Grupo de Exposición N 1-Albacea

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”
UNIVERSIDAD PRIVADA DE
TACNA
FACULTAD DE DERECHO Y CS. POLITICAS –
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DERECHO CIVIL VII
TEMA: ALBACEA
ESTUDIANTES:
GINA ESTHEFANY ADUVIRI YUPANQUI
LESLIE STEFANI CHIPANA CCAMAPAZA
GEORGINA DIAZ CALIZAYA
LUCERO CRISTINA RODRIGUEZ JINEZ
DOCENTE:
ABOG. EDGARD DANIEL ARIAS CUTIPA
SEMESTRE ACADÉMICO:
2019– II
CICLO: X-207
TACNA-PERÚ
2019
DERECHO DE SUCESIONES
ALBACEAS
DEDICATORIA
A nuestros padres y a nuestro
docente que nos da su apoyo constante para
culminar con éxito este trabajo.
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ALBACEAS
AGRADECIMIENTO
Gracias a nuestra universidad, por permitirnos
formarnos y mejorar cada día en el aspecto
estudiantil. Gracias a todas las personas que fueron
participes de esta monografía, ya sea de manera
directa e indirecta, gracias a ustedes por haber
permitido concluir este trabajo con éxito.
3
ALBACEAS
ÍNDICE
INTRODUCCION ........................................................................................................... 5
ALBACEAS .................................................................................................................... 6
1. ETIMOLOGÍA .................................................................................................. 6
2. DEFINICIÓN .................................................................................................... 6
2.1. SEGÚN AUTORES: .................................................................................... 7
3. HISTORIA ........................................................................................................ 9
4. NATURALEZA JURÍDICA .......................................................................... 11
4.1. Mandato ..................................................................................................... 11
4.2. Representación ........................................................................................ 13
4.3. Cargo u oficio ........................................................................................... 14
5. CARÁCTERÍSTICAS DEL ALBACEAZGO ............................................. 15
6. CLASES DE ALBACEA .............................................................................. 17
7. PLURALIDAD DE ALBACEAS ................................................................. 17
8. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA ....................................................... 19
9. REQUISITOS PARA EL CARGO .............................................................. 20
10. EXCUSA Y RENUNCIA DEL ALBACEAZGO ........................................ 22
11. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA .......................................................... 22
11.1. El Nombramiento de albacea debe constar en testamento. .... 22
11.2. Nombramiento Judicial de albacea dativo ................................... 23
12. FACULTADES DEL ALBACEA................................................................. 24
13. ACEPTACIÓN DEL CARGO DE ALBACEA........................................... 26
14. REMUNERACIÓN DEL ALBACEA........................................................... 26
15. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA ............................................................ 27
16. OBLIGACIONES DEL ALBACEA ............................................................. 27
17. RENDICION DE CUENTAS ........................................................................ 31
18. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL CARGO DE ALBACEA ................. 32
CONCLUSIONES ........................................................................................................ 33
ANEXOS ....................................................................................................................... 35
BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................................... 48
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ALBACEAS
INTRODUCCIÓN
La figura del albacea, en nuestro código civil indica que puede ser una
persona natural y/o jurídica que estén autorizadas por ley, estos pueden ser
nombrados vía testamento y/o judicial. También nuestra legislación expresa
que este cargo es indelegable, no puede trasmitirse este cargo a otra
persona, pero si pueden realizar estas funciones en representación del
albacea, asumiendo la responsabilidad sobre los actos que realice el
representante. También indica que el albacea tiene una remuneración
siempre que el testador lo haya indicado en el testamento y también puede
imponer una remuneración el juez que nombra aun albacea dativo. También
nos dice que puede haber una pluralidad de albaceas y que estos también
serán responsables solidarios. La norma también nos indica que personas
no pueden ejercer el cargo de albaceas(los que incurran en causales de
indignidad y desheredación). Indica que las personas que se nombradas
como albaceas pueden excusarse de aceptar el cargo, pero una vez
aceptada no podrán renunciar solo por causa justa o a juicio del juez.
El albacea así como cualquier cargo tendrá obligaciones que tendrá que
cumplir proteger los bienes hereditarios, comunicar a los herederos al juez
de los actos que realiza sobre los bienes hereditarios, administrar los bienes
y cumplir los encargos especiales dejados por el testador.
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ALBACEAS
ALBACEAS
1. ETIMOLOGÍA
Albacea.- proviene del árabe: (andaluz -ṣ áhb-) alwaṣ iyya, que significa
encargado del testamento es la persona encargada por un testador o por un
juez de cumplir la última voluntad del causante y custodiar sus bienes (el
caudal hereditario). En el primer caso (cuando ha sido nombrado en el
testamento) se denomina albacea testamentario, y en el segundo, albacea
dativo.
2. DEFINICIÓN
El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se

denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus
disposiciones de última voluntad.1
El albacea es una figura típica de la sucesión testamentaria, no existiendo
tal en la sucesión legal, pues su presencia está dada en función del
encargo que le da el testador, para que cumpla todo o parte de su voluntad
expresada en el testamento.2
El albacea o ejecutor testamentario es la persona designada por el testador

para hacer cumplir sus disposiciones de última voluntad.3
Albacea es la persona nombrada por el testador (también por el juez y aún

por los herederos) que tiene a su cargo cumplir y ejecutar las disposiciones
de última voluntad ordenadas por él, conforme a las facultades conferidas
1
Código civil.- art. 778
2
Derecho de Sucesiones.- Benjamín Aguilar Llanos
3
Barbieri & Fernandez - Estudio Jurídico - http://rodolfobarbieri.com.ar/sobre-el-derecho/derecho-
civil/sucesiones/albaceas/
6
ALBACEAS
en su testamento. En función de esa tarea singular a realizar, se lo

denomina como ejecutor testamentario.
El Artículo 784 del Código Civil expresa “pueden ser albaceas las
personas jurídicas autorizadas por ley o por su estatuto”
Este artículo expresa que el cargo de albacea puede ser ejercida por
personas jurídicas con fines de lucro o sin fines lucro (comité, asociación,
fundación, Sociedades Anónimas Etc.) el requisito para que estas
personas pueden ejercer el cargo son que estén autorizadas por ley o por
su estatuto.
4 Albacea es aquella persona natural o jurídica que nombrada vía

testamento (por el testador) o vía judicial (por el juez), va tener como
función ejecutar la última voluntad del testador.
En el artículo 789 del código civil indica que el albaceazgo tiene carácter
personal, “Es indelegable” que el cargo de albacea no puede delegarse
o transferirse a otra persona que no ha sido designado vía testamento o
judicial. Indica una excepción que pueden ser representados bajo las
órdenes y responsabilidad del albacea. Esto hace hincapié que el albacea
será responsable por las acciones que pueda realizar su representante.
En el artículo 790 del C.C. expresa si el testador no instituye herederos

sino solamente legatarios la posesión de los bienes hereditarios
corresponde al albacea hasta que sean pagadas las deudas de la herencia
y los legados.
El albacea está facultado durante el ejercicio de su cargo y en cualquier

tiempo después de haberlo ejercido, para exigir que se cumpla la voluntad
del testador. Carece de esta faculta quien ceso por renuncia o por haber
sido removido del cargo.
2.1. SEGÚN AUTORES:
4
Enzo André Cárdenas Ynocente
7
ALBACEAS
Según el Diccionario de Cabanellas: “Es el que tienen a su cargo cumplir y

ejecutar lo que el testador ha ordenado en su testamento u otra forma de
disposición de voluntad.” (Guillermo Cabanellas; Diccionario Jurídico;
Editorial Helenista S.R.L; 21 Edición)
Diccionario Omega: “Establece que albacea es la persona a quien el testador

da el encargo de ejecutar o hacer ejecutar el testamento, para que después
de su muerte se ejecute las disposiciones de última voluntad durante un
tiempo determinado.” (Mabel Goldstein; Diccionario Jurídico Consultor
Magno; Editor Helenista; 23 Edición)
Escriche: “Albacea testamentario, o ejecutor de última voluntad es: el que

está encargado de llevar a efecto lo que ha ordenado el testador en su
testamento u otra ultima disposición, son de tres clases, legítimos,
testamentarios y dativos. Cualquiera puede ser albacea, menos los que tiene
prohibición de testar; y aunque nadie puede ser compelido a admitir el cargo,
está obligado a su desempeño después que lo acepto expresa o
tácitamente.” (Joaquin Escriche, 7 Manual del Abogado Americano,
Magistrado Honorario de la Audiencia de Madrid, 1863, Pag 120)
Pérez Contreras: “El albacea es la persona nombrada por el autor de la

herencia con objeto o fin de ejecutar y hacer cumplir su voluntad en los
términos de su testamento. Será el encargado de custodiar los bines del
haber hereditario y hacer la distribución de los mismos entre los herederos y
/ o legatarios, conforme a la voluntad del testador. El albacea tendrá que
aceptar su cargo en la sucesión, por lo que podemos afirmar que se trata de
un cargo voluntario, y habiéndolo aceptado se constituye en la obligación de
desempeñarlo. Está obligado a dar cuenta de su encargo a los herederos,
por lo que hace el cumplimiento de las obligaciones encomendadas por el
testador.”(Pérez Contreras, María de Montserrat, Derecho de familia y
sucesiones, Colección Cultura Jurídica; año 2010, pag. 227)
Rodríguez Grez “Los albaceas o ejecutores testamentarios podrían ser

