INDICE

CAPÍTULO I: ......................................................................................................................................... 3
SEPARACIÓN DE CUERPOS. ............................................................................................................. 3
DEFINICIÓN.................................................................................................................................. 3
DOCTRINA JURÍDICA............................................................................................................................ 3
A. Institución autónoma. -............................................................................................................... 3
C. Posición del código...................................................................................................................... 5
CAUSAS DE LA SEPARACIÓN. ............................................................................................................... 5
Directas e indirectas. - ..................................................................................................................... 5
Subjetivas y objetivas. - ................................................................................................................... 5
CAUSALES DE SEPARACIÓN DE CUERPO. ............................................................................................ 6
SEPARACIÓN DE HECHO Y DIVORCIO. ............................................................................................. 7
CAPÍTULO II: ........................................................................................................................................ 8
ADULTERIO ...................................................................................................................................... 8
CAPÍTULOIII: ...................................................................................................................................... 10
LA VIOLENCIA FÍSICA O PSICOLÓGICA. .......................................................................................... 10
VIOLENCIA FAMILIAR.- .............................................................................................................. 10
VIOLENCIA INTRAFAMILIAR.- .................................................................................................... 11
CAPITULO IV ...................................................................................................................................... 12
ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CÓNYUGE. ............................................................................... 12
JURISPRUDENCIA. ...................................................................................................................... 12
CAPITULO V ....................................................................................................................................... 13
EL PROCESO DE DIVORCIO EN EL PERÚ. ........................................................................................ 13
EFECTOS. ....................................................................................................................................... 13
RESPECTO DE LOS CÓNYUGES. ........................................................................................ 13
FENECIMIENTO. ......................................................................................................................... 13
CUESTIONES PROCESALES. ........................................................................................................ 15
PROCESO. .................................................................................................................................. 15
EJEMPLO DE EXPEDIENTE .................................................................................................................. 17
CONCLUSIONES ................................................................................................................................. 21
RECOMENDACIONES ......................................................................................................................... 22
BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................................... 23

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INTRODUCCIÓN
En nuestra época los índices de separación de cuerpos y divorcio son cada vez más
elevados, entre un 40 y 50% de los matrimonios iniciados terminan en divorcio,
generalmente las parejas que se divorcian tienen historias de divorcio en sus familias.

Entre las causas, se encuentran la violencia por parte de alguno de los cónyuges, celos,
problemas económicos, problemas sexuales, problemas en la interpretación de la realidad
de creencias y mitos. Algunas veces por los cambios de la vida se dan cuenta de que ya no
son quienes se casaron.

El la separación de cuerpos es algo frecuente en nuestra sociedad, ¿Quién no conoce a

algún familiar o amigo que no esté separado o divorciado? O quizá la misma persona que
está leyendo esta entrevista lo esté. Sin embargo, a pesar de ser algo común en nuestros
días no deja de ser una situación desagradable en la mayoría de los casos; la sensación
de haber fracasado en una relación con la persona que una vez se amó, unos hijos a los
que se deja de ver con la frecuencia y forma deseadas, una depresión ante la nueva
situación de soledad, la creencia de que será imposible rehacer nuestra vida, la sensación
de estar solos, de no saber qué hacer.

La separación de cuerpos es una institución del derecho de familia que consiste en la

interrupción de la vida conyugal por una decisión judicial y como consecuencia se
suspenden los deberes relativos al lecho y la habitación y se pone fin al régimen patrimonial
de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial. Nuestro actual
Código Civil al respecto ha establecido las causas para que se accione esta institución, así
como lo ha clasificado el Dr. Peralta Andía de la siguiente forma y que a continuación
daremos una explicación ya que es relevante al tema materia de estudio y análisis.

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CAPÍTULO I:
SEPARACIÓN DE CUERPOS.
DEFINICIÓN.
La separación de cuerpos está estrechamente vinculada al ‘divorcio’ que tiene dos
acepciones para el derecho: la simple separación de cuerpos, divortium ad thorum et
mensam, que no disuelve el vínculo ni autoriza a contraer nuevas nupcias; y el divorcio
absoluto con efectiva disolución del vínculo y la posibilidad de contraer nuevas nupcias y
de engendrar hijos matrimoniales.

En sentido lato, dice Diez-picazo y Gullon, se denomina separación ‘‘a aquella situación del
matrimonio, en la que, subsistiendo el vínculo conyugal, se produce una cesación de la vida
en común de los casados y se trasforma el régimen jurídico de sus respectivos derechos y
obligaciones, obedeciendo la terminología al hecho de que determina un alejamiento o
distanciamiento personal. Aquí la separación puede ser puramente fáctica (separación de
hecho) o una situación fundada en la concurrencia de presupuestos prevenidos por la ley y
acordada en virtud de una decisión judicial (separación de derecho).

Por otro lado, en sentido restringido –expresa jean carbonier –la separación de cuerpos
consiste en la relajación del vínculo matrimonial merceda una resolución judicial que
dispensa a los cónyuges del deber de convivencia la noción es básicamente correcta, sin
embargo, no es admisible por su connotación adjetiva.

En sentido estricto y adecuándose a la ley, decimos que la separación de cuerpos es una

institución del Derecho de Familia que consiste en la interrupción de la vida conyugal por
decisión judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al
régimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo
matrimonial, se trata pues de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial
(artículo 332).

DOCTRINA JURÍDICA.
A. Institución autónoma. - En la doctrina tradicional, el divorcio tiene dos modalidades:
el divorcio absoluto y el relativo. La mayor parte de los autores consideran a la ‘separación
de cuerpos’ como una forma de divorcio, por eso se la conoce también como divorcio
relativo y, al ‘divorcio vincular’, como divorcio absoluto.

La doctrina más actualizada, sin embargo, aprecia considera que debe distinguirse ambas
situaciones, la primera, evidencia una crisis matrimonial aun no disuelta, porque es posible
todavía su renormalización por medio de la reconciliación y, la segunda, como a la
destrucción definitiva del vínculo conyugal.

