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Este documento introduce los conceptos fundamentales de la filosofía del derecho. Explica las diferentes ciencias del derecho como la dogmática, la elaboración del derecho positivo, los conceptos jurídicos, la historia del derecho y más. También explora la idea del derecho, la justicia, los fines y la seguridad jurídica. Finalmente, analiza el derecho positivo y sus relaciones con la moral, la costumbre y la religión.
Este documento introduce los conceptos fundamentales de la filosofía del derecho. Explica las diferentes ciencias del derecho como la dogmática, la elaboración del derecho positivo, los conceptos jurídicos, la historia del derecho y más. También explora la idea del derecho, la justicia, los fines y la seguridad jurídica. Finalmente, analiza el derecho positivo y sus relaciones con la moral, la costumbre y la religión.
Este documento introduce los conceptos fundamentales de la filosofía del derecho. Explica las diferentes ciencias del derecho como la dogmática, la elaboración del derecho positivo, los conceptos jurídicos, la historia del derecho y más. También explora la idea del derecho, la justicia, los fines y la seguridad jurídica. Finalmente, analiza el derecho positivo y sus relaciones con la moral, la costumbre y la religión.
a) Dogmática: Ciencia que versa sobre el sentido objetivo del derecho positivo. b) Elaboración del Derecho Positivo: i. Interpretación: Búsqueda del sentido objetivo del derecho positivo, incorporado a la norma jurídica misma. ii. Construcción: Reestructuración de toda institución jurídica, partiendo de las partes previamente aisladas por el pensamiento. iii. Sistematización: Desarrollo de las normas concretas de todo el orden jurídico o de una de sus partes, a base de una única idea. c) Conceptos Jurídicos: i. Conceptos de Importancia Jurídica: Aquellos de los que se parte para construir las circunstancias de hecho acogidas en la ley. ii. Conceptos Jurídicos Genuinos o en Sentido Estricto: Aquellos mediante los cuales se plasma en conceptos y puede ser manejado conceptualmente el contenido de las normas jurídicas. d) Historia del Derecho: Estudio del ser, el desarrollo y la acción del derecho. e) Sociología del Derecho: Trata de descubrir las leyes generales o, por lo menos los proceso típicos de desarrollo del derecho y la vida jurídica dentro del mundo social. f) Psicología del Derecho: La psicología del derecho presenta tres concepciones: i. Derecho Subjetivo: Mezcla del interés propio y la conciencia de aprobación jurídica y moral. ii. Derecho Objetivo: Respuesta a motivos como el temor al castigo o la previsión de la coacción. iii. Fallo Judicial: La sentencia del juez descansa generalmente sobre el conocimiento del derecho y la obediencia a él. g) Derecho Natural y Teoría del Derecho Justo: Tratado de los valores y las metas del derecho, de la idea del derecho y del derecho ideal (que no son lo mismo), encontrando su complemento en la política jurídica, la cual versa sobre las posibilidades de convertir ese derecho ideal en realidad. h) Historia del Derecho Natural: i. Antigüedad: Antagonismo entre naturaleza y convención (Aristóteles). ii. Medioevo: Antítesis entre derecho divino y derecho secular (Santo Tomás de Aquino). iii. Modernidad: Antinomia entre razón y orden coactivo (Hugo Groccio y Rousseau). i) Rasgos Comunes del Derecho Natural: i. El derecho natural es como la naturaleza, como Dios y como la razón, inmutable y absoluto, común a todos los tiempos y a todos los pueblos. ii. El derecho natural es clara e inequívocamente cognoscible por medio de la razón. iii. El derecho natural no es solamente una pauta para contrastar el derecho positivo, sino que tiene por misión sustituir a éste en todos los casos en que se halla en contradicción a él. j) Naturalezas Filosóficas. i. Naturaleza del Hombre: Sobre la naturaleza del hombre descansa la idea del derecho. La esencia del hombre es la razón. La idea del derecho basada en la razón, es como esta misma, algo de validez universal, pero puramente formal y, por tanto incapaz de hacer brotar y desarrollarse por sí solo todo un orden jurídico, tal como intentó hacerlo el derecho natural (Factor Constante). ii. Naturaleza de las Cosas: La cosa debe ser entendida como materia prima y material del derecho, mientras que la naturaleza de las cosas se entiende como la esencia y el sentido de las cosas, el sentido objetivo tal como se desprende de la estructura misma de las relaciones de la vida (Factor Variable).