definidos como aquellas personas designadas por el testador, encargadas de
asegurar los bienes de la sucesión, pagar las deudas hereditarias, y hacer
8
ALBACEAS
cumplir las disposiciones legales y testamentarias relativas a la distribución

de los bienes, sustituyendo en estas funciones a los herederos del causante.”
(Rodríguez Grez, Pablo, “Instituciones de Derecho Sucesorio. Pérdida,
defensa y pago de las asignaciones. Ejecutores testamentarios. Partición”,
Santiago de Chile, Editorial Jurídica de Chile, año 1994, Volumen 2, p. 218.)
3. HISTORIA
Orígenes y definición
Albacea es la modalidad hispana del ejecutor testamentario y como tal se

trata la persona encargada de cumplir, en todo o en parte, la voluntad del
testador después de ocurrida su muerte. La figura del ejecutor
testamentario no existió en la Roma primitiva. La ejecución del testamento
se vinculaba entonces al heredero a quien se consideraba como sucesor y
representante de la persona misma del de cujus. Ya en libro 35 del Digesto
y luego en la Novela 18 de Justiniano, que recogen al Derecho romano
clásico y posclásico, aparecen ciertos vestigios de la institución pero sólo
para encargos específicos. No debe confundirse, sin embargo, al ejecutor
testamentario en general del albacea, que, ciertamente, es una variedad
de aquél.5
La institución emergió, en realidad, durante la Edad Media bajo el influjo

del Derecho Canónico. En España, el Fuero Real dedicó un título completo
a los albaceas. La sexta partida contuvo igualmente disposiciones sobre la
materia. En ese cuerpo legal se les llama “testamentarios”. Se conoció
entonces justamente a los albaceas con los nombres de cabezaleros,
testamentarios, mancesores y fideicomisarios. La etimología de la dicción
albacea se remonta a la dominación árabe en la península ibérica. Se
generalizó el uso de los albaceas gracias al derecho canónico. Conviene
recordar un curioso detalle: Juan José Calle al elaborarse el código civil de
5
La figura del albaceazgo tiene que entenderse bajo la perspectiva de la tradición jurídica española,
iberoamericana y nacional. Es absurdo que pretenda explicarse entonces con la doctrina italiana, suiza o
alemana.
9
ALBACEAS
1936 se opuso a la idea de reemplazar el albaceazgo con un administrador

de herencia como propuso Alfredo Solf y Muro. Tal sugerencia fue
desestimada habida cuenta que no se conformaba con la tradición jurídica
peruana y española.6
El artículo 805º del Código Civil de 1852 definía la institución en los

siguientes términos: «Albacea o ejecutor testamentario, es la persona a
quien el testador encarga el cumplimiento de su voluntad». A su vez, el
código civil de 1936, renuente a las definiciones, evitó pronunciarse sobre
el concepto de la institución. Sin embargo, en el anteproyecto de Juan José
Calle puede leerse: «El testador puede nombrar una o más personas
encargadas del cumplimiento del testamento». Como se observa, mal que
bien contiene un concepto fugaz de los albaceas: «personas encargadas
del cumplimiento del testamento». Al final la Comisión se percató de su
desliz técnico y en el artículo 729 del código sólo se lee: “El testador puede
nombrar uno o más albaceas». El código civil de 1984, por el contrario, si
quiso ilustrar a sus lectores a través de conceptos. Así el artículo 778
señala:
El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se

denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus
disposiciones de última voluntad.
El albacea no es un mandatario común. Hay una profunda diferencia entre

uno y otro. Al apoderado se le nombra para representar a una persona
mientras vive. Su mandato puede ser revocado en cualquier momento y
acaba con la muerte del mandante. El albacea, en cambio, debe ejecutar
la voluntad de una persona después del fallecimiento de ésta. Carece, por
consiguiente, de control por parte de quien lo instituye. Solo puede ser
vigilado por los herederos. No representa a los herederos sino al causante
que lo nombró. No puede ser destituido por ellos, mientras se conduzca
6
Actas de las sesiones de la Comisión Reformaora del Código Civil peruano. Tercer fasículo, 120ª
sesión, p. 270-277; CALLE, Juan José. Código de Procedimientos Civiles. Con exposición, notas,
concordancias y un índice alfabético de artículos. Lima: Imprenta de «El Lucero», 1912, pp. 650-
656; APARICIO GÓMEZ SÁNCHEZ. Código Civil. Concordancias, pp. 210-207.
10
ALBACEAS
correctamente. Sólo el testador mismo, mientas viva, tiene la posibilidad de

revocar el nombramiento, pero una vez que ha fallecido, el albacea ha de
ejercer sus funciones por el plazo correspondiente, a pesar que se
encuentre en franco desacuerdo con los herederos o legatarios. Cabe
preguntarse, ¿qué pueden hacer los herederos para remover al albacea?
4. NATURALEZA JURÍDICA
Para este punto, no existe uniformidad de criterios entre los diferente, autores.
4.1. Mandato
El mandato es sustentado por la doctrina francesa, argentina y uruguaya
Valverde y Valverde (1935-1939, t. V, pp. 346-349) afirma que el albacea
testamentario tiene una misión más parecida al mandatario que a otra
institución jurídica. En esencia, es un encargo que el testador confía a una
persona, un mandato especial que lo diferencia del mandato común en que
este termina con la muerte del mandante, en cambio el otro comienza a partir
de la muerte del testador, por eso se le califica como un mandato (post
mortem).
Esta opinión es la más generalizada entre autores calificados como Planiol,
Vélez Sarsfield, Grey Planck. La discrepancia radica en determinar si el
albacea es mandatario del albacea o de los herederos.
Por su parte, para Roca-Sastre es un mandato especialísimo.
Sin embargo, advertimos que, no obstante existir entre ambas instituciones
notables semejanzas, también hay diferencias que las separaran
indiscutiblemente:
a) El albaceazgo comienza con la muerte del causante: en cambio, el
mandato concluye con la muerte del mandante (artículo, 1801, inciso 3,
del CC).
b) El albaceazgo es un acto mortis causa, mientras el mandato es un acto
inter vivos.
c) El albaceazgo es por esencia irrevocable, en cambio el mandato es
revocable, en cambio, el mandato es revocable (articulon1808 y 61 del
11
ALBACEAS
CC). La muerte pone fin a, la persona. Si el albaceazgo comienza a partir

de la muerte del causante, resulta obvia la imposibilidad de la revocación.
Sin embargo, se ha dicho que, si bien el testador ya no podría hacerlo,
en cambio los herederos sí; lo cual es inexacto porque lo único que
podrían hacer es solicitar al juez la subrogación del cargo, su remoción,
pero debe fundarse en el dolo o negligencia de su desempeño y, lo más
importante aún se debe probar. En cambio, la revocación constituye un
acto unilateral que no requiere fundamentación alguna.
d) El cargo de albacea, una vez aceptado, resulta irrenunciable. Solo cabría
la renuncia por causas que determinen su imposibilidad física o jurídica
para continuar desempeñándolo; razones que deben probarse para que
el juez la acepte o deniegue. En cambio, el mandato es renunciable.
e) El cargo de albacea es personal e indelegable; en el mandato, en cambio,
cabe la sustitución. Es verdad que el albacea, en casos aislados, puede
desempeñar algunas funciones mediante representantes; pero, aun en
estos casos, siempre será bajo las órdenes y responsabilidad del albacea.
f) La función del albacea se encuentra casi íntegramente determinada por
la ley (artículo 787); su naturaleza es especializada.
La ley del mandatario es formalmente indeterminada, lo fija el mandante.
g) El albaceazgo se constituye unilateralmente y por testamento (artículos
778 y 779 del CC; el mandato, bilateralmente, porque es un contrato.
h) En caso de la aceptación del mandatario, el contrato de mandato no se
perfecciona. Si el albacea no acepta, sus funciones son deferidas en virtud
de la ley a otras personas (artículo 792).
i) Por su naturaleza, el albaceazgo se establece enfrentando los intereses
de los herederos. En el mandato no existe otro interés que los del
mandante.
j) El albaceazgo es a término legal o testamentario (artículo 796)
El mandato no está sujeto, conforme a ley a término alguno, así como el
mandante puede previamente determinarlo igualmente puede en
cualquier momento dejarlo o prorrogarlo.
12
ALBACEAS
k) Extinguido el albaceazgo, el albacea testamentario cesante mantiene su

personería para ciertos derechos y obligaciones contemplados por la ley
(artículo 797).
l) El mandato puede ser tácito (artículo 1792); el albaceazgo
necesariamente debe hacerte en forma expresa por el testador (artículo
779).
m) De conformidad con el artículo 1790 del CC, por el mandato, el mandatario
se obliga a realizar uno o más actos jurídicos por cuenta y en interés del
mandante; mientras que el albacea , cuando ejercita tus funciones , ya no
existe el testador (que fue quien lo designó) y asimismo no actúa por
cuenta y en interés de este porque, al haber muerto, dejó de ser sujeto de
derecho, por tanto se puede afirmar que lo hace en interés de los
herederos legatarios y de los eventuales acreedores de la sucesión.
n) El mandato se presume oneroso (artículo 1791); en cambio el albaceazgo
es oneroso, salvo disposición contraria del testador (artículo 793)
Cabe señalar que entre los códigos civiles que lo consideran un mandato está
el de Austria (artículo 816).
4.2. Representación
El albacea actúa como representante del testador y de los herederos y es el
encargado de hacer cumplir, en todo o en parte la voluntad del testador velar
por la indemnidad de la masa hereditaria y respetar el derecho de los
herederos, legatarios y acreedores de la misma. Conforme al artículo 145 del
CC, la facultad de representación la otorga el interesado o la confiere la ley
Nosotros creemos que no hay identidad entre el albaceazgo y la

representación porque, habiendo fallecido el testador que fue quien lo
instituyó, ya no es posible que lo represente; los herederos o eventualmente
los legatarios y los acreedores de la sucesión que no tuvieron que ver con
dicha participación en el nombramiento, tampoco son representados por este.
Por eso, realmente no puede identificarse albaceazgo con la representación,
de acuerdo al artículo 145 del CC., porque en la sucesión hereditaria los
interesados son los sucesores.
13
ALBACEAS
El albacea no representa tampoco a la masa hereditaria, porque no, es una

persona jurídica. La persona jurídica tiene un patrimonio propio, y el
patrimonio que constituye la herencia corresponde a los herederos.
Dicha teoría entiende que el albacea es un representante bien del

heredero, bien de la herencia, bien del testador. Presenta las siguientes
objeciones:
- No puede decirse que representa a los herederos porque a éstos
le es completamente extraña su designación, y se admite, además
que sus actuaciones puedan resultar contraria los intereses del
heredero.
- No representa a la herencia, pues ésta carece de personalidad
jurídica.
- No puede representar al causante, puesto que no cabe representar a
personas fallecidas.
4.3. Cargo u oficio