Es más, se estima a la separación de cuerpos como institución independiente de la figura

del divorcio, pero que simultáneamente se puede prever la conversión de la separación de
cuerpos en divorcio, En ese sentido, muestra solo el decaimiento conyugal y no

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precisamente su terminación o disolución, por eso, podría ser tomado como causa de
divorcio o como medio para llegar a él, pero no, como el divorcio mismo.

Por otro lado, el autor del libro de familia , explica entre otras cosas que la separación de
cuerpos , no significa el olvido del interés público, ni la supeditación de ambos en cuanto
ella es posible ;deja abierta la vía hacia el restablecimiento de la normalidad conyugal , si
los cónyuges , después de un periodo de separación limaran sus diferencia y llegaran al
convencimiento de que la cohabitación les ofrece ventajas que no habían apreciado
suficientemente bajo la influencia de resquemores a veces minúsculos ; e impide que el
pretexto de una supuesta o magnificada incompatibilidad de caracteres , que no se ha
tratado de salvar honesta y lealmente , o de una situación de convivencia interesadamente
calificada como insostenible , oculte en el fondo el propósito de romper un vínculo para
crear otro con distinta persona .

El fundamento de la separación de cuerpos, para el mismo autor, se halla en la aparición

de graves obstáculos opuestos al cumplimiento de los fines del matrimonio que no solo
puede ser licita, sino que incluso llega a ser necesaria y obligatoria. En cambio, para DIEZ-
PICAZO Y GULLON, se halla en el surgimiento de una causa legitima, que son
determinados hechos a los cuales el ordenamiento jurídico liga el nacimiento de la facultad
de reclamar la separación.

B. Sistemas legales de separación de cuerpos. - Los sistemas legislativos que admiten

la separación de cuerpos por voluntad unilateral alegando una determinada causa admiten
la existencia de causas subjetivas o inculpatorias y de causa objetivas y no inculpatorias.

El sistema tradicional de causas subjetivas o por culpa de uno de ellos atribuye que su
consorte se encuentra incluso en una de las causas de separación establecidas en el
ordenamiento jurídico, esta es la razón por la cual no es posible fundar la demanda en
hecho propio, situación por cierto que no debe confundirse con las mutuas imputaciones
que pueden hacerse los esposo. Así cualquiera de los cónyuges podría estar inculpado por
una o varias causas legales, por consiguiente, en este sistema lo que debe probarse es la
culpabilidad del otro o su inocencia.

De otro lado, la doctrina más actualizada alude al sistema de causas objetivas o no

inculpatorias que se basa en el quebrantamiento de la vida en común de los esposos,
constatada por el cese efectivo de la convivencia durante cierto tiempo y que expresa el
fracaso matrimonial, resultando que dicha unión matrimonial ya no resulta trascendente
para los cónyuges, para los hijos ni para la sociedad, por lo que es necesario buscar una
vía de posibilite a los consortes liberarlos del vínculo formal que los une, todo lo que deberá
alegarse en la demanda.

Estos dos sistemas legales contradictorios originan un tercer sistema que se ha venido en
llamar mixto, que combina los sistemas subjetivo y objetivo, vale decir, un sistema de
causas inculpatorias con otras que no tienes ese carácter, pero que los cónyuges pueden
exponerlos al momento de proponer la demanda.

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C. Posición del código. - En cuanto a su autonomía el Código Civil de 1936, como se tiene
dicho, reconoció la separación de cuerpos como una forma de divorcio. Precisamente el
artículo 296 prescribía que el divorcio podía limitarse a la separación de los casados y
pedirse por las causas enunciadas en el artículo 247 y también por mutuo disenso, después
de trascurrido dos años de celebración del matrimonio.

El código civil vigente, en cambio, estima la separación de cuerpos como la institución

independiente del divorcio, por consiguiente, en la actualidad ya no es posible referirse al
divorcio relativo ni al divorcio absoluto como a las dos caras de una misma moneda, sino
simplemente como instituciones autónomas. La primera, expresa el decaimiento
matrimonial y, el segundo, la disolución del vínculo conyugal, respectivamente, sin perjuicio
de la conversación de la separación de cuerpos del divorcio. Además, resta decir que el
código anterior se adhiere a la doctrina tradicional; mientras que el código actual a la
doctrina más actualizada.

Con relación al sistema legal adoptado debe mencionar que nuestro legislador con la
creación de la ley 27495 han conseguido introducir en el código civil las causas objetivas
de separación de cuerpos, determinado un sistema mixto, aunque preponderantemente
subjetivo como se analizara más adelante.

CAUSAS DE LA SEPARACIÓN.
Un tema importante respecto a las causas de separación de cuerpos y/o divorcio es el que
está vinculado con su clasificación, que son:

Directas e indirectas. -Las causas son directas cuando la acción de un cónyuge va

dirigida específicamente con el otro, por ejemplo, el atentado contra la vida del otro
cónyuge, violencia física o psicológica, injuria grave etc. Indirectas, cuando la conducta de
un cónyuge repercute en el otro, verbigracia, adulterio, homosexualidad sobreviviente,
abandono injustificado, conducta deshonrosa, enfermedad grave de transmisión sexual,
condena judicial.

Subjetivas y objetivas. - Las causas subjetivas, denominada también inculpatorias, se

basan en el incumplimiento de uno o más deberes conyugales, por lo que le corresponde
demandar al perjudicado, así como acreditar las mismas. Contrariamente, las causas
objetivas llamadas también no inculpatorias, se sustentan en la frustración de la finalidad
del matrimonio, por lo que la disolución es sin expresión de causa, pudiendo intentar la
demanda el que tiene el legítimo interés de demandar.

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CAUSALES DE SEPARACIÓN DE CUERPO.
las siguientes causales:

1.- Adulterio

2.- Violencia física o psicológica, que él juez apreciara.