2) La Idea del Derecho.
a) Justicia: Valor absoluto que descansa en sí mismo y no sobre uno superior. i. Subjetiva: Justicia como virtud, es decir, como cualidad personal. La justicia subjetiva es la intención dirigida a la realización de la justicia objetiva, y es a ésta lo que la veracidad es a la verdad. ii. Objetiva: Justicia como propiedad de una relación entre personas. iii. Conmutativa: Representación de la igualdad absoluta entre una prestación y una contraprestación (Derecho Privado). iv. Distributiva: Representación de la igualdad proporcional en el trato dado a diferentes personas (Derecho Público).
b) Fin: Concepto estudiado por la ética.
i. Teoría de los deberes: El derecho es la posibilidad del cumplimiento de los deberes morales. ii. Teoría de los bienes:
SOPORTE O SISTEMA DE FORMA DE IDEAL CONCEPCIÓN
EXPONENTE VALORES CONVIVENCIA TÓPICO TEÓRICA
PERSONALIDAD INDIVIDUALISTA SOCIEDAD LIBERTAD LIBERAL
INDIVIDUAL INDIVIDUALISTA PERSONALIDAD SUPRA- COLECTIVIDAD PODER ORGÁNICA COLECTIVA INDIVIDUALISTA SUPRA- INDIVIDUALISTA OBRA TRANS- COMUNIDAD CULTURA TRANSPERSONAL CULTURAL PERSONALISTA TRANSPERSONAL
c) Seguridad Jurídica: Seguridad conferida por el Derecho al garantizar
nuestra vida o nuestros bienes. La seguridad jurídica presenta las siguientes condiciones: i. Que el derecho sea positivo. ii. Que el derecho sea seguro. iii. Que la seguridad pueda establecerse con el menor margen posible de error. iv. Que el derecho no esté expuesto a demasiados cambios frecuentes. 3) El Derecho Positivo. a) Concepto del Derecho: Concepto cultural y axiológico que es a la idea del Derecho, lo que el ser al deber ser, determinándolo como la suma o conjunto de hechos críticos cuyo sentido se cifra en realizar justicia (ya la realicen o no). Del concepto de Derecho se tiene que: i. El Derecho debe tener una realidad. ii. La materialización de la idea del Derecho, debe elevarse valorativa e imperativamente sobre el resto de realidad. iii. La realización de la justicia debe regular la convivencia humana, lo que la hace adquirir un carácter social. iv. Debe establecerse para la justicia, igualdad para todos en cuanto afecte, y por consiguiente adquirir un carácter general.
De acuerdo a lo anterior, el Derecho también puede definirse como el
conjunto de normas generales y positivas que regulan la vida social.
b) Validez del Derecho: Recurre a la Teoría Jurídica de la Validez, la
cual tiene como misión, justificar la validez de una norma jurídica, remitiéndose a otras cada vez más altas (excepto las normas constitucionales). No obstante, cuando la teoría anterior es insuficiente, se recurre a las siguientes dos teorías sociológicas: i. Teoría del Poder: Intenta derivar la validez del Derecho en su aplicación. ii. Teoría del Reconocimiento: Admite que el reconocimiento de una norma jurídica implica también el de sus consecuencias. 4) El Derecho y Otras Formas Culturales. a) Derecho y Moral: La diferencia esencial entre el Derecho y la moral, estriba en que el Derecho tiene por objeto las relaciones entre personas, mientras que la moral recae sobre el hombre en cuanto a individuo. El Derecho es la posibilidad de la moral, y distinto a ésta por su contenido, la moral es el fundamento sobre el que descansa la validez del Derecho, porque al ser posible la moral, constituye una meta del orden jurídico. b) Derecho y Costumbre: Las costumbres del pueblo preceden históricamente a la moral y al Derecho, como masa informe e indiferenciada, y las convenciones sociales, por su parte, descansan sobre la contradicción consciente entre la conducta externa y la vida interior. c) Derecho y Religión: La religión es la superación del valor, sobreponiéndose al antagonismo entre lo que vale y lo que carece de valor, entre la dicha y el infortunio, y redime al hombre, incluso, de la culpa. Acorde a esto, dos actitudes caben ante cualquier fenómeno: i. Juzgarlo como valioso o contario al valor (a tono con la axiología). ii. Considerarlo esencial o no esencial (a tono con la religión).
El derecho positivo refleja el brillo de los valores religiosos, en cuanto
responde a las normas del derecho natural instituido por Dios y cognoscible por la razón. Hay una institución jurídica en la que lo religioso emerge súbitamente en el campo del derecho, la gracia. La gracia, por su propia naturaleza, no conoce ninguna clase de coacción, ni siquiera la de la justicia, y su sentido consiste en llamar la atención hacia el carácter limitado y condicional del derecho y la justicia.