Para los autores italianos como Francesco Messineo, el albaceazgo es un
oficio de derecho privado. El albacea no es ningún representante, sino algo
diferente y de mayor importancia; no procediendo entonces, la aplicación de
los principios de la representación .El albacea es el titular de un oficio porque
actúa en interés de otro y desempeña a nombre propio una determinada
actividad como un deber. El concepto del derecho-deber es pues un elemento
esencial de la noción de oficio y por eso se explica que no esté obligado a
aceptar el cargo así como puede renunciar con justa causa y, mientras el
oficio surge directamente de la ley el albaceazgo tiene su origen en la
voluntad privada.
Pareciera que nuestro ordenamiento legal sigue el criterio de la doctrina
italiana, como se desprende de los artículos
780,781,782,785,786,792,793,794,796 y 797 del CC, al referirse al albacea
como un cargo ,siendo en realidad aparente esta identidad.
14
ALBACEAS
Teoría de la tutela, defendida por WINDSCHEID.
Roca-Sastre entiende que el albaceazgo es un oficio de derecho privado, lo

mismo que la patria potestad o la tutela, de suerte que no se ejercita un
derecho en beneficio propio sino en interés ajeno. No obstante, el albaceazgo
responde a intereses privados y aquéllos a intereses públicos.
Lacruz opina que constituye un cargo testamentario para ejecutar y vigilar la
ejecución del testamento. El albacea debe tenerse ante todo a lo dispuesto
en el testamento para la ejecución del encargo.
Finalmente, autores como Castán y Puig Brutau consideran que el albacea
es una figura jurídica independiente con sustantividad y autonomía propia,
cuyos contornos son los siguientes:
• deriva su autoridad del testador.
• es independiente de los herederos y dentro de los límites de sus
atribuciones desplaza las facultades de aquéllos.
• Su actuación produce efecto respecto a los bienes hereditarios. -debe dar
cuenta de su gestión a los herederos.
5. CARÁCTERÍSTICAS DEL ALBACEAZGO
a) Es testamentario, por referencia a la fuente de su institución (artículo 779

del CC), no solo porque el único que puede nombrar al albacea es el
propio causante; sino porque debe hacerlo observando las formalidades
propias del testamento.
b) Es voluntario porque depende de la voluntad exclusiva del causante el
derecho de testar y el designar albacea. El cargo no es imprescindible
para la transmisión hereditaria; es, pues, potestativo para el testador y
también para el albacea quien es libre de aceptarlo o no. Además, dicha
aceptación puede ser expresa o tácita.
c) Implica confianza. El testador, al designar al albacea lo hace
indudablemente fundado en las calidades personales de este, que lo
llevan a confiarle el cumplimiento de sus disposiciones de última voluntad.
15
ALBACEAS
Así es personalísimo; por eso que el encargo es indelegable e

intrasmisible.
d) Es intrasmisible; ya que la muerte del albacea pone fin a sus funciones.
No se transmite por herencia, razón por la cual también es personalísimo.
e) Es irrenunciable. La aceptación del cargo es voluntaria; pero, una vez
aceptado, no procede la renuncia sino por causas legales debidamente
justificadas y con aprobación judicial.
f) Es temporal, porque es un nombramiento limitado en el tiempo transitorio,
mientras no se haga la partición de la herencia, se cumpla la última
voluntad del testador, por renuncia con aprobación judicial o por
incapacidad legal o física que impide el desempeño de la función o por
remoción judicial o muerte, desaparición judicial de ausencia (cfr. Artículo
796, inciso I, del CC)
g) Es irrevocable. El único que podría revocarlo sería la persona del testador,
porque él lo nombro; pero, como el testamento recién se ejecutara a partir
de la muerte de su autor, es lógico que ya no podrá hacerlo.
h) Es remunerado. La función del albacea es remunerada lo que resulta justo
porque implica el ejercicio de un trabajo que genera responsabilidad y
nadie está obligado a prestar un trabajo sin su libre consentimiento y la
debida retribución. Implica una contraprestación.
En conclusión podemos afirmar que el albaceazgo es un cargo de

naturaleza jurídica sui generis ,unilateral, no recepticio, con autonomía
propia regulada por normas específicas de sucesión testamentaria cuya
misión consiste en velar por el cumplimiento de las disposiciones
testamentarias y el respeto de la validez del testamento, así como por el
las derivadas de las funciones legales propias de la administración hasta
la partición de la herencia .Guarda mucha similitud con el mandato sin
representación que regula el artículo 1809 del CC, porque actúa con
nombre propio y no representa al testador por haber muerto tampoco a
los herederos ni a los legatarios que no lo han nombrado .Actúa en interés
del patrimonio hereditario para beneficio de los recipiendarios.
16
ALBACEAS
6. CLASES DE ALBACEA
Los albaceas pueden clasificarse por la forma de su nombramiento, por la
extensión de sus facultades, por el número de ellos y por la forma de
desempeño del cargo.
1.-Por la forma del nombramiento

a. Testamentarios: Son los designados por el testador en testamento.
b. Legales: Son los mismos herederos quienes, a falta de designación por el
causante o si el nombrado no puede o no quiere desempeñar el cargo,
ejercen las atribuciones propias del mismo (artículo 792).
c. Dativos: Son los nombrados por el Juez, cuando a falta de nombramiento
por el causante, los herederos no se ponen de acuerdo (artículo 792).
2.-Por la extensión de sus facultades

a. Universales: Son los que han sido nombrados para ejercer las facultades
del cargo sin limitaciones.
b. Particulares: Son los que han sido encomendados solo a cumplir
determinadas funciones.
3.-Por el número
a. Singulares: Es el caso del encargo dado a una sola persona.
b. Plurales: Es el caso del encargo dado a varias personas. Estos, pueden
ser a su vez:
-Simultáneos, cuando son designados para ejercer conjuntamente el cargo,
pudiendo ser mancomunados o solidarios. Los primeros deben actuar
unánimemente o por mayoría. Los segundos pueden cumplir los actos del
albaceazgo individualmente, sin el consentimiento de los demás.
-Sucesivos, cuando son nombrados para sucederse unos a otros en el cargo.
7. PLURALIDAD DE ALBACEAS
17
ALBACEAS
De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 780,781 y 782, la pluralidad de

albaceas se rige por las siguientes reglas:
1.-Deberan desempeñar el cargo en forma sucesiva, unos a falta de otros, en
el orden en que son designados.
2.-Dicha regla no rige cuando el testador dispone que actúen conjuntamente
o cuando les atribuye funciones específicas a cada uno de ellos.
3.-Cuando ejercen el cargo de manera conjunta, la actuación debe ser por
unanimidad.
4.-Vale también la actuación de uno que cuenta con autorización de los
demás.
5.-Se prevé que en caso de desacuerdo rige la decisión de la mayoría. Esta
regla no estaba precisada en el Código anterior. Es obra de Lanatta e impide
que en caso de discordancia se acuda al Juez.
6.-El ejercicio conjunto del cargo produce la solidaridad, salvo que el testador
disponga lo contrario. Esta norma también es nueva. No estuvo planteada en
el ordenamiento derogado y tampoco fue prevista en el Anteproyecto Lanatta.
Tanto este tratadista 7como Echecopar8convinieron en que al no prohibirlo
nuestro Código nada impedía que el testador nombrara albaceas solidarios,
caso en el cual eran aplicables las reglas generales sobre obligaciones
solidarias. Pero, como se ha visto, este concepto entraña otro significado
: albacea solidario es el que actúa independientemente sin consultar a los
demás, caso que no ha contemplado nuestro legislador .La Comisión
Revisora, al haber incluido el artículo 781, que expresa que “es solidaria la
responsabilidad de los albaceas que ejercen conjuntamente el cargo, salvo
disposición distinta del testador”, está planteando que aun los disidentes son
responsables en forma solidarias, lo cual no tiene sentido.
Cuando hay varios albaceas testamentarios nombrados para que

ejerzan el cargo conjuntamente, vale lo que todos hagan de consuno
o lo que haga uno de ellos autorizado por los demás. En caso de
7
LANATTA,Romulo E.: Derecho de Sucesiones, tomo II..Ob.cit, p.375.
8
ECHECOPAR GARCIA, Luis: Ob.cit, p.220.
18
ALBACEAS
desacuerdo vale lo que decide la mayoría.9
Comentarios:
El testador puede designar a una persona para que se encargue de

