   pero   se   distingue   por   tener   dos   haberes   el   absoluto   y   el  
relativo,  las  ganancias  entran  al  haber  absoluto  y  los  bienes  al  haber  relativo  pero  lo  
que  se  obtenga  onerosamente  con  los  bienes  del  haber  por  ser  ganancia,  entran  al  
haber  absoluto.  
 
19.04.10  
 
  Todos   los   regimenes   de   comunidad   tienen   en   común   en   que   todo   lo   que   se  
adquiere   a   titulo   oneroso   durante   el   régimen   entra   a   la   comunidad.   En   lo   que   se  
diferencia  entre  el  de  comunidad  de  muebles  y  ganancias  y  el  de  ganancias  es  que  el  
segundo  los  bienes  muebles  previos  y  los  que  se  adquieren  a  titulo  gratuito  entran  al  
haber  relativo,  por  eso  es  que  la  sociedad  conyugal  es  un  régimen  de  ganancias.    
  En  Chile  la  sociedad  conyugal  será  supletorio,  los  dos  otros  regimenes  deben  
pactarse,  Arts.  135  y    1718.  La  sociedad  conyugal  solo  puede  pactarse  al  inicio  del  
matrimonio   (Art.   1721),   esto   hace   referencia   a   que   no   se   puede   pactar   que   la  
sociedad  conyugal  comience  ante  so  después  del  matrimonio  y  dicha  estipulación  es  
nula.   La   única   excepción   serán   los   matrimonios   celebrados   en   el   extranjero,   estos  
matrimonios   pueden   inscribirse   en   Chile   y   al   inscribirse   quedan   en   separación   de  
bienes  pero  permite  que  se  pacte  la  sociedad  conyugal.  
 
Separación  de  Bienes  
  La   propiedad,   gestión   y   administración   es   separada.   En   éste   régimen   no   se  
impide  que  los  bienes  se  adquieran  en  sociedad.  
 
Participación  en  los  Gananciales  
  Es   un   régimen   muy   poco   ocupado   en   Chile,   es   un   régimen   mixto   entre   la  
separación  de  bienes  y  la  comunidad.  Supone  que  la  propiedad  y  la  administración  
es   separada,   los   terceros   ven   a   cada   persona   como   un   entes   separados.   Cuando  
termina  el  régimen  se  forma  una  comunidad  respecto  de  algunos  bienes,  que  son  los  
adquiridos  a  título  oneroso  en  el  régimen  ya  que  se  genera  un  crédito  (un  derecho  
personal  del  cónyuge)  para  equilibrar  los  patrimonios  y  dejarlos  iguales.  
 
Capitulaciones  Matrimoniales  
 
Son   las   convenciones   de   carácter   patrimonial   que   celebran   los   esposos   antes  
de  contraer  matrimonio  o  en  el  acto  de  su  celebración.   Hay   ciertos   pactos   que   no  
se   admiten,   por   lo   mismo   debemos   estimar   que   es   una   autonomía   de   la   voluntad  
limitada   por   el   orden   público.   Art.   1715.   Son   inmodificables   salvo   el   régimen   de  

                                                                                                               
40  Nunca  confundir,    el  sistema  chileno  no  es  de  muebles  y  ganancias  sino  solo  de  ganancias.    
bienes.  Son  solemnes,  se  hacen  por  escritura  pública  y  se  debe  subinscribir41  dentro  
de   30   día   al   margen.   Debe   dejarse   claro   que   la   subinscripción   también   es  
solemnidad  y  si  no  se  subinscribe  no  vale  entre  las  partes  ni  respecto  de  terceros.  
Como   ejemplos   se   tiene:   Separar   una   parte   del   patrimonio,   o   regula   algún  
tipo  de  autorizaciones.  
 
20.04.10  
 
Pueden   ser   celebradas   por   todas   las   personas   capaces   de   contraer  
matrimonio,   hay   excepciones   respecto   de   menores   (los   hábiles   para   contraer  
matrimonio   es   decir   mayor   de   16   y   menor   de   18)   y   pupilos   que   requieren  
autorización.  
 