5) Las Grandes Culturas Jurídicas.
a) Derecho Romano: El derecho romano se caracteriza por si vigorosa conciencia de la autonomía del derecho, que obedece a sus propias leyes. El derecho de esta forma concebido cuenta con las siguientes particularidades: i. Se aísla de todas las otras categorías de normas, tales como las de costumbre, la moral y la religión. ii. El enjuiciamiento jurídico se separa cuidadosamente del establecimiento de los hechos del caso. iii. El derecho es rigurosamente aislado de fundamentos económicos sobre los que descansa, y de las funciones económicas a las que sirve. iv. La norma jurídica es aislada, además, de la vida jurídica. v. Las ideas supra-jurídicas no desempeñan ningún papel decisivo. vi. El derecho privado es rigurosamente separado del derecho público.
b) Derecho Anglo-americano: El ‘common-law’ de los ingleses es al igual
que el derecho romano, un derecho casuístico, un ‘case-law’, extraído de la naturaleza de las cosas. A diferencia de lo ocurrido en el continente, la legislación inglesa no ha considerado nunca oportuno proceder a la codificación de todo el Derecho en vigor. El derecho inglés es, al igual que el romano, un derecho de juristas. El juez inglés sólo aplica leyes en una parte mínima, invocando de preferencia los precedentes judiciales, completados y desarrollados por la creación libre del Derecho. c) Código Civil Francés: El Código Civil Francés admite la posibilidad de una creación libre de Derecho por la vía judicial; y exceptuando el derecho de familia, se halla dominado por principios individualistas. d) Código Civil Alemán: El lenguaje del Código Civil Alemán es técnico y le da la espalda al lenguaje usual, al ser consecuente de órdenes escuetas (frías, tajantes y sin sentimientos). El Código Civil Alemán forma un sistema de pensamientos tan cerrado y tan compacto, en el cual no pudieron tener acceso a él las ideas del derecho económico y social, desde una nueva concepción. e) Codex Juris Canonici: Según la filosofía católica del derecho, existen tres distintas fuentes: i. Ius Humanos Positivum: Derecho temporal e instituido por los hombres. ii. Ius Divinum Naturale: Derecho imbuido por Dios a la creación y cognoscible por medio de la razón. iii. Ius Divinum Positivum: Derecho de la revelación divina, de la fe cristiana y de la Iglesia. 6) Las Formas Estilísticas del Derecho. a) Derecho Objetivo: El derecho objetivo tiene siempre un carácter imperativo y suele verse en él un conjunto de mandatos y prohibiciones, de normas que dispensan y obligan. De la norma imperativa se desprende el deber jurídico, que sirve, a su vez, a la protección del interés, y, por tanto también de forma indirecta al concepto de bien jurídico como un interés protegido. b) Derecho Subjetivo: La defensa del derecho subjetivo es un deber moral, puesto que con el derecho subjetivo se defiende al mismo tiempo, el derecho objetivo. Dentro del concepto general del derecho subjetivo se distinguen las siguientes clases:
DERECHO COSAS GENERAL AUTORIZA PROCURA EL ES EN SÍ
REAL AL DISFRUTE MISMO, SU TITULAR A PERMANENTE PROPIA META OBRAR POR SÍ MISMO DERECHO OBLIGACIONES ESPECÍFICO EXIGE QUE DESAPARECE CONSTITUYE PERSONAL OTRO AL HACERSE UN MEDIO OBRE EFECTIVO PARA LLEGAR A UN FIN
Se distinguen asimismo: i. Derecho Privado. ii. Derecho Público (Cívico y Político).
c) Derecho Público y Derecho Privado: El derecho público es una
estrecha faja protectora que rodea al derecho privado como el corazón de todo el derecho. d) Derecho Material y Derecho Formal: El derecho material no consiste en normas de vida, sino en normas decisorias. El pensamiento jurídico moderno ha separado nítidamente el derecho material del derecho procesal (formal). Las normas jurídicas materiales no aparecen ya como normas decisorias, sino como normas de vida. Pero el proceso es concebido como una relación jurídica especial al lado de la relación jurídica material, no como una institución puesta al servicio del derecho material, sino como un conjunto de normas que llevan en sí mismas su razón de ser. 7) Las Tendencias en la Ciencia del Derecho. a) Formalista: Parte de una norma jurídica formulada, que es casi siempre un texto legislativo, y que construye un sistema cerrado de conceptos y principios, de los que se desprende necesariamente la solución de todos y cada uno de los problemas jurídicos reales o imaginarios. b) Finalista: Parte de la realidad de los fines y necesidades de la vida social, espiritual y moral, y ajustándose a estos fines, resuelve las innumerables dudas del derecho formal, llenando sus incontables lagunas. c) Positivismo Jurídico: Corriente de la ciencia jurídica que cree poder resolver todos los problemas jurídicos que se planteen a base del derecho positivo, por medios puramente intelectuales y sin recurrir a criterios de valor. El positivismo jurídico, no se gobierna solamente por principios lógicos, sino, sobre todo, por principios jurídicos.