3.- El atentado contra la vida del cónyuge.

4.- Injuria Grave, que haga insoportable la vida en común-

5.- Abandono Injustificado de la casa Conyugal por más de dos años continuos o cuando la
duración sumada de los períodos de abandono exceda este plazo.

6.- La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.

7.- El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan

generar toxicomanía salvo dispuesta en él art. 347.

8.- La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después del matrimonio.

9.- La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.

10.- Condena por delito doloso a pena privativa mayor de dos años, impuestas después de
la celebración del matrimonio.

11.- La imposibilidad de hacer vida en común debidamente probada en proceso judicial.

12.- La separación de hecho de los conyugues durante un periodo interrumpido de dos

años. Dicho plazo será de cuatro años si los conyugues tuvieran hijos menores de edad.
En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el art. 335.

13.- La separación convencional, después de transcurrido dos años e la celebración del

matrimonio.

Las modificaciones en la actualidad son: Sevicia porque dentro de su definición amparaba

los maltratos físicos, dejando de lado los maltratos psicológicos. Ahora la ley contempla
tanto la violencia física como la psicológica.

Igual suerte paso con la causal de enfermedad venérea grave contraída después de la
celebración, que cambió a Enfermedad grave de transmisión sexual contraída después del
matrimonio.

La innovación de dos nuevas causales que son:

La separación de hecho de los cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años.

Dicho plazo será de cuatro años sin los cónyuges tuviesen hijos menores de edad.

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Y la Separación convencional después de transcurridos dos años de la celebración del
matrimonio (07/07/01), La ley 27495, Art. 2.

SEPARACIÓN DE HECHO Y DIVORCIO.

Se debe distinguir la SEPARACIÓN PERSONAL DEL DIVORCIO.

La separación personal busca obtener el cese de la obligación de los esposos de “cohabitar”

(vivir juntos) pero no disuelve el vínculo matrimonial, por lo que los “separados” siguen
legalmente casados. Distinto es el caso del divorcio que sí disuelve el vínculo matrimonial
y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente. Tanto en el caso de la
separación personal como en el divorcio, finaliza el régimen de gananciales y los bienes
que los esposos hayan adquirido durante su matrimonio deben dividirse o en todo caso
debe realizarse un acuerdo sobre su destino.

La sentencia de separación personal puede obtenerse por mutuo acuerdo de los esposos
(Art. 333 inciso 13) luego de haber estado casados por lo menos dos años. Si desearan
que la sentencia de separación se convierta en divorcio, al cabo de seis meses de obtenida
la misma, cualquiera de ellos puede pedirle al Juez que se convierta en sentencia de
“divorcio”. El divorcio no puede ser de mutuo acuerdo sino que primero tiene que obtenerse
la separación personal.

La separación personal y el divorcio pueden obtenerse por “la separación de hecho” (Art.
333 inciso 12); en el lenguaje popular se ha llamado a esto “separación o divorcio
automático”. Si los esposos han estado separados por dos años, cualquiera podría
demandar ante el Juez ya sea la separación personal o el divorcio. Este plazo se eleva a
cuatro años si existieran hijos menores de edad. En los procesos por “separación de hecho”
el juez velará por la estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado con la
separación así como la de sus hijos. Así mismo podrá señalar una indemnización por daño
u ordenar la adjudicación preferente de bienes de la sociedad conyugal. Todo esto porque
independientemente de que el Juez admita la existencia de la separación de hecho,
cualquiera de los cónyuges puede alegar que no dio causa a la separación, con el propósito
de que se preserven sus derechos a recibir beneficios propios del que gana un juicio de
separación o divorcio por cualquiera de las causales del Art. 1 al 11 del Artículo 333 del
Código Civil.

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CAPÍTULO II:
ADULTERIO
adulterio deriva del latín Ad Alterius Thorum Ires (Andar en lecho ajeno), alterius y torus. Se
fundamenta en las relaciones sexuales que mantiene un hombre o una mujer con un tercero
de forma voluntaria, consciente. “No hay adulterio si la esposa es violada o yace con un
tercero en estado de hipnosis u otro semejante, en caso de demencia, de error sobre la
persona, o aun en el segundo matrimonio contraído de buena fe por quien se cree viudo.
También no habría adulterio en caso de inseminación artificial heteróloga, pero si una injuria
grave (cuando no hay consentimiento del otro cónyuge).

Adulterio. - Significa la infidelidad sexual de uno de los cónyuges, el mismo que atenta
contra el principio de la monogamia y lesiona gravemente la esencia del vínculo
matrimonial. Se trata de una unión sexual de carácter extramatrimonial de uno de los
consortes con quien no lo es y que vulnera el deber de fidelidad, situación en la cual no es
posible la comunidad de vida.

Otros interpretan, que es una violación a la fidelidad, pero tal premisa escapa de los
alcances del adulterio, ya que la infidelidad puede ser incorporada a injuria grave. La
infidelidad sin necesidad de cópula sexual.

Además los matrimonios celebrados bajo el orden jurídico de un Sistema Internacional,

habiendo contraído nupcias en territorio nacional, también computa como causal de
adulterio. Constituye adulterio el simple acto sexual fuera del matrimonio ocasional y
permanente (constituyéndose el elemento material)

No es causa de adulterio, cuando uno de los cónyuges lo consciente, provoca, tolera.

Caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido o a los cinco años de
producida.

Prueba del adulterio: deben ser basadas en hechos y no en interpretaciones subjetivas.

Dejando de lado, las presunciones.

Por infidelidad, relaciones extraconyugales, amantes, etc., entendemos la relación fuera del
lazo conyugal que uno de los miembros establece con otra persona sea esta del mismo
sexo o del sexo opuesto, y con quien obtiene algún tipo de relación amorosa no solamente
genital, ésta puede ser a corto o a largo plazo.