Hay  ciertas  estipulaciones  que  están  prohibidas:  
1. La  vigencia  de  la  sociedad  conyugal  Art.  1721  inciso  final.  Con  esto  se  justifica  
que  no  se  puede  volver  a  la  sociedad  conyugal.  También  se  refiere  a  que  no  se  
puede  postergar  el  inicio  de  la  sociedad  conyugal.  
2. Estipulaciones   contrarias   a   las   buenas   costumbres,   ni   a   las   leyes,   no   puede  
ser  en  detrimento  de  los  derechos  y  obligaciones  conyugales  y  descendientes.  
Art.  1717.  
Hay  estipulaciones  permitidas  
1. Régimen  matrimonial.  
2. Renuncia  a  los  gananciales  de  los  gananciales.  La  mujer  puede  renunciar  a  los  
gananciales   también   como   opción   para   quedarse   con   el   patrimonio  
reservado  de  la  sociedad  conyugal.  
3. Exclusión   de   bienes   muebles   de   la   comunidad.   Podría   ser   por   ejemplo  
acciones,  o  un  auto.  
4. Separación   parcial   de   bienes.   Art.   1720   es   el   que   la   permite.   Existen   varios  
patrimonios,  el  del  Art.  150  (patrimonio  reservado)  y  el  patrimonio  del  Art.    
167  (patrimonio  separado  que  deriva  de  las  capitulaciones  matrimoniales)  la  
mujer   administra   una   parte   de   su   patrimonio   separadamente,   y   este  
patrimonio   el   del   Art.   167   se   rige   por   las   normas   del   tercer   patrimonio  
separado  que  puede  tener  la  mujer  que  es  el  patrimonio  del  Art.  166.  
5. Administración  sume  fija  o  pensión  periódica.  Lo  establece  el  Art.  1721.  
6. Reserva  de  valores  propios.    
 
Sociedad  Conyugal42  
 

                                                                                                               
41   La   regla   general   es   que   la   subinscripción   es   para   publicidad,   y   su   omisión   trae   como   sanción   la  
inoponibilidad.  En  este  caso  la  subinscripción  es  una  solemnidad,  hay  casos  en  que  la  inscripción  es  
solemnidad  en  la  hipoteca,  y  el  plazo  es  solemnidad  en  este  caso  también.  
42  Para  la  prueba  debe  analizarse  como  liquidar  una  sociedad  conyugal,    en  este  caso  recordar  
que  la  mujer  puede  renunciar  a  los  gananciales.  
   Es   el   régimen   legal   y   supletorio,   además   es   hoy   el   mayoritario,   recordando  
que  existe  la  excepción  de  los  matrimonios  celebrados  en  el  extranjero.  El  inicio  de  
la   sociedad   conyugal   es   solamente   en   el   matrimonio,   es   un   régimen   del   tipo   de  
comunidad  en  las  ganancias,  pero  no  es  una  comunidad  ni  una  sociedad,  es  una  
institución   sui   generis.   Hay   desigualdad   entre   los   cónyuges   en   donde   hay  
preponderancia  del  marido.  
 
Principios  generales  
• Art.  1749,  el  marido  es  el  “jefe”  y  como  tal  administra  los  bienes  sociales  y  los  
de  su  mujer,  sujeto  a  sus  obligaciones  y  limitaciones43.    
• El   marido   es   respecto   de   terceros   dueño   de   los   bienes   sociales,   esto   quiere  
decir  que  el  tercero  no  ve  la  sociedad  conyugal  (no  distingue  entre  el  haber  
absoluto   y   relativo)   El   haber   relativo   también   responde   de   los   bienes  
sociales,   la   única   diferencia   es   que   se   obtiene   recompensa   al   término   del  
régimen,  el  haber  relativo  no  son  bienes  propios  sino  que  son  bienes  sociales.  
El   tercero   no   ve   deudas   del   marido   y   otras   de   la   sociedad   conyugal,   por   lo  
que  de  las  deudas  del  marido  responde  el  patrimonio  del  marido  y  el  de  las  
sociedad44.  
 
22.04.10  
• La   administración   ordinaria   y   extraordinaria   tienen   limitaciones.   La  
ordinaria   es   la   que   tiene   el   marido   (Art.   1748)   la   mujer   tiene   la  
extraordinaria  pero  no  por  ser  cónyuge  sino  por  ser  curadora  del  marido,  ya  
que  la  extraordinaria  es  siempre  la  del  curadora  del  marido.  
 