8) La Filosofía de la Historia del Derecho.
a) Filosofía Jurídica de la Historia: La significación del derecho desde el punto de vista de la filosofía de la historia, tiene por base el contraste que existe entre la naturaleza estática del Derecho y dinámica de la historia. i. Teoría del Derecho Natural: Cree poder reducir a cero la fuerza de resistencia de la materia contra la forma jurídica. Según ella, la idea del derecho ejerce un imperio ilimitado sobre la materia jurídica. ii. Concepción Materialista de la Historia: Para el materialismo histórico, el derecho es simplemente una forma de manifestación de la economía, la forma jurídica se halla totalmente condicionada por la materia jurídica, el derecho no es una forma plasmadora, sino una forma plasmada.
9) La Estética del Derecho.
a) Lenguaje Legal: Las leyes no pueden hablar a los afectos ni a los sentimientos, tienen que expresarse con frialdad. El legislador comprende que su misión no consiste en convencer, sino en ordenar. Cuando el legislador se presta a convencer a la gente acerca de la oportunidad de sus órdenes, renuncia implícitamente a ser obedecido si los destinatarios de la orden no se deja convencer. El lenguaje de la ley huye del estilo didáctico. b) Derecho y Poesía: La tendencia del jurista a abstraerse precisamente de los rasgos esencialmente humanos, es conocida como la objetividad jurídica, la cual diferencia al derecho de la poesía. El derecho, por ejemplo, conoce del matrimonio, pero ignora el amor; nos habla de obligaciones y de créditos y deudas, pero no de amistad. El derecho aparece como motivo poético, principalmente, en el drama. La esencia de la tragedia es siempre una antinomia insoluble, y el derecho descansa precisamente sobre antítesis y antinomias, por ejemplo sobre el ser y el deber ser, sobre el derecho positivo y el derecho natural, sobre la legitimidad y la revolución, la libertad y el orden, la justicia y la equidad, el derecho y la gracia. En el drama vive, generalmente, el conflicto entre dos valores que pugnan entre sí, entre la personalidad y el orden jurídico; pero la literatura nos revela, a veces, en vez del equilibrio antinómico entre dos fuerzas encontradas.
10) Algunos Problemas Actuales de la Filosofía del Derecho.
a) Humanidad como Concepto Jurídico: “Humanidad” para el Humanismo significa, la asimilación de los valores culturales, sin embargo, fue Kant quien contribuyó a construir a desarrollar el concepto de humanidad en el sentido de la dignidad humana, que es la idea de que todo hombre debe ser considerado como un fin en sí, y de que por tanto es ilícito utilizar a alguien simplemente como un medio al servicio de fines ajenos. La idea de humanidad se proyecta, pues, en tres distintos sentidos: i. El amor al hombre y el rechazo hacia todo lo que implique la crueldad inhumana. ii. La dignidad humana y rechazo hacia todo lo que implique la humillación inhumana. iii. La formación del hombre y rechazo hacia todo lo que implique la aniquilación humana.
b) Derecho Social: El derecho social es el resultado de una nueva
concepción del hombre por el derecho. Si el derecho es la forma de la vida social, el procedimiento civil es la forma de esta forma, la forma llevada a su máxima potencia, caracterizada por una concepción jurídica individualista. Para el derecho penal, la concepción jurídica individualista ha cobrado expresión en la teoría de la coacción psíquica. Para el derecho político, el pensamiento individualista encontró su máximo exponente en la teoría del contrato social. Y para el derecho de familia la concepción individualista es una imagen de un hombre egoísta y calculador. c) La Idea de Democracia: La democracia consiste en entregar la voluntad que en un momento dado represente la mayoría a la gobernación del Estado. i. Directa. ii. Representativa. iii. Parlamentaria. iv. Basada en división de poderes. v. Centralizada. vi. Descentralizada. d) Derecho Universal: La coexistencia de los Estados y las grandes corporaciones culturales como sujetos de derecho internacional en un plano de igualdad, podría dar origen a graves tensiones y conflictos. El Proceso de Nurenberg trajo consigo las siguientes ideas: i. Imposición con trágica claridad de la conciencia de que el derecho internacional no sólo obliga a los Estados, sino que obliga también a los estadistas y a los ciudadanos. ii. Enriquecimiento de la lista de figuras del delito internacional. iii. Bases para un derecho penal internacional que proteja a los pueblos contra esos desafueros por parte de sus gobernantes y de otras personas.