El lazo conyugal alude no al hecho jurídico de contraer matrimonio sino a la posibilidad de

que la pareja haya aceptado llevar una relación más o menos duradera, de manera
voluntaria y comprometiéndose moral y físicamente el uno con el otro.

Con respecto a las consecuencias que trae la sentencia de divorcio debemos mencionar
que la obligación alimenticia que existía entre los cónyuges durante el matrimonio cesa;
pero si el que demanda el divorcio estuviese imposibilitado de trabajar o no tuviese bienes
propios o careciera de gananciales el Juez le asignará una pensión alimenticia.

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Así también si el cónyuge es indigente deberá ser socorrido por el ex – cónyuge, aunque
haya sido culpable del divorcio.

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CAPÍTULOIII:
LA VIOLENCIA FÍSICA O PSICOLÓGICA.
Violencia física o psicológica. - El decreto legislativo No. 768 introdujo la modificación
terminología de “sevicia” por la de “violencia física o psicológica” que, si bien la misma tiene
mejor connotación comprensiva, a nuestro juicio innecesaria, porque la sevicia dentro de la
concepción más actualizada comprende tanto a la violencia física como a la psicológica,
entendida como los maltratos físicos o morales ejecutados con crueldad, que infiere uno de
los consortes al otro cónyuge, lesionando la integridad física y la personalidad del ofendido.

Son aquellos maltratos donde uno de los cónyuges es víctima del otro, siendo insoportable
la vida en común. Un matrimonio se sustenta en el respeto, su subsistencia imperante logra
sostenibilidad.

Pero la violencia física, ocasiona daños corporales al cónyuge víctima. Y La denominada

violencia psicológica (daños psíquicos), traduce un menoscabo, alteración, modificación de
carácter patológico del equilibrio mental, generalmente permanente y de grave magnitud.

La sevicia. Se entiende con este nombre el trato excesivamente cruel de que uno de los
cónyuges hace víctima al otro, o como dice Rébora "el acto de crueldad por el cual uno de
los cónyuges, dejándose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho al otro y salva
así los límites del recíproco respeto que supone la vida en común".

La sevicia se expresa, pues, en maltratos físicos, y se aprecia por los daños materiales que
produce. No importa tanto en ella la intención de ofen-der, cuanto el propósito de hacer
sufrir físicamente. Por tanto, no podrá cali-ficarse como sevicia la amenaza de maltrato, el
insulto o la disputa que no se traduzca en el ultraje material.

Por lo demás, el juez debe tener en cuenta en cada caso las condiciones particulares de
los cónyuges, para apreciar si el ultraje justifica la drástica me-dida de la separación de
cuerpos, pues lo que para ciertas personas puede realmente ser motivo que imposibilite la
convivencia, puede no serlo para otra de distinta condición social, grado de cultura o
costumbres.

Comúnmente, la sevicia será invocada por la mujer, pero no hay incon-veniente legal que
excluya la posibilidad de que sea el marido quien alegue sufrirla, como ha ocurrido alguna
vez en la historia de los tribunales.

La violencia física y psicológica, debe ser apreciada por el Juez.

Las dos formas más comunes son:

VIOLENCIA FAMILIAR.- Es cualquier acción que cause daño físico o psicológico, maltrato
sin lesión, inclusive la amenaza. También es el dejar de dar o realizar determinada
obligación: No cumplir con los alimentos a sabiendas que una no trabaja, no proporcionar
medicamentos estando enferma, no dejar que los niños estudien etc. Es también, Todo acto
de violencia que se da entre sujetos que comparten el mismo domicilio y entre los que

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existen relaciones de convivencia, se trata esencialmente de la violencia que ejercen los
hombres, jefes de familia, contra las mujeres o los adultos contra los niños.

Es toda acción u omisión cometida en el seno de la familia por uno de sus miembros, que
menoscaba la vida o la integridad física, o psicológica, o incluso la libertad de otro de sus
miembros, y que causa un serio daño al desarrollo de su personalidad.

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR.- Es cuando en una familia, uno de sus miembros comete un

acto de abuso contra otro integrante de esa familia. Se trata por lo tanto, siempre de dos o
más personas que están o han estado anteriormente vinculados por lazos afectivos.

Puede manifestarse la violencia a través de abusos cometidos por un esposo a su esposa

o viceversa, de padres a hijos, de hijos a padres, entre hermanos, etc.

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CAPITULO IV
ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CÓNYUGE.
Esta causal consiste en la tentativa de homicidio cometida por un cónyuge en perjuicio del
otro, Radica en la protección de uno de los derechos fundamentales y primeros de toda
persona “La vida”

Atentado contra la vida del cónyuge. - Esta causa traspasa los límites del respeto mutuo ya
que pone en peligro la vida del otro cónyuge con el propósito deliberado de acabar con el
vínculo nupcial. Se trata de un intento de homicidio de uno de los cónyuges contra el otro y
que, desde el punto de vista penal, es una tentativa que se peculiariza por el comienzo de
la ejecución del evento delictivo, sin embargo, nada obsta que el acto preparatorio no
constitutivo de tentativa desde el punto de vista penal, configure causal de divorcio. No
interesa también que el consorte sea el autor principal, cómplice o instigador.

Hernán Larraín refiere: “Lo más probable, lo casi seguro, es que persista en su propósito
criminal y de serle posible, lo llevará a cabo. En estas circunstancias la ley no puede obligar
al cónyuge agraviado a continuar la vida en común con su ofensor, sin poner en grave
peligro la vida de aquél.”

La vida humana es el bien jurídico principal en nuestra sociedad, a la que toda persona
tiene derecho: de esta forma es proclamado por nuestra Consti-tución en el inc. 1 del art.

JURISPRUDENCIA.
Divorcio: Atentado contra la vida del cónyuge. Abandono injustificado

Debe ampararse la demanda de divorcio por la causal de sevicia, si se acredita con la

constancia expedida por el centro de salud, el daño físico infringido a la cónyuge, más aún
si éste dio origen a la instauración de un proceso penal.