ejecutar en todo o en parte su voluntad testamentaria, en esa
circunstancia recaerá en ella la obligación basada en la confianza de
hacer cumplir el testamento, asumiendo la responsabilidad si su
desempeño es negligente y causa perjuicio a los herederos. También el
testador puede designar a más de una persona para que se asuma la
ejecución de su voluntad testamentaria, en esa circunstancia el testador
puede disponer que los albaceas actúen de modo conjunto, pero si no lo
hiciere desempeñarán el cargo de modo sucesivo, uno a falta de otro en
el orden en que les hubiere designado; el desempeño sucesivo significa
que unos albaceas entran en lugar de otros en los casos de muerte
cierta, o declarada presuntamente, y en los de no aceptación, renuncia,
ausencia declarada, viaje u otras razones, entre las cuales están los
casos de haber sobrevenido al albacea incapacidad legal o impedimento
físico que no le permita ejercer el cargo.10
8. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA
El testador goza de libertad para designar como albacea a una persona

natural o jurídica. Además el nombramiento de albacea debe constar en
testamento (artículo 779).
Para las personas naturales la capacidad del albacea exige los siguientes
requisitos.
 Tener capacidad de ejercicio de derechos civiles DEL FALTA EN que
el nombrado deba manifestar su voluntad de aceptación del cargo.
9
Código civil.- art780
10
Código civil comentado
19
ALBACEAS
 Que tenga capacidad sucesoria para heredar al testador de cuya

herencia se trata.
Por otro lado, con respecto a las personas jurídicas, el artículo 784 expresa:
“Pueden ser albaceas las personas jurídicas autorizadas por ley o por su
estatuto”. Si el nombramiento hubiera recaído en un banco comercial no hay
ningún inconveniente porque su ley lo autoriza. Si se trata de cualquier otra
persona jurídica, es necesario que los propios estatutos lo autoricen.
Por razón de modo, el albacea puede ser:
a) Puro o simple. Que se da cuando el nombramiento contiene solo los
elementos esenciales intrínsecos para desempeñar el cargo. No contiene
los elementos accesorios del acto jurídico, como son condición, plazo y
cargo.
b) Sujeto a condición. Las condiciones impuestas al albacea en su
nombramiento pueden ser suspensivas o resolutorias según que el hecho
futuro e incierto determine su ejercicio o su vencimiento.
c) Sujeto a término. El testador puede haberlo establecido para comenzar o
concluir; sin embargo, estos términos tienen un valor relativo, como lo
revela el artículo 796, incisos 1 y 2, del CC.
d) Por su extensión. El albacea puede ser universal o particular y se
determina de acuerdo con el tipo de encargos hechos por el testador. Si
el testador al nombrar albacea no limita sus facultades, debe entenderse
que es amplio e irrestricto; en cambio sí es limitativo o especial, entonces
estaremos frente a un albaceazgo particular.
e) Por el número de albaceas. Decíamos anteriormente que el testador
podía nombrar una o varias personas para ejercer el cargo (artículo 778
del CC)
En el caso del albaceazgo plural o en conjunto los casos a presentarse

están contemplados en los artículos 780, 781,782, del CC.
9. REQUISITOS PARA EL CARGO
20
ALBACEAS
El artículo 783 señala que no puede ser albacea el que está incurso en alguna
causal de indignidad o de desheredación; facultando expresamente el
artículo 784 a las personas jurídicas autorizadas por ley o por su estatuto
para que ejerzan el cargo.
El Código anterior exigía tener la misma capacidad que el mandatario para
ejercer el cargo, facultando también a los bancos para que pudieran serlo, de
acuerdo a su ley especial .Esta era la Ley de Bancos N 7159 de 1931,cuyo
artículo 94 ,inciso 5 ,señala el albaceazgo como una de las comisiones de
confianza que dichas instituciones pueden cumplir. A este respecto, podría
interpretarse que la norma derogada exigía como regla que el albacea fuese
persona natural, permitiendo excepcionalmente solo a una clase de personas
jurídicas-los bancos-el ejercicio del cargo. Pero no era así pues como
opinaba Echecopar11, el Código no necesitaba lo, porque siendo los bancos
personas jurídicas con capacidad para heredar y para ejercer mandatos, no
habría inconveniente para que desempeñen estas funciones, salvo que la ley
se las prohibiese. Ello quiere decir que cualquier persona moral podía ser
albacea sin que la ley lo dijese, sin necesidad de tratarse de un banco; pues,
como dice Messineo12, nada impide que sea ejecutor testamentario una
persona jurídica; la misma que actuará por medio de sus órganos. Por ello,
la redacción del nuevo Código es más adecuada. En principio, puede
considerarse comprensible que una persona jurídica pueda ser considerada
por el testador como la persona más idónea para ejecutar su testamento,
como puede ocurrir con una entidad financiera o cualquier otra que su
estatuto lo permita, dado el prestigio que puede tener la entidad.
El Anteproyecto Lanatta, al igual que el Código derogado, expresó que para
ser albacea se requería la misma capacidad que para ser mandatario
(artículo 124), texto que reprodujo el Proyecto de la Comisión Reformadora
(artículo 830).El Proyecto de la Comisión Revisora cambio la redacción por
la de requerir de capacidad civil (artículo 783), omitiendo el Código norma
alguna al respecto.
11
Ibid.,p.218.
12
MESSINEO,Francesco:Ob.cit,p.187.
21
ALBACEAS
La capacidad para ser albacea es imprescindible para el ejercicio del cargo,

no así para el nombramiento.
10. EXCUSA Y RENUNCIA DEL ALBACEAZGO
La persona nombrada albacea tiene un derecho de opinión aceptar o

renunciar al cargo porque es facultativo. A nadie se le puede obligar a
aceptarlo. La libertad de trabajo es un derecho constitucional. Tanto una
como otra forma de manifestación de voluntad no requieren de justificación
ni de formalidad alguna.
Por su parte el precepto sobre la oportunidad para el ejercicio del derecho de
opción por parte del albacea (artículo 786) señala que mientras el nombrado
no haya aceptado o se hubiera o se hubiera excusado a solicitud de parte
interesada, el juez del ultimo domicilio del causante le señalara un plazo
prudencial para la aceptación, vencido el cual se le tendrá por rehusado , es
decir por rechazado (artículo 663 del CC).
Además, el artículo 795 del CC señala que puede solicitarse como
proceso sumarísimo, la remoción del albacea que no ha empezado la
facción de inventarios en determinados casos que puntualiza (por
muerte, renuncia, remoción, etc.)
La remoción del cargo presupone que el albacea ha aceptado desempeñarle;
en caso contrario no se puede remover ya que implicaría deponer.
11. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA
11.1. El Nombramiento de albacea debe constar en testamento.13

En nuestro sistema jurídico el nombramiento del albacea surge, en principio,
de la propia declaración de voluntad del testador. Hablamos así de un
albacea de naturaleza testamentaria. Sin perjuicio de esto, debemos indicar
13
Código civil.-. art 779
22
ALBACEAS
que cabe la posibilidad de que se nombre un albacea dativo conforme a lo

estipulado en el artículo 792 del Código.
De lo expresado en el artículo bajo comentario se entiende que el testador

no puede nombrar un albacea mediante otra declaración que no sea el
propio testamento. De esta forma, no es posible su nombramiento mediante
escritura pública o cualquier documento privado que no tenga la naturaleza
anterior, por lo que una declaración de voluntad efectuada por estos últimos
medios no determinaría la existencia de designación alguna en este
sentido.14
El albacea es una figura propia de la sucesión testamentaria.
Obligatoriamente se debe efectuar vía testamento el nombramiento del
albacea de lo contrario sería nulo, así mismo es voluntario, en lo que se
refiere al testador, pues no está obligado a instituirlo, y en lo que atañe al
albacea, igualmente lo es, pues este no está obligado a instituirlo, y en loque
atañe al albacea, igualmente lo es, pues este no está obligado a aceptar el
cargo, e incluso la misma ley prevé la excusa.15
La ley tampoco exige determinar el nombre, sea albacea persona natural o

jurídica. El desempeño del cargo es personal y no se puede delegar. En lo
que se refiere al tiempo de duración del cargo, este es temporal y lo es en
atención a la función encomendada.16
11.2. Nombramiento Judicial de albacea dativo
Si el testador no hubiera designado albacea o si el nombrado no puede o no

quiere desempeñar el cargo, sus atribuciones serán ejercidas por los
herederos y si no están de acuerdo, deberán pedir al juez el nombramiento
de albacea dativo17.
14
Código civil comentado
15
La aceptación del cargo tiene que ser expresa, sin embargo, una vez que se acepta el cargo ya no se puede
apartar del mismo, si es que no existe una justa causa, cuya apreciación corresponderá al criterio del juez.
16
Derecho de sucesiones.-Guillermo Lohmann Luca De Tena.
17
Código Civil Art. 792
23
ALBACEAS
Comentarios:
Entonces la figura del albaceazgo dativo, termina justificándose si el propio

testador no lo convoco, o el convocado no acepto, y los herederos no se
ponen de acuerdo en la forma cómo van a llevar adelante la ejecución, y
terminan ellos mismos solicitando al juez la designación de la persona que
encargara de llevar adelante la ejecución del testamento, persona que toma
nombre de albacea dativo, ya que su designación no proviene el testador,
sino del juez.18
12. FACULTADES DEL ALBACEA
Estas se hallan enumeradas en el artículo 787, y son:

1.-Atender a la inhumación del cadáver del testador o a su incineración si
este lo hubiera dispuesto así sin perjuicio de la facultad que tiene el cónyuge
difunto, sus descendientes, a sus ascendientes o hermanos,
excluyentemente y en este orden ,a decidir sobre la necropsia, la incineración
y la sepultura ,cuando no existe declaración del causante.
2.-Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los
bienes hereditarios.
3.-Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con
citación de los herederos, legatarios y acreedores de quienes tengan
conocimiento.
4.-Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por
el testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo
disposición distinta del testador. Por ello, el artículo 791 faculta a los
herederos o legatarios a pedir el albacea la adopción de medidas necesarias
para mantener la indemnidad de los bienes hereditarios.
5.-Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los
herederos.
18
Derecho de Sucesiones.- Benjamín Aguilar Llanos – Pagina 432
24
ALBACEAS
6.-Pagar o entregar los legados. Cuando el testador instituye solo legatarios

y no herederos, la posesión de los bienes de la herencia corresponde al
albacea hasta que sean pagadas las deudas de la herencia y entregados los
legados, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 790.
7.-Vender los bienes hereditarios con autorización expresa del testador, o de
los herederos, o del Juez, en cuanto sea indispensable para pagar las deudas
de la herencia y los legados. Esta prerrogativa no existía en el Código
anterior, y requiere de dos condiciones copulativas: tener autorización y que
exista necesidad de vender para pagar deudas de la herencia y legados.
8.-Procurar la división y partición de la herencia.
9.-Cumplir los encargos especiales del testador.
10.-Sostener la validez del testamento en el juicio de impugnación que se
promueva, sin perjuicio del apersonamiento que, en tal caso corresponde a
los herederos. Esta afirmación implica que en los juicios sobre nulidad de
testamentos deben ser citados no solo los herederos sino también los
albaceas. Así lo declaró la ejecutoria suprema de 8 de julio de 1948.
El artículo 788 circunscribe la actuación procesal del albacea a los encargos
del testador, a la administración que le corresponde y a sostener la validez
del testamento, pudiendo para ello demandar y responder en juicio.
El mismo dispositivo agrega que el albacea no es representante de la
testamentaria; enunciado que se deriva del hecho que hasta que no se
produzca la partición, los sucesores son condóminos del patrimonio dejado
por el causante, y no constituyen una persona jurídica como conjunto.
Bien decía Echecopar 19que por un error muy común se ha creído que al
ser demandada una sucesión debía representarla el albacea; citando, por
ejemplo, cuando se tratase de discutir la propiedad de los bienes, el derecho
de un heredero, etc. Expresaba20 que no era así, y que el albacea solo
representa a la sucesión en juicio en cuanto se relacione con la
administración de los bienes, salvo que el testador le haya dado un encargo
en sentido diferente. Los encargos del testador al albacea acerca mucho el
albaceazgo al mandato, y deben hacerse sin limitar el derecho del heredero
19
ECHECOPAR GARCIA,Luis:Ob.cit,p.227.
20
Loc.cit.
25
ALBACEAS
forzoso y sin desnaturalizar el derecho hereditario. Al igual que en el contrato

de mandato, el encargo obedece a la confianza especial que tiene el testador
en el albacea; y, en consecuencia, no se trasmite .Ni a los sucesivos, si el
testador no los hubiese premunido de las mismas facultades, ni a los
herederos que ejercen el cargo por mandato de la ley, ni a los dativos.
13. ACEPTACIÓN DEL CARGO DE ALBACEA
La Norma indica un plazo para la aceptación del cargo de albacea, el artículo

786 del Código Civil, no indica una presunción de aceptación del cargo de
albacea, expresa “mientras el albacea no acepte el cargo o no se
excuse, el juez al que corresponde conocer de la sucesión a solicitud
de la parte interesada “, indica que es competente el juez que conoce la
sucesión y debe realizarse a solicitud de las partes interesadas (herederos).
El juez a pedido de la partes fijara un plazo prudencial para que la persona
natural o jurídica acepte el cargo o se excuse, transcurrido este plazo se
tendrá por rehusado.
14. REMUNERACIÓN DEL ALBACEA
La norma indica que el cargo de albacea es remunerado salvo que el

testador disponga su gratuidad. El testador puede disponer que la
persona que ha nombrado como albacea ejerza el cargo sin recibir una
estimación pecuniaria. Pero una incógnita acaso el testador puede fijar una
remuneración. Ejemplo Luis Gonzales en su testamento encomienda a su
Hermano el cargo de albacea fijando una remuneración de s/ 1000.
El siguiente párrafo indica que la remuneración no será mayor del 4% de la

masa liquida. Referido al ejemplo anterior si los s/1000 pasa el 4% entonces
se reducirá. En caso el testador no a ya expresado la remuneración el juez
podrá fijar la remuneración del albacea designado por el testador y del
26
ALBACEAS
albacea dativo.
15. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Es Solidaria la responsabilidad de los albaceas que ejercen

conjuntamente el cargo, salvo disposición distinta del testador
Comentarios:
Una norma que nos parce injusta, pues bien, puestos en un escenario en el
que el testador no se pronunció sobre la responsabilidad de los albaceas, y
si estos toman un acuerdo que es lesivo a la sucesión, y uno de los albaceas
se opuso al acuerdo, entonces este no debería responder solidariamente;
sin embargo, por propio mandato de la ley, termina igual que los otros
albaceas; es decir, todos los albaceas, incluso el que disintió, asumen
responsabilidad solidaria por los acuerdos tomados.21
16. OBLIGACIONES DEL ALBACEA
Son obligaciones del albacea:
1.- Atender a la inhumación del cadáver del testador o a su incineración

si éste lo hubiera dispuesto así, sin perjuicio de lo establecido en el
artículo 13.
Sin ánimo peyorativo algún, de esta obligación no puede decirse otra cosa
sino que es ingenua. A poco que se mire se verá que resulta poco menos
que imposible que el albacea pueda ocuparse del entierro o incineración del
cadáver del testador, porque es altamente improbable que el albacea sepa
que lo es antes de que haya que proceder a dichas tareas. En efecto, si el
21
Derecho de Sucesiones.- Benjamín Aguilar Llanos – Pagina 428
27
ALBACEAS
nombramiento de albacea esta efectuado en testamento ológrafo, cerrado o

alguno de los especiales pues habrá que encontrarlos y luego
protocolizarlos, pues antes no tienen valor. Y si se trata de testamento por
escritura pública. Lo más normal es que ya haya transcurrido el tiempo para
el entierro.22
2.- Ejercitar las acciones judiciales y extra judiciales para la seguridad

de los bienes hereditarios.
Las reglas precisa, repárese que el albacea debe ejercer las acciones
judiciales y extrajudiciales. De estas segundas no hay mayor problema. Pero
respecto a las judiciales, necesariamente importa que el albacea se persone
a los procesos de los que el testador causante sea parte y pueda de ellos
obtener un provecho o evitar un perjuicio.
3.- Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia,

con citación de los herederos, legatarios y acreedores de quienes
tenga conocimiento.
Esta labor es de una trascendencia mayor y gravitante para las resultas de

la sucesión, en tanto que incluso sirve para los efectos de la responsabilidad
limitada de los sucesores, así mismo para tener un marco de referencia
inequívoco de lo que constituye el patrimonio hereditario debidamente
valorizado. Para estos efectos, deberá citarse a las personas que tengan
legítimo interés en la sucesión, tales como los herederos, legatarios,
acreedores del testador, y por qué no acreedores de los herederos si fueren
conocidos.23
4.- Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido

adjudicados por el testador, hasta que sean entregados a los herederos
o legatarios, salvo disposición diversa del testador.
Se reconoce al albacea la facultad de administrar la herencia al igual que

todo heredero. Ello en razón de que el encargo fiduciario conferido al
22
23
Derecho de Sucesiones.- Benjamín Aguilar Llanos
28
ALBACEAS
albacea en interés de todos los interesados en el proceso sucesorio, supone

la adopción de las oportunas garantías con el fin de mantener en lo posible
el valor normal del patrimonio hereditario. Esta función de tener que
administrar la herencia ha de interpretarse en el sentido más favorable para
el caudal hereditario y para los intereses de los herederos, legatarios y
acreedores hereditarios (PUIG FERRIOL).
El heredero no solo adquiere los bienes y derechos transmisibles que eran

propios de su causante, sino que asume también las obligaciones propias
del mismo, siendo por tanto el primer obligado al pago de las deudas propias
del de cujus. Es el albacea quien por su cualidad de administrador del caudal
hereditario, quien llevará a término los actos materiales o también jurídicos
para que queden satisfechas todas las deudas del causante en el momento
oportuno, toda vez que los supuestos de incumplimiento o cumplimiento
defectuoso de la obligación de pago de deudas y cargas de la herencia no
serán de cargo del caudal hereditario, sino del ejecutor testamentario
negligente en el desempeño de su cometido, vale decir, del albacea (PUIG
FERRIOL).
5.- Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los

herederos.
Obligación de pagar cargas, deudas de la herencia, con conocimiento de los

interesados y para ello debe tener muy presente las preferencias para le
pago.
6.- Pagar o entregar los legados.
Otra de las obligaciones que recaen en cabeza del albacea es la de pagar o