Los  Patrimonios  
Los  terceros  ven  tres  patrimonios:  
• El   del   marido,   dónde   están   confundidos   los   bienes   sociales   Art.   1750.   Solo  
interesa   saber   que   hay   sociedad   conyugal   para   saber   si   se   necesita  
autorización  de  la  mujer  para  la  enajenación.  
• Bienes   propios   de   la   mujer   (o   de   cada   cónyuge):   no   confundir   con   los  
patrimonios   separados   ya   que   estos   bienes   no   ingresan   a   la   sociedad  
conyugal.     Estos   bienes   de   igual   forma   los   administra   el   marido   (esto   da  
cuenta   de   lo   machista   que   es   la   ley),   pero   esto   no   significa   que   el   bien   propio  
entre  a  la  sociedad  conyugal.  Estos  bienes  son  irreponsables,  el  tercero  no  
se  pede  meter  con  ellos.  
o Los  propios  del  marido  los  administra  sin  limitación.  
o Si   la   mujer   trabaja   fuera   de   la   casa   se   le   permite   administrar   dicho  
patrimonio.  

                                                                                                               
43   En   las   capitulaciones   se   le   pueden   poner   más   limitaciones,   más   requisitos   para   enajenaciones   por  
ejemplo,  por  lo  general  se  pondrán  cláusulas  condicionales.  
44   Pero   se   puede   pedir   recompensa   en   el   caso   de   que   el   marido   pague   una   deuda   social   con   su  
patrimonio  propio.  El  marido  deberá  recompensas  ha  la  sociedad  conyugal  y  viceversa.  
 • Patrimonio   reservado   de   los   Arts.   150,   166   y   167:   este   patrimonio   reservado  
es  para  darle  la  opción  a  la  mujer  ya  que  esta  en  el  fin  de  la  sociedad  conyugal  
tiene   que   escoger   si   quedarse   con   los   gananciales   o   con   su   patrimonio  
separado.  La  ley  se  preocupa  de  que  los  terceros  sepan  de  dichos  bienes.    
o Art.   166   son   los   bienes   heredados   o   legados   con   la   condición   de   que  
queden  bajo  la  administración  propia  de  la  mujer.  
o Patrimonio  del  Art.  167  son  bienes  propios  de  la  mujer  que  se  estipula  
en   las   capitulaciones   matrimoniales   que   la   mujer   si   los   va   a  
administrar.  
Los  Cónyuges  ven  6  patrimonios  
• Patrimonio  de  la  Sociedad  conyugal.  
• Bienes  propios  del  Marido  
• Bienes  propios  de  la  mujer  
• Patrimonio  reservado.  
• Patrimonio  del  Art.  166  
• Patrimonio  del  Art.  167  
 
Patrimonio  de  la  Sociedad  Conyugal,  Art.  1725  y  Siguientes.  
Haber  Absoluto  
• Todo   lo   que   se   adquiere   a   título   oneroso   sea   mueble   o   inmueble,   las  
ganancias,  recordar  que  es  un  régimen  de  ganancias.  
o Remuneraciones.  
o Muebles  o  inmuebles  adquiridos  a  título  oneroso  durante  el  régimen.  
o Frutos  de  los  bienes  sociales  o  bienes  propios.  Toda  ganancia  obtenida  
durante  el  matrimonio.  
o Yacimientos  mineros.  
o Tesoro.  
Haber   relativo   o   aparente:   son   los   que   van   con   recompensa   el   código  
específicamente  los  señala.  
• Los  muebles  adquiridos  a  cualquier  título.  Son  los  que  se  aportan  
o Comprar  un  auto  fuera  del  matrimonio.  
• Muebles   adquiridos   durante   la   sociedad   conyugal   pero   adquiridos   a   título  
gratuito.  
• Específicamente:  
o Dineros  aportados  o  adquiridos  a  titulo  gratuito.  Art.  1725  nº3  
o Muebles  aportados,  existentes  con  anterioridad.  Art.  1725  nº4  
o Muebles  adquiridos  durante  el  régimen  matrimonial  a  título  gratuito.  
o Ciertas  donaciones  remuneratorias.  
o Tesoro  bajo  determinadas  reglas.  
No  están:  
• Los  inmuebles  aportados.  
• Los  inmuebles  adquiridos  a  título  gratuito  son  bienes  propios.  
Cosas  dudosas:  
• Herencia,   es   una   universalidad   por   lo   que   son   bienes   muebles   ¿qué   sucede  
con   ellos?   Art.   1736   regula   las   situaciones   transitorias,   en   este   Art.   se   plasme  
el  efecto  retroactivo.  
Las   recompensas   Art.   1743,   establece   que   las   recompensas   deben   devolverse  
reajustadas.  
 