La causal de atentado contra la vida del cónyuge supone la realización de un acto lo

suficientemente grave que esté dirigido a poner en peligro la vida del consorte.

El abandono injustificado de la casa conyugal supone el apartamiento físico del cónyuge

abandonante del domicilio común, con la intención deliberada de poner fin a la comunidad
de vida matrimonial y el apartamiento temporal por dos años continuos o que sumados los
períodos de éstos excedan dicho plazo.

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CAPITULO V
EL PROCESO DE DIVORCIO EN EL PERÚ.
EFECTOS.
RESPECTO DE LOS CÓNYUGES.
La separación de cuerpos produce los efectos jurídicos siguientes.

Suspensión de los deberes de lecho y habitación. - El artículo 332 del actual código señala
que la separación judicial suspende los deberes de lecho y habitación, lo que significa que
cada cónyuge queda en libertad para poder elegir su propio domicilio, para lo que deberá
solicitar la autorización respectiva. Se advierte que el vínculo matrimonial queda
subsistente, por tanto, los cónyuges separados deben conservar el deber de fidelidad
aunque no podrán mantener trato sexual.

Fenecimiento de la sociedad de gananciales.- La separación de cuerpos por disposición del

inciso 2ª del articulo 318 origina automáticamente y de pleno derecho el fenecimiento de la
sociedad de gananciales. Todo lo que supone la liquidación de dicha sociedad de
conformidad con las reglas contenidas en los artículos 320 al 324, en forma análoga a la
que se observaría si el nexo conyugal hubiera quedado inválido o disuelto.

El artículo 1ª de la ley 27495 modifica el numeral 359 estableciendo que en los casos de
abandono injustificado de la casa conyugal y de separación de hecho la sociedad de
gananciales fenece desde el momento en que se produjo la separación de hecho.

Derecho alimentario de los cónyuges.- La ley dispone que el juez señalara en la sentencia
la pensión alimenticia que el marido debe pasar a la mujer o viceversa según sus
capacidades y necesidades. También se establece que aquel fija los alimentos de la mujer
o del marido observando en cuando sea conveniente, lo que ambos cónyuges hayan
acordado.

FENECIMIENTO.
Por reconciliación de los cónyuges.- La reconciliación constituye un acuerdo entre los
esposos que consiste en la reanudación de la vida conyugal, basado en el perdón otorgado
al cónyuge culpable por el ofendido. No es un acto unilateral de voluntad sino bilateral
porque supone la petición por parte del culpable y la aceptación del ofendido, lo que
manifiesta en la ocasión de los agravios y en la continuación de la vida conyugal.

El artículo 346 establece que cesan los efectos de la separación por reconciliación de los
cónyuges, contemplando dos casos.

a) Que la reconciliación se produzca durante el juicio, en cuyo caso, el juez mandara cortar
el proceso.

b) Que la reconciliación ocurra después de que la sentencia haya quedado ejecutoriada, en

cuya eventualidad, los cónyuges lo harán presente al juez dentro del mismo proceso a
través de una petición formulada por los esposos con sus firmas legalizadas.

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De esta suerte, la sociedad conyugal se renormaliza y empieza a funcionar de pleno
derecho. En ambas situaciones la resolución que expida el juez debe ser inscrita en el
registro personal correspondiente para que surta sus efectos; sin embargo, reconciliados
los cónyuges, podrán demandarse la separación solo por causas nuevas o recién sabidas,
puesto que en el proceso por iniciarse no se invocaran los hechos perdonados sino en
cuanto contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas causas.

Por conversión de la separación en divorcio ulterior.- El artículo 354, modificado por la ley
27495, contempla tras supuestos en que es posible la conversión de la separación en
divorcio, estos son:

Caso de separación convencional.- En esta situación, cualquiera de los cónyuges podrá

solicitar se declare disuelto el lazo conyugal si ha transcurrido seis meses desde notificada
la sentencia de separación convencional, la misma que deberá estar debidamente
aprobada por el tribunal.

Caso de separación de cuerpos por causal de separación hecho. - Igualmente,

transcurridos seis meses desde notificada la sentencia de separación de cuerpos por causal
de separación de hecho, cualquiera de los cónyuges basándose en ella, podrá pedir se
declare disuelto el vínculo del matrimonio.

Caso de separación de cuerpos por causal especifica.- La ley señala que igual derecho
podrá ejercer el cónyuge inocente de la separación por causal especifica (menos por
separación de hecho), lo cual significa que si no es voluntad suya solicitar la disolución del
nexo conyugal, no podrá hacerlo el otro.

En estos casos, el juez por solo mérito de la notificación con la sentencia y el completo del
plazo, declarara disuelto el vínculo matrimonial.

Si contra esta sentencia oportunamente no se presenta el recurso de apelación deberá

consultarse a la sala civil para los efectos correspondientes.

C) Por muerte de uno de los cónyuges. -Finalmente, la separación de cuerpos termina

también por el fallecimiento de uno de los esposos, en razón de que la muerte pone fin a la
personalidad, por consiguiente, no será necesario que lo declare el órgano jurisdiccional. El
artículo 61 del actual código expresa que la muerte pone fin a la persona, por tanto, fenece
también la sociedad conyugal, se originando la liquidación de la sociedad de gananciales
entre el cónyuge supérstite y los herederos del cónyuge fallecido.

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CUESTIONES PROCESALES.
Titular de la acción.- La acción de separación de cuerpos es personal porque corresponden
solo a los cónyuges, pues estos son los únicos que están en aptitud de apreciar sobre la
conveniencia o inconveniencia de promover una acción de esta naturaleza, cuyo efecto es
el decaimiento de nexo conyugal y porque nadir tiene el derecho de introducir en la sociedad
conyugal u germen de perturbaciones capaces de conducir luego al divorcio.