entregar los legados. Tratándose de un legado de cosa específica y propia
del testador, el legatario adquiere su propiedad desde la muerte de aquél,
pero no la posesión. Será el albacea quien normalmente tenga la posesión
del objeto legado y quien se encuentre obligado a realizar la entrega o
29
ALBACEAS
pago.24
7.- Vender los bienes hereditarios con autorización expresa del

testador, o de los herederos, o del juez, en cuanto sea indispensable
para pagar las deudas de la herencia y los legados.
Se exige también al albacea (o albaceas) que proceda a la venta de los

bienes hereditarios que cuenten con autorización expresa del testador o de
los herederos, o del juez, en la medida en que sea indispensable para el
pago de las deudas de la herencia y los legados. En este sentido, si el
testamento contiene cláusulas que exigen la entrega de sumas de dinero a
personas determinadas, es evidente que para cumplirlas será necesario
realizar todo o parte del activo, función que el testador puede, para mayor
garantía, conferir al albacea. Pero éste no debe proceder arbitrariamente,
prescindiendo de la conformidad de los herederos o de la venta judicial en
su defecto (LAFAILLE).
8.- Procurar la división y partición de la herencia.
El albacea está obligado, asimismo, a procurar la división y partición de la

herencia. En función de esta facultad el albacea puede realizar las siguientes
operaciones: a) determinar el activo y el pasivo hereditario formando el
correspondiente inventario; b) valorar estos elementos, es decir, hacer su
avalúo;
c) hacer la liquidación de la herencia, deduciendo del activo y el pasivo, y
agregar después el valor de lo computable al efecto de regular las legítimas
en su caso; d) proceder luego a la fijación de haberes, es decir, determinar
el haber de cada partícipe; e) proceder después a la división en sentido
estricto, esto es, formar lotes de bienes, con los de la herencia, de manera
que estén distribuidos en porciones de igual naturaleza y calidad; f)
finalmente, proceder a la adjudicación de bienes de cada heredero, es decir,
atribuir o asignar un lote de bienes a cada uno en pago de su haber, según
24
Código civil comentado.-derecho de sucesiones.
30
ALBACEAS
su respectiva participación; g) en su caso, procediendo también a la

adjudicación de bienes para pago de deudas.
9.- Cumplir los encargos especiales del testador.
10.-Sostener la validez del testamento en el juicio de impugnación que

se promueva, sin perjuicio del apersonamiento que, en tal caso,
corresponde a los herederos.
17. RENDICION DE CUENTAS
De acuerdo al artículo 794, el albacea dará cuenta documentada del albaceazgo

a los herederos o a los legatarios si solo hubiera estos, inmediatamente después
de haberlo ejercido, aunque el testador lo exima de esta obligación. Lo dará
también durante el ejercicio del cargo, cuando lo ordene el Juez, a petición de
parte interesada.
La rendición es a los herederos, y solo a falta de estos, a los legatarios. La
referencia es a los artículos 508 a 516 del Código de Procedimientos Civiles, que
norman el juicio de cuentas.
El albacea puede excusarse de aceptar el cargo, pero si lo hubiera

aceptado, no podrá renunciarlo sino por justa causa, a juicio del juez.
Comentarios:
El cargo de albacea es voluntario. Y su excusa, renuncia o aceptación son

actos jurídicos de naturaleza negocial, a todas las vicisitudes de la
manifestación de voluntad. El albacea puede excusarse de aceptar el cargo.
En suma que no puede competerse legalmente a su aceptación. La excusa
supone una declaración de voluntad negativa, es decir, la de no querer ser
31
ALBACEAS
albacea. Ello significa que ésta no podrá deducirse del silencio del llamado
para el cargo o de una actitud pasiva de su parte25.
Ahora bien, si por un lado, la excusa significa voluntad de no querer asumir el

cargo, La renuncia implica existencia de aceptación previa y decisión de no
continuar ejerciendo el cargo de albacea. Nuestro Código Civil establece que
el cargo de albacea no puede renunciarse sino por la existencia de justa causa,
la cual será apreciada por el juez. En este sentido, la norma deja sin especificar
qué haya de entenderse por justa causa y como que deja la apreciación de la
misma al prudente arbitrio del juez, constituyéndose ésta en una cuestión a
dilucidar ante cada caso concreto, teniendo en cuenta la función que cumple
el albacea en nuestro ordenamiento jurídico.
18. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL CARGO DE ALBACEA
El cargo de albacea termina:

1.- Por haber transcurrido dos años desde su aceptación, salvo el mayor
plazo que señale el testador, o que conceda el juez con acuerdo de la
mayoría de los herederos.
2.- Por haber concluido sus funciones.
3.- Por renuncia con aprobación judicial.
4.- Por incapacidad legal o física que impida el desempeño de la función.
5.- Por remoción judicial, a petición de parte debidamente fundamentada.
6.- Por muerte, desaparición o declaración de ausencia
25
32
ALBACEAS
CONCLUSIONES
1. la aceptación del cargo tiene que ser expresa; sin embargo, una vez que se
acepta el cargo ya no se puede apartar del mismo, si es que no existe una
justa causa, cuya apreciación corresponderá al criterio del juez. Sobre este
mismo tema, bueno es precisar que en el caso de que el albacea no acepte
el cargo, pero tampoco se excuse, es decir que ante su convocatoria guardo
silencio, entonces a pedido de algún interesado, el juez puede señalar un
plazo prudencial para su aceptación, y si transcurrido el plazo, no se
manifestó, deberá entenderse como que se rehúsa el cargo.
2. El albacea dativo parte de la premisa de que el testador no lo designo o

habiéndolo hecho, el llamado no acepto el cargo y los herederos existentes
no se ponen de acuerdo en la forma ni en la responsabilidad de la
administración de la sucesión y lo piden al juez; en efecto, el artículo 792 del
código civil si el testador no hubiere designado albacea, o si el nombrado no
puede o no quiere desempeñar el cargo, sus atribuciones serán ejercidas
por los herederos y si, no están de acuerdo, deberán pedir al juez el
nombramiento de albacea dativo.
3. Se discute la naturaleza jurídica del albaceazgo, unos le confieren la

representación del testador, otorgado precisamente por este en su
testamento, y como consecuencia de esta representación, el albacea
ejecuta el testamento según la voluntad del testador, pero igualmente se
señala que termina también representado a los herederos del testador.
4. El cargo de albacea es remunerado, salvo que el testador disponga su

gratuidad. La remuneración no será mayor del cuatro por ciento de la masa
liquida. En defecto de la determinación de la remuneración por el testador,
lo hara el juez, quien también señalara la del albacea dativo.
5. El albaceazgo es indelegable; pero pueden ejercerse en casos justificados

algunas funciones mediante representantes, bajo las órdenes y
responsabilidad del albacea.
33
ALBACEAS
6. El desempeño del cargo es personal y no se puede delegar, sin embargo es

posible que el albacea, en tanto que no tuviere los conocimientos o
habilidades necesarias en función del patrimonio hereditario, puede
contratar a personas a que lo ayuden a ejecutar el testamento, sin embargo
la responsabilidad sigue siendo el.
34
ALBACEAS
ANEXOS
LOS LÍMITES A LAS OBLIGACIONES DE ADMINISTRACIÓN DEL
ALBACEA TESTAMENTARIO CUANDO EXISTEN BIENES
COMUNES26
EMILIA BUSTAMANTE OYAGUE 27
En los casos que los cónyuges adquieren bienes no sujetos al régimen de

sociedad de gananciales sino en copropiedad, al fallecer uno de ellos y dejar
establecido un albacea mediante testamento, se hace necesario precisar que
sus facultades y obligaciones estarán circunscritos a los derechos y acciones
que tenía el testador sobre los bienes que declara en el testamento. Por ello, es
interesante la sentencia de casación bajo comentario que dilucida el ámbito de
los alcances de las facultades de administración de los albaceas testamentarios
frente a los derechos de los copropietarios de bienes comunes, adquiridos
conjuntamente con el causante.
CASACIÓN Nº 1888-2000 HUAURA 28
Lima, diecinueve de octubre del dos mil.-

La SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPÚBLICA, vista la causa número mil ochocientos ochentiocho-dos mil,
en Audiencia Pública el día de la fecha y producida la votación con arreglo a Ley,
emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso
26 Artículo publicado en: REVISTA PERUANA DE JURISPRUDENCIA. Trujillo, Editora