26.04.10  
 
Tres  Reglas  generales:  
• Bienes  que  ingresan  en  forma  definitiva  son  los  bienes  muebles  e  inmuebles  
adquiridos  a  título  oneroso.  
• Los  bienes  muebles  previos  entran  al  haber  relativo.  
• Los  bienes  muebles  adquiridos  a  título  gratuito  entran  al  haber  relativo.  
La   excepción   es   el   patrimonio   reservado   que   administra   la   mujer.   En   el   haber   relativo  
nunca  hay  inmuebles  ni  frutos.  
 
Bienes  Propios  
• Son   los   muebles   excluidos   en   las   capitulaciones   matrimoniales.   Si   son   de   la  
mujer,   no   necesariamente   entran   al   patrimonio   del   Art.   167   (bienes   muebles  
o  inmuebles  que  se  entrega  la  administración  a  la  mujer)  ya  que  lo  que  hace  
la   capitulación   es   sacarlo   de   la   administración   del   marido,   si   son   bienes  
muebles   estos   van   a   ingresar   al   haber   relativo   y   los   administra   la   mujer,   si  
son  bienes  inmuebles  son  bienes  propios  que  administra  la  mujer.  
• Los  inmuebles  previos  al  matrimonio  aportados  a  cualquier  título.  
• Los  inmuebles  adquiridos  a  título  gratuito.  
• El   marido   responde   de   las   deudas   sociales   con   bines   propios,     la   mujer   no,  
salvo  que  el  contrato  ceda  en  su  utilidad.  
 
El  Activo  en  la  Sociedad  Conyugal  
• Respecto  de  los  Salarios  y  Emolumentos  (Art.  1725)  
o Los  devengados  durante  la  SC  
 Devengo:   lo   básico   es   que   el   servicio   se   preste   durante   la  
sociedad   conyugal,   ya   que   prestado   el   servicio   se   genera   la  
deuda.   Si   el   servicio   está   sujeto   a   condición   se   entenderá  
devengado   en   el   minuto   que   se   cumpla   la   condición   ya   que   la  
condición   pone   en   duda   el   nacimiento   de   la   condición.   En   el  
caso   del   plazo   es   distinto   ya   que   lo   que   se   suspende   por   el  
plazo   no   es   el   nacimiento   de   la   obligación   sino   la   exigibilidad  
de  la  mismas,  por  lo  que  el  pago  se  entenderá  devengado  en  el  
minuto   de   prestado   el   servicio   no   en   el   minuto   en   que   se  
cumpla  el  plazo.  
o Donaciones  remuneratorias  
o No   ingresa:   las   remuneraciones   de   la   mujer   que   tiene   un   trabajo  
separado  del  marido.  
• Otros  Bienes:  Bienes  e  inmuebles  adquiridos  a  título  oneroso,  todo  lo  que  es  
ganancia  entra  a  la  sociedad  conyugal.  
o Título   o   causa:   Art.   1736,   El   título   o   causa   de   la   adquisición   es   la  
fecha   que   se   considera   para   determinar   cuando   un   bien   entra   a   la  
sociedad   conyugal.     Si   es   anterior   debe   preguntarse   si   es   mueble   o  
 inmueble  para  saber  dónde  queda.  Si  la  tradición  se  hace  después  de  
contraer   matrimonio   y   la   compraventa   se   hace   antes,   entra   a   los  
bienes  propios  por  que  la  tradición  se  hace  a  la  fecha  del  título.  Lo  que  
importa   son   hechos   que   tienen   su   causa   previo   al   régimen   y   se  
concretan  cuando  el  régimen  ya  comenzó.  
 
27.04.10  
 Los   numerales   del   Art.   1736   hablan   de   inmuebles   por   que   se  
habla  de  bienes  propios.  
o Excepciones  Art.  1727:  no  componen  el  haber  social  
 Tercero   es   el   importante,   lo   que   se   adhiere   al   bien   propio  
accede  al  bien  principal,  es  decir  al  bien  propio.  
 