Sin embargo, por excepción la acción de separación puede ser intentada por otras personas
en los siguientes casos:

Los ascendientes, cuando uno de los cónyuges fuere incapaz por enfermedad mental o
ausencia judicialmente declarada, siempre que se funde en una causa específica.

El curador especial, solamente en caso de falta de ascendientes, podrá representar al

incapaz para los efectos de incoar la acción mencionada (artículo 334).

Limitaciones a la acción de separación de cuerpos.-En realidad el código contempla varias

restricciones como las siguientes:

La prohibición de fundar la acción en hecho propio, previsto en el artículo 335, pues lo

contrario significaría ausencia de sentido ético para accionar.

La prohibición de fundar la acción por adulterio en algunas situaciones. En efecto el artículo

336 dispone que no puede intentarse la separación de cuerpos por adulterio si el ofendido
lo provoco, consintió o perdono; impide iniciar o proseguir la acción.

PROCESO.
Nuestro sistema “divorcista” ofrece para quienes quieran acceder al divorcio dos caminos:

SI AMBOS CÓNYUGES ESTÁN DE ACUERDO pueden iniciar un proceso de separación

convencional. Luego de dos meses de obtenida la sentencia cualquiera de los interesados
puede pedir que se dicte un divorcio. La duración promedio del proceso es de ocho meses
a un año, en el mejor de los casos.

CUANDO NO HAY ACUERDO PARA DIVORCIARSE entonces se usan las llamadas

causales de divorcio: un cónyuge demanda al otro por alguno de los motivos que la ley
permite. La violencia familiar, el abandono injustificado y el adulterio son algunas de las
causales de divorcio vigentes. Un proceso de divorcio por causal dura no menos de tres
años, pues la sentencia que lo aprueba en primera instancia “pasa” obligatoriamente a
consulta a la Sala de Familia. De esta vía de divorcio no nos ocuparemos en las líneas
siguientes.

La alternativa de la separación convencional obedece a una concepción de “divorcio

remedio”: ante la comprobación de que un matrimonio está “quebrado” de hecho, se
propone el divorcio como medio para que la realidad se vea reflejada en el plano legal
(donde no hay relación de pareja vigente no debe haber ficción legal de matrimonio). Sin
embargo, la actual regulación de la separación convencional nos deja intuir que, en el fondo,

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todo nuestro sistema jurídico está encaminado a restringir el acceso al divorcio: el Estado
peruano ha insistido permanentemente en asociar familia con matrimonio, desconociendo
que las unidades familiares no sólo tienen su origen en la unión matrimonial y que las
relaciones familiares trascienden a las uniones matrimoniales que les dieron origen.

Una separación convencional tiene las siguientes características actualmente; mirada

aguda para “descifrar” la intención que está detrás de cada una de las restricciones:

1. Hay que tener mínimo dos años de matrimonio.

2. Debe suscribirse un acuerdo sobre los siguientes puntos:

a. bienes adquiridos,

b. tenencia/régimen de visitas de hijas/os si hubiere.

c. un acuerdo sobre los alimentos entre la pareja y respecto de las hijas/os.

3. La demanda la firman ambos cónyuges y su abogada(o)… pero ¿si hay acuerdo entre
ellos a quién demandan?, ¿cuál es el conflicto? Pues actualmente los cónyuges demandan
al Ministerio Público (representado por las y los fiscales de Familia) al que nuestro sistema
legal le ha dado en forma ficticia (por decirlo de algún modo) la tarea de representar a la
sociedad que se opone al pedido de separación de ambos cónyuges.

4. Luego de producida la audiencia del proceso se tiene que dar obligatoriamente 30 días
por si acaso cualquiera de los cónyuges se “arrepienta” de su decisión.

5. Si ninguno se “arrepiente” la sentencia copia “al pie de la letra” el convenio presentado

por los cónyuges. La intervención judicial no es realmente relevante en este tipo de casos;
se pronuncia en el mismo sentido en que los cónyuges hicieron su pedido inicial.

6. Pero con esta sentencia no hay divorcio aún, hay sólo separación legal lo que significa
que los cónyuges aún están casados pero tienen “suspendido” el deber de vivir juntos. Para
lograr el divorcio cualquiera de los interesados debe esperar dos meses luego de la
sentencia y pedir que se declare el divorcio… Con esta segunda sentencia recién se ha
disuelto el matrimonio.

Queda claro que en estos casos HAY CONSENSO, NO HAY CONFLICTO; sin embargo,
hasta ahora el Estado ha tenido como política “aparentar” el conflicto y por eso este trámite
se sigue en vía judicial demandando al Ministerio Público que, en teoría, debe oponerse a
la separación en representación de todas/os nosotras/os: la sociedad. No se trata de que
el trámite en sí mismo requiera ser judicial. La judicialización ha sido una opción política
estatal para controlar (a niveles del absurdo) los posibles divorcios. Porque en el fondo, el
Estado peruano hasta ahora considera que el divorcio no es algo saludable y que debe
estar sometido a las máximas reglas de control para asegurar, en cuanto se pueda, su
apariencia formal, aunque no haya vida de pareja subyacente.

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EJEMPLO DE EXPEDIENTE

EXPEDIENTE N°: 00141-2006-0-2601-JR-FC-01

MATERIA: DIVORCIO POR CAUSAL

RELATORA: MARIA TERESA AGUILAR TICONA

DEMANDADO: CUEVA ANAYA BERTELINA CHARO

DEMANDANTE: MIRANDA MUÑOZ MARTIN MODESTO

RESOLUCIÓN NÚMERO CUARENTICINCO

TUMBES, DIEZ DE DICIEMBRE DEL DOS MIL DIEZ

I. VISTOS: en audiencia pública.

1.2 Resolución Objeto de Consulta Sentencia

(Resolución número treinta y tres del quince de enero del dos mil diez)

de fojas trescientos treinta y tres y siguientes, que Falló: Declarando Fundada la demanda
interpuesta por Martín Modesto Cueva Anaya contra Bertalina Charo Cueva Anaya sobre divorcio
por causal de separación de hecho.