Normas Legales, Año 4, Nº12, Febrero del 2002. p.XXXVII - XLVI.
27
Vocal Titular de la Corte Superior de Justicia de Lima, integrante de la Sexta Sala
Civil de dicha Corte. Profesora Asociada de la Academia de la Magistratura así
como de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
28
Esta sentencia de casación ha sido publicada en la Revista DIÁLOGO CON LA
JURISPRUDENCIA. Año 7, Nº33, Junio de 2001. p.159-161.
35
ALBACEAS
de Casación interpuesto por Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre de fojas

trescientos cuarentiséis, contra la resolución de fojas trescientos treinticuatro,
expedida el veinticinco de mayo del dos mil por la Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Huaura, que revoca la sentencia apelada de fojas ciento
noventiocho, su fecha doce de abril del dos mil, que declara fundada la demanda
y reformándola la declara improcedente; sin costas ni costos; FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: El recurso se sustenta en las causales previstas en los incisos
primero y segundo del Artículo trescientos ochentiséis del Código Procesal Civil;
respecto de la primera causal señala que se ha aplicado indebidamente el
artículo ochocientos cincuentiuno del Código sustantivo, referido a las facultades
del albacea, ya que si bien éste es el encargado de la administración de la masa
hereditaria, sus facultades no alcanzan al cincuenta por ciento que le
corresponde a la recurrente en su calidad de copropietaria del inmueble sub-litis;
de otro lado señala que se han inaplicado los artículos mil doscientos veinticuatro
y mil trescientos sesentitrés del Código Civil, ya que al fallecer el cónyuge de la
actora, el contrato de arrendamiento debió continuar con los herederos de éste,
correspondiendo a la actora percibir el cincuenta por ciento de la renta, en tanto
el albacea no estaba facultado para hacer el cobro del total de ésta;
CONSIDERANDO: Primero: Que, conforme ha quedado establecido en la
sentencia de primera instancia, el inmueble sublitis fue adjudicado a la actora y
su cónyuge, Miguel Alegre Cuéllar, con posterioridad a que se emitiera la
sentencia de fecha dos de octubre de mil novecientos setentidós, mediante la
cual se declaró la separación de sus bienes conyugales, tal es así, que al adquirir
el referido inmueble, lo hicieron en calidad de copropietarios; Segundo: Que,
asimismo ha quedado establecido que al fallecer el cónyuge de la actora, el
albacea testamentario fue quien asumió la administración de la masa hereditaria,
dentro de la cual se encuentran los derechos y acciones de los cuales era titular
el testador, respecto del cincuenta por ciento del inmueble sub litis; Tercero:
Que, las facultades de administración del albacea están referidas únicamente a
los bienes que forman la herencia, conforme a lo establecido en el inciso cuarto
del Artículo setecientos ochentisiete del Código Civil, la cual comprende tanto los
bienes como las obligaciones de los que es titular el causante al momento de su
fallecimiento; en tal sentido, el Articulo ochocientos cincuentiuno del Código
36
ALBACEAS
sustantivo, establece que el albacea, de ser el caso, es uno de los llamados a

administrar la herencia mientras permanezca indivisa; Cuarto: Que, en
consecuencia el albacea sólo podía administrar los derechos y acciones de que
era titular el cónyuge de la actora al momento de su fallecimiento respecto del
inmueble sub litis, de allí que no estaba facultado para percibir el íntegro de la
renta que abonaba en forma mensual el Banco emplazado por concepto de
alquiler, ni mucho menos a suscribir una ampliación del contrato de
arrendamiento sin contar con la participación de la actora, tal como ocurrió en el
presente caso; Quinto: Que, en tal sentido, el banco emplazado conocía que la
calidad del inmueble tomado en arriendo no era la de un bien social sino la de
un bien común, de allí que el pago de los arriendos los hiciera en un cincuenta
por ciento del importe del mismo a favor de cada uno de los cónyuges, conforme
se expone en la sentencia de primera instancia; así, tenemos que de acuerdo a
lo establecido en el artículo mil doscientos veinticuatro del Código Civil, el pago
sólo es válido cuando se hace al acreedor, lo que no acontece en el presente
caso; en consecuencia, la obligación reclamada por la actora es exigible;
SENTENCIA: Estando a las consideraciones expuestas y de conformidad con lo
establecido en el apartado dos punto dos del inciso segundo del artículo
trescientos noventiséis del Código Procesal Civil: declara FUNDADO el Recurso
de Casación interpuesto a fojas trescientos cuarentiséis por Dora Lady Freundt
Waghorn de Alegre, en consecuencia NULA la resolución de vista de fojas
trescientos treinticuatro, su fecha veinticinco de mayo del dos mil; y actuando
en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento
noventiocho, su fecha doce de abril del dos mil, que declara infundada la
contradicción propuesta por el Banco Continental Sociedad Anónima; y fundada
la demanda; con lo demás que contiene; DISPUSIERON que la presente
resolución se publique en el Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad; en
los seguidos por Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre con el Banco Continental
Sociedad Anónima, sobre obligación de dar suma de dinero; y los devolvieron.-
S.S. URRELLO A.; SANCHEZ PALACIOS P.; ROMÁN S.; ECHEVARRÍA A.;
DEZA P.
37
ALBACEAS
COMENTARIO
1) EL CASO JUDICIAL
En el presente caso, la Sala Casatoria en sede civil conoció del recurso de
casación interpuesto por la Sra. Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre
(demandante), en el proceso seguido contra el Banco Continental (demandado)
sobre obligación de dar suma de dinero.
Observamos del tenor del texto de la sentencia casatoria, que el punto central
del pronunciamiento gira en torno a los límites de las obligaciones del albacea
en la administración de la masa hereditaria cuando existen bienes comunes.
Quien acciona es la cónyuge supérstite cuestionando los alcances de la labor
del albacea designado por testamento por su fallecido esposo, en relación al
cobro de arriendos por un inmueble (bien común) y por la renovación del contrato
de arrendamiento del mismo.
La Sentencia casatoria ampara el recurso de casación de la actora, y dada la

relevancia jurídica de la materia discutida, nos centraremos en conocer cuál es
el papel del albacea testamentario en materia de sucesiones, deteniéndonos en
torno a las obligaciones que nuestra legislación ha regulado, para luego, analizar
el pronunciamiento de la Corte Suprema sobre las facultades desarrolladas por
el albacea testamentario en la administración del inmueble común y que da
origen a la ejecutoria bajo comentario.
2) ANALISIS DE LA SENTENCIA CASATORIA

Los temas involucrados en la sentencia bajo comentario, y que merecen nuestra
atención están referidos a la institución del albaceazgo, y más precisamente a
las obligaciones del albacea testamentario en cuanto la administración de bienes
que tienen la condición de comunes.
A) El albaceazgo
Esta institución propia del derecho de sucesiones, se encuentra ubicada en la
38
ALBACEAS
materia relativa a la sucesión testamentaria, la cual a su vez, tiene como eje el

testamento, como manifestación de la voluntad del causante de disponer de los
bienes que conforman su patrimonio para después de su muerte, ya sea
instituyendo herederos o legatarios, siempre respetando los límites establecidos
por ley y de acuerdo a las formalidades que la misma ley prescriba.
A.1.- Concepto
Señala Borda, que el Albacea es la persona designada por el testador para hacer
cumplir sus disposiciones de última voluntad. Por ello se lo llama también
ejecutor testamentario. Ocurre con frecuencia que los herederos del causante,
cuyos intereses son contrapuestos a los de los legatarios o beneficiarios de los
cargos, suelen no cumplir estas disposiciones o lo hacen de mala gana,
reduciendo su alcance o demorando su pago. 29
La utilidad principal del albaceazgo está en que las personas designadas como
albaceas son de la confianza de los testadores, y en que además son más
imparciales en la ejecución de las últimas voluntades porque no son herederos,
y por tanto, respondiendo a la confianza que en ellos depositaron, están
interesados en que quede a salvo el nombre del testador y se ejecute lo por él
dispuesto. Por otra parte, no siempre existen herederos, o bien éstos se hallan
ausentes o están incapacitados, y a veces, desde la muerte del testador hasta la
aceptación de la herencia, transcurre bastante tiempo, y es conveniente que
haya personas que tengan la misión de representar la herencia durante ese
período, y evitar que se perjudiquen los derechos hereditarios y queden
incumplidas las disposiciones del testador.30
Según el art. 778 de nuestro Código Civil se señala que “El testador puede
encomendar a una o varias personas, a quienes se denomina albaceas o
ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus disposiciones de última
29
BORDA, Guillermo. Manual de Sucesiones. Buenos Aires: Editorial Perrot, 1991,
p.507
30
VALVERDE Y VALVERDE, Calixto. Tratado de Derecho Civil Español.
Valladolid, 1939. T.V. P.346
39
ALBACEAS
voluntad”. Cuyo nombramiento debe constar en testamento (art. 779).
A.2.- Naturaleza Jurídica

En derecho de sucesiones, un tema que ameritó bastantes discusiones ha sido
en torno a la naturaleza jurídica del albaceazgo, al respecto debe dejarse
señalado que las corrientes se han formulado entre considerarla un mandato, y
en otros una representación. Sin embargo, la mayoría de la doctrina ha señalado
que la naturaleza jurídica que le corresponde es ser un mandato especial, debido
a que, si bien el testador establece el albaceazgo en su testamento, aquí no se
está ante un contrato de mandato porque, aquél necesita como condición
esencial que los dos contratantes vivan al celebrarse el contrato, pero en el caso
del albacea, éste recién tiene lugar al fallecer el testador, no siendo posible la
revocación, porque al producir su eficacia ya no existe la persona que lo
nombró.31
Lanatta comentado en Código Civil de 1936 y la institución del albaceazgo,

expresó que éste es un mandato post mortem, acusando las diferencias con el
mandato en que, si bien hay similitud con el albaceazgo, en cuanto a que el
mandatario recibe del mandante, y el albacea del testador, el encargo de cumplir
determinadas funciones y porque, en uno y en otro caso, tal encargo es
revocable por el mandante o por el testador en su caso y mientras vive. Pero se
diferencian en que cuando muere el titular de los bienes, el mandato termina y el
albaceazgo comienza, y en que, mientras el mandato es un contrato, el
albaceazgo es una institución propia del derecho sucesorio, por cuyo motivo uno
y otro están sujetos a regímenes diferentes. 32
A.3.- Clases de Albaceas