29.04.10  
 
• Los  Frutos45:  los  frutos  entran  al  haber  absoluto  por  accesión,  ese  es  el  título.    
Respecto  de  los  bienes  propios  se  habla  de  un  usufructo  legal46,  ese  sería  el  
título,  el  punto  es  que  dichos  frutos  van  a  cubrir  las  necesidades  de  los  hijos.  
Aquí  se  incluyen  los  productos  y  cualquier  otro  lucro.    
o El   devengo   de   los   frutos:   mientras   se   encuentren   pendientes   los  
frutos,  estos  no  se  han  devengado  Art.  645,  está  dentro  de  las  normas  
de  la  accesión.  
 
El  Haber  Relativo  
  En  el  haber  relativo  van  los  dineros  y  muebles  aportados.  No  hay  inmuebles.  
Se   incluyen   los   dineros   Art.   1725.   Excepción   de   los   muebles   excluidos   en   las  
capitulaciones.   Muebles   adquiridos   a   título   gratuito.   La   ley   no   habla   de   haber  
relativo,  por  lo  que  cada  vez  que  la  ley  establece  que  hay  recompensa,  es  por  
que  se  refiere  al  haber  relativo.  
 
Las  Recompensas  
• Operan  cuando  se  devuelve  el  régimen.  
• Deben  pagarse  en  dinero,  manteniendo  el  mismo  valor  adquisitivo,  Art.  1734.  
o Es  un  reajuste,  no  es  un  interés.  
• La  mujer  retira  las  recompensas  antes  que  el  marido.  
o Puede  ser  que  el  marido  no  se  llegue  a  pagar.  
• Se  pagan  antes  que  los  gananciales.  
• Orden  de  prelación:  dinero,  muebles,  inmuebles,  bienes  propios  del  marido.  
Los  bienes  propios  de  la  mujer  no  responden  de  las  recompensas  del  marido.  
 
El  Haber  Propio  
• Los  Inmuebles  aportados,  se  quedan  en  el  haber  propio.  
                                                                                                               
45  Analizar  para  la  prueba  las  clasificaciones  de  los  bienes.  
46  La  patria  potestad  es  el  mismo  concepto.  
 o Debemos   recordar   que   de   igual   manera   la   administración   es   del  
marido,  para  excluir  la  administración  debemos  formar  el  patrimonio  
del  Art.  167.  
• Inmuebles  adquiridos  a  título  gratuito  durante  la  sociedad  conyugal.  Ojo  con  
la  herencia,  ya  que  los  derechos  hereditarios  entran  al  haber  relativo.  
• Aumento  de  los  bienes  propios:  Art.  1723  nº3  y  1746:  esto  va  a  depender  del  
sentido   puede   excluirse   un   bien   mueble   y   además   generar   una  
administración  separada  formando  el  patrimonio  del  Art.  167.  
o Accesión.  
o Aluvión.  
o Etc.  
• Muebles  excluidos  de  la  sociedad  conyugal.  
• Frutos,  en  caso  de  muebles  heredados,  legados  o  donados  a  condición  de  que  
los    
• Bienes  subrogados:  
o Bienes   propios   que   se   venden47,   y   solo   operará   en   los   casos   que  
establece   el   código.   Un   bien   sale   y   otro   ingresa   ocupando   el   mismo  
lugar   jurídico   que   el   primero,   por   eso   se   establece   que   es   una  
subrogación  real.  
o Dos  tipo:  
 De  inmueble  a  inmueble.  
• Expresar  en  la  escritura  la  voluntad  de  subrogar.  
• La  diferencia  de  precio  no  puede  ser  superior  a  la  mitad  
del  precio  del  inmueble  que  se  recibe.  
• Autorización  de  la  mujer  s  es  bien  propio  de  ella.  
 De  inmueble  a  valores.  
o Requisitos:  
 
 
 
 

                                                                                                               
47   Un   inmueble   aportado   que   se   vende   (permuta   o     por   venta   y   compra),   el   dinero   pasa   al   haber  
absoluto,  por  que  se  adquiere  a  título  oneroso.  Esto  salvo  que  se  subrogue.