1.3 Consulta Al haberse notificado a las partes, y no habiéndose interpuesto impugnación alguna,
mediante resolución número treinta y siete del catorce de mayo del presente año de fojas
trescientos sesenta y seis, se dispuso elevarse en consulta en aplicación del artículo 359 del código
civil.

II. CONSIDERANDO

2.1 Antecedentes

2.1.1 Martín Modesto Miranda Muñoz mediante escrito de fojas siete y siguientes, subsanada a
fojas trece, demandó divorcio por la causal de Separación de Hecho contra la persona de Bertelilna
Charo Cueva Anaya. Mediante Resolución número tres del nueve de mayo del dos mil seis de fojas
dieciocho y siguiente, en vía de proceso de conocimiento, se admitió a trámite la demanda
confiriéndose el traslado respectivo.

2 2.1.2 El Fiscal de la Fiscalía Provincial de Familia de Tumbes mediante escrito de fojas treinta y
dos y siguientes contestó la demanda negándola y contradiciéndola, y solicitando se declare
infundada por los argumentos que desarrolló. Mediante resolución número cinco de fojas treinta y
cinco, se tuvo por absuelta el traslado de la demanda por parte del Ministerio Público. Mediante
resolución número seis del seis de setiembre del dos mil seis de fojas treinta y nueve, se declaró

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rebelde a Bertelina Charo Cueva Anaya. Mediante resolución número ocho del dos de noviembre
del dos mil seis de fojas setenta y cinco, resolvió, entre otros, declarar saneado el proceso,
señalándose fecha para audiencia conciliatoria y de fijación de puntos controvertidos; la que se llevó
a cabo según Acta de fojas ciento diecinueve y siguientes.

2.1.3 Bertelina Charo Cueva Anaya mediante escrito de fojas ciento treinta y tres, se apersona y
solicita nulidad de actuados. Mediante resolución número veintitrés de fojas dos cientos
veinticuatro, se le otorgó un plazo de tres días para subsanar omisiones bajo apercibimiento de
tener por no presentada la nulidad deducida; por lo que mediante Resolución número veinticinco
de fojas doscientos veintidós, se tuvo por no presentada la nulidad deducida por la parte
demandada. Mediante Resolución número treinta de fojas trescientos once, se declaró firme y
consentida la resolución número veinticinco del cuatro de setiembre del dos mil ocho, que dispuso
tener como no presentada la nulidad deducida por la demandada. Mediante resolución número
treinta y uno de fojas trescientos catorce se ordenó el reingreso de los autos para resolver; dándose
la resolución materia de apelación. El día de hoy en la vista de la causa no hubo informe oral por no
solicitarse.

2.2 Definición de:

2.1.1 Consulta Es el re examen que hace el superior jerárquico sobre la sentencia que declara el
divorcio en primera instancia, para verificar, si ha sido expedida dentro de un proceso válido y sobre
la base de una adecuada aplicación de la normatividad sustantiva

2.1.2 Divorcio Disolución del matrimonio o sociedad conyugal de acuerdo a ley

2.3 Conflicto de interés Resolver si se debe aprobar la sentencia consultada sobre divorcio por
causal.

2.4 Fundamentos de Hecho

2.4.1 Martín Modesto Miranda Muñoz y Bertelina Charo Cueva Anaya contrajeron matrimonio civil
el doce de agosto de mil novecientos noventa y siete; no habiendo procreado hijos ni adquirido
bienes muebles ni inmuebles; el demandante es integrante de la Policía Nacional del Perú y como
tal presta sus servicios a nivel nacional donde la patria lo necesite tal como se demuestra con la
partida de matrimonio de fojas tres, el Carnet de Identidad otorgado por la Policía Nacional del Perú
al demandante de fojas uno, la propia demanda con la declaración de rebeldía la cónyuge
demandada de fojas treinta y nueve.

2.4.2 Bertelina Charo Cueva Anaya el cinco de junio de mil novecientos ochenta y dos tuvo un hijo
extramatrimonial, así como otro, el diecisiete de diciembre de mil novecientos ochenta y tres, tal
como se desprende de las respectivas partidas de nacimiento de fojas cuatro y cinco; dichos hijos
en la actualidad cuentan con mayoría de edad.

2.4.3 La demandada inició un proceso de alimentos al hoy demandado y se declaró infundada dicha
demanda mediante sentencia número seis del diecinueve de setiembre del dos mil siete, consentida

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mediante resolución número diez del ocho de noviembre del mismo año, tal como se verifica de las
copias certificadas obrantes de fojas ciento sesenta y uno a ciento sesenta y ocho. Lo que se debe
tener presente.

2.5 Fundamentos de Derecho

2.5.1 Constitución Política del Perú artículos 4° n

cuanto al matrimonio y divorcio la Constitución ha determinado la competencia exclusiva de la Ley

para regular estos Institutos, siendo el Código Civil quien determina las causales de divorcio para el
presente caso.

2.5.2 Código Civil Artículos 333 numeral 121, y artículo 3492

En atención a las normas en desarrollo, se faculta a Miranda Muñoz Marín Modesto para demandar
el divorcio por la causal de separación de hecho por un período ininterrumpido de dos años, por
cuanto no han tenidos hijos.

2.6 Subsunción De acuerdo a los medios probatorios analizados se puede establecer que Miranda
Muñoz Martín Modesto y Bertelilna Charo Cueva Anaya contrajeron matrimonio civil el doce de
agosto de mil novecientos setenta y siete, luego la demandada tuvo dos hijos extramatrimoniales el
cinco de junio de mil novecientos ochenta y dos, y otro, el diecisiete de diciembre de mil novecientos
ochenta y tres; debido a los viajes del servicio que tenía que hacer por motivos de ser policía el
demandante; por lo que se acredita que efectivamente están separados por más de los dos años
que establece la ley al interponerse la presente demanda el diez de abril dos mil seis; no habiendo
adquirido bienes muebles ni inmuebles; no teniendo hijos producto del matrimonio; la demanda de
alimentos formulada por ahora demandada se declaró infundada; por lo que la recurrida debe
aprobarse.

1 Código Civil Artículo 333.- Causales de la separación de cuerpos Son causas de separación de
cuerpos: …………………………………………………………………………………………………………..

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12. La separación de hecho de los cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años. Dicho
plazo será de cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será de
aplicación lo dispuesto en el Artículo 335.

2 código Civil Artículo 349.- Causales de divorcio Puede demandarse el divorcio por las causales
señaladas en el Artículo 333, incisos del 1 al 12.”

5 2.7 Conclusión

2.6.1 Se debe aprobar la sentencia consultada sobre divorcio por causal.

2.5.4 En aplicación del artículo 364° del Código Procesal Civil en concordancia con el artículo 39º de
la Ley Orgánica del Poder Judicial.

III. SE RESUELVE

3.1 Decisión Por las consideraciones expuestas, y los propios fundamentos de la recurrida, LA SALA
CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TUMBES, POR UNANIMIDAD RESUELVE: APROBAR
la Sentencia consultada (Resolución número treinta y tres del quince de enero del dos mil diez) que
Falló: Declarando Fundada la demanda interpuesta por Martín Modesto Cueva Anaya contra
Bertelina Charo Cueva Anaya sobre divorcio por causal de separación de hecho de los cónyuges; en
consecuencia, Declaró Disuelto el vínculo matrimonial; con lo demás que contiene. Interviniendo
como Juez Superior Ponente

Boris Vladimir Maqui Vera.

Señores Jueces Superiores:

Vizcarra Tinedo,

Valencia Hilares y Maqui Vera.

Secretaria: Teresa A. Nole Zapata

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CONCLUSIONES
Ø En la actualidad el Estado peruano en el fondo de sus normas expresa SU INTENCIÓN
DE RESTRINGIR LOS DIVORCIOS PORQUE SU ELECCIÓN ES BLINDAR AL MÁXIMO
LOS MATRIMONIOS.

Ø La separación personal se limita a autorizar a los cónyuges a vivir separados sin que
ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial; en tanto que, tras el divorcio vincular, los
cónyuges pueden volver a contraer nuevo matrimonio.

Ø Como soluciones que brinda la ley ante situaciones de conflicto matrimonial la separación
personal y el divorcio vincular pueden aparecer como soluciones alternativas o autónomas,
o, finalmente, puede ser la separación de cuerpos una solución previa al divorcio vincular.

Ø La separación de cuerpos en sus más diversas definiciones y concepciones es la mejor

salida para poner fin en forma definitiva a una relación destruida en la cual no hay esperanza
de reconciliación, para beneficio de ambos cónyuges y también de los hijos si es que
hubiera. Los cuales son los más perjudicados cuando tienen espectadores de las riñas y
problemas del hogar. Trayendo traumas a sus vidas y por consiguiente perjudicial a su
desarrollo psicosocial.

Ø El adulterio consiste en las relaciones sexuales con una persona distinta del cónyuge. El
adulterio se configura por el simple acto sexual fuera del matrimonio.

Ø La violencia física o psicológica que el juez apreciara según las circunstancias: Son
aquellos actos que implica manifestación de violencia física, lesiones graves y leves y
violencia psicológica, que se produzca reiteradamente, por parte de un cónyuge a otro.

Ø El atentado contra la vida del otro cónyuge, es el acto voluntario, intencional que uno de
los cónyuges realiza contra el otro para quitarle la vida. Es la tentativa de homicidio, que
luego haría peligrosa la vida en común.

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RECOMENDACIONES
Se ha promulgado la ley del divorcio por notaria y municipalidades, algunos de acuerdo
otros no, la norma ya está vigente hay que solucionar o efectivizar los instrumentos para
que dicha ley pueda cumplir con los postulados, por ejemplo, nos preocupa el tema de los
costos.

Como será el conducto notarial, que tanto oneroso, pues ello llevaría a que esta Ley,
beneficie sólo a los sectores con recursos económicos, en tanto que a quienes no puedan
sufragar los costos notariales sólo les quedará el camino de un proceso judicial, lento,
engorroso y sin sentido.

Indudablemente el matrimonio rápido no es soluciona a aquellos matrimonios que estén

rotos, aquellos matrimonios que hayan sufrido una quiebra irremediablemente en su
existencia.

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BIBLIOGRAFÍA
Ø Cabello, Carmen Julia Divorcio y Jurisprudencia en el Perú 2da. Edición Ed. Lima PUCP,
1999.

Ø Herrera Navarro Santiago. El Proceso de Divorcio. Lima Editorial Marsol. 1999.

Ø Revista de Jurisprudencia Peruana. N° 134, Marzo de 1955,p. 1839-1840

Ø Hinostroza Minguez, Alfredo; Derecho De Familia. Lima Gaceta Jurídica 2002.

Ø Cornejo Chávez H. Derecho de Familia Lima Editorial Gaceta jurídica. 2001.

Ø Palacio Pimentel Gustavo Manual de Derecho Civil Lima Ediciones Legales. 1996.

[1] DIEZ PICAZO, Luis y GULLON, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen. IV. Madrid.
Editorial Reus. Pág. 114

[2] Cornejo Chávez H. Derecho de Familia Lima Editorial Gaceta jurídica. 2001.P.324.

[3] Cabello, Carmen Julia Derecho de Familia. Lima Editorial San Marcos. 1999. Pp.31-36

[4] Hinostroza Minguez, Alfredo; Derecho De Familia. Lima Gaceta Jurídica 2002. P.199.

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