En cuanto a la clasificación de albaceas, la doctrina ha establecido algunos
criterios como en función de las atribuciones, en cuanto a su origen o derecho,
31
RAMOS, Rafael. De las Sucesiones. Madrid, 1960. T.II, p.306. Véase también,
BORDA, Guillermo. Op. Cit., p.507 y ss.
32
LANATTA. Rómulo. Derecho de sucesiones. Lima: Editorial Desarrollo, 1985,
T. II, p.369.
40
ALBACEAS
en cuanto a su número y en relación a la manera de desempeñar el cargo, los

cuales trataremos a continuación.
El cargo de albacea puede distinguirse en función a las atribuciones que le

concede el testador, entre universal y particular, así el albacea universal viene
a ser el encargado de ejecutar, distribuir e invertir todos los bienes hereditarios;
mientras que el albacea particular es el encargado de ejecutar alguna parte del
testamento.
Asimismo, se ha establecido que, en cuanto al origen de su nombramiento o

derecho, los albaceas pueden ser:
-Testamentarios, al ser designado por el testador en el testamento. El albacea
testamentario está regulado en el art. 779 del Código Civil.
-Legales o legítimos, cuando son los mismos herederos, cuando a falta de
albacea designado por el causante, les corresponde por ley el desempeño del
cargo. Esta clase de albaceas está previsto en el art. 792 del Código sustantivo.
-Dativos, que vienen a ser los albaceas designados por el juez cuando no hay
albaceas testamentarios. Nuestra regulación establece que, la designación
judicial del albacea dativo procede cuando el testador no hubiera designado
albacea o si el nombrado no puede o no quiere desempeñar el cargo, entonces
sus atribuciones serán ejercidas por los herederos, y si no están de acuerdo,
deberán pedir al juez el nombramiento de albacea dativo (art.792).
En cuanto a su número, los albaceas pueden ser singulares, si es una sola

persona, o plurales33, si son dos o más los albaceas designados; y, en el caso
de éstos, a su vez, pueden ser simultáneos y sucesivos34, dependiendo del orden
33
La pluralidad de albaceas está prevista en el artículo 780 del Código Civil:
“Cuando hay varios albaceas testamentarios nombrados para que ejerzan el cargo
conjuntamente, vale lo que todos hagan de consumo o lo que haga uno de ellos
autorizado por los demás. En caso de desacuerdo vale lo que decide la mayoría.”
34
Acerca del ejercicio concurrente o sucesivo del albaceazgo, señala el art. 782 del
Código Civil: “Si el testador no dispone que los albaceas actúen conjuntamente,
ni les atribuye funciones específicas a cada uno de ellos, desempeñarán el cargo
sucesivamente, unos a falta de otros, en el orden en que se les ha designado.”
41
ALBACEAS
para el ejercicio de sus funciones que establezca el testador.
Y en la manera de desempeñar el cargo, esto es cuando los albaceas son

simultáneos, en cuyo caso éstos pueden ser mancomunados y solidarios; el
albacea mancomunado no puede desempeñar su cargo sin la intervención de
los demás nombrados, mientras que el albacea solidario desempeñará su cargo
de acuerdo a las disposiciones establecidas para las obligaciones solidarias.35
A.4.- Facultades y obligaciones

Al ser el albacea un cargo de confianza, sus facultades y obligaciones
dependerán de lo que el testador exprese en el testamento. Entonces, el principio
general es la voluntad del testador, y en silencio de éste, la ley determina de un
modo taxativo las facultades que ha de tener.36
Anota Borda que las facultades del albacea deben ser consideradas con relación
a dos hipótesis: que el testador las haya fijado expresamente, o que no haga
ninguna referencia a ellas, limitándose a la designación. 37
En el primer caso, cuando las facultades se encuentren señaladas en el

testamento, la regla general es que el causante puede otorgar todas las
facultades que estime necesarias para el cumplimiento de su misión, sin
embargo, no sería posible atribuirle facultades que excedieran su cometido de
ejecutor testamentario o que lesionaran los legítimos derechos de los herederos;
y en el segundo caso, cuando las facultades no hayan sido fijadas por el
causante, debe primar un criterio restrictivo acerca del papel del albacea, el que
difiere según existan o no herederos, debido a que es natural que habiendo
herederos, las atribuciones del albacea sean considerablemente menores,
porque los herederos son propietarios ipso jure de los bienes dejados por el
causante, y es necesario evitar una colisión con sus legítimos derechos de
dueños. En cambio, cuando no hay herederos, debe entenderse que las
35
RAMOS, Rafael. Op. Cit., T.II, p.318
36
Ibid., Op. Cit.,T. II, p.325
37
BORDA, Guillermo. Op. Cit.,p.514 y ss.
42
ALBACEAS
facultades del albacea son amplísimas, asumirá la representación de la herencia;

es contra él que deben dirigirse las demandadas de los acreedores o legatarios;
es el administrador de los bienes hereditarios y está facultado para provocar su
venta judicial a fin de pagar las deudas y legados. Como administrador puede
contraer obligaciones a nombre de la sucesión, como por ejemplo, la designación
de empleados o dependientes que fueran indispensables para el manejo y
liquidación del caudal. Estas obligaciones recaen sobre la sucesión y no sobre
el albacea.38
En cuanto a las facultades y obligaciones del albacea que prescribe nuestro

Código Civil, tenemos las establecidas en el art. 787 del modo siguiente:
1.- Atender a la inhumación del cadáver del testador o a su incineración si éste
lo hubiera dispuesto así, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 13.
2.- Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los
bienes hereditarios.
3.- Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con
citación de los herederos, legatarios y acreedores de quienes tenga
conocimiento.
4.- Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el
testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo
disposición diversa del testador.
5._ Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los
herederos.
6.- Pagar o entregar los legados.
7.- Vender los bienes hereditarios con autorización expresa del testador, o de los
herederos, o del juez, en cuanto sea indispensable para pagar las deudas de la
herencia y los legados.
8.- Procurar la división y partición de la herencia.
9.- Cumplir los encargos especiales del testador.
10.- Sostener la validez del testamento en el juicio de impugnación que se
promueva, sin perjuicio del apersonamiento que, en tal caso, corresponde a los
38
Ibidem.
43
ALBACEAS
herederos.
Nótese que estas obligaciones legales del albacea, operan en forma supletoria
a lo establecido por la voluntad del causante. En efecto, la regla es que las
obligaciones del albacea es hacer cumplir la voluntad expresada por el testador,
ello está expresamente recogido en el art. 797 del Código sustantivo, cuando
expresa que:
“El albacea está facultado durante el ejercicio de su cargo y en
cualquier tiempo después de haberlo ejercido, para exigir que se
cumpla la voluntad del testador. Carece de esta facultad el que cesó
por renuncia o por haber sido removido del cargo.”
A.5.- Las obligaciones de Administración del Albacea Testamentario.-

Dado el caso jurisprudencial, bajo análisis, nos interesa la obligación consignada
en el inciso 4 del precitado art. 787 del Código Civil: cuando señala que es
obligación del albacea:
“4.- Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido
adjudicados por el testador, hasta que sean entregados a los
herederos o legatarios, salvo disposición diversa del testador.”
Y luego, en el art. 851 del mismo Código, se expresa que:

“Mientras la herencia permanezca indivisa será administrada por el
albacea, o por el apoderado común nombrado por todos los herederos
o por un administrador judicial.”
Como la primera norma establece, salvo disposición contraria del testador,

corresponde al albacea la administración de los bienes de la masa hereditaria
hasta que sean entregados a los herederos o legatarios. Obviamente, dicha
norma resulta aplicable a la sucesión testamentaria, esto es, cuando el testador
ha otorgado testamento y establecido uno o varios albaceas; por tanto, si se está
ante la sucesión intestada, estas disposiciones resultan inaplicables, dado que
falta la manifestación de voluntad del causante en torno a la disposición de su
patrimonio.
44
ALBACEAS
La aludida obligación de “administrar los bienes de la herencia que no hayan sido

adjudicados por el testador, hasta que sean entregados a los herederos o
legatarios”, nos parece clara y diáfana, no ofrece dificultad alguna en cuanto a
sus alcances, ya que está relacionada con otra obligación a cargo del albacea, y
que está prevista en el mismo art.787 inc.8 que establece que debe procurar la
división y partición de la herencia; sin embargo, la realidad sobrepasa lo previsto
por las normas jurídicas, y ello se ve en la ejecutoria bajo comentario.
En efecto, de los datos de la sentencia se tiene que, la actora es el cónyuge

supérstite del causante, aun cuando el 02 de octubre de 1972 se había declarado
judicialmente por sentencia la separación de cuerpos de la actora con el
causante, habiendo quedando subsistente el vínculo matrimonial. Otro dato que
se aporta, es que el inmueble sub-litis fue adquirido en copropiedad por ambos
cónyuges, ya que la adquisición del mismo se hizo en fecha posterior a la
sentencia de separación de cuerpos. Y siendo que, la sociedad de gananciales
queda fenecida de pleno derecho con la separación de cuerpos, de acuerdo al
art. 318 del Código Civil, entonces a la fecha de adquisición del inmueble ya no
existía régimen de sociedad de gananciales entre ellos, por lo cual, el bien tenía
la condición de común, estando sujeto al régimen de copropiedad.39
Y si bien el testador había establecido un albacea testamentario para que ejecute

sus disposiciones testamentarias, el ejercicio de las facultades y obligaciones de
administración del acervo hereditario debe observar las condiciones de la
titularidad que ejerce el causante sobre los mismos, siendo que en el presente
caso, el testador tenía derechos y acciones sobre el cincuenta por ciento del
inmueble sub-Litis.
Por consiguiente, el inmueble tiene la condición de común al haberse adquirido

en copropiedad por la actora y su fallecido esposo, entonces la administración
39
De acuerdo al art. 969 del Código Civil, hay copropiedad cuando un bien
pertenece por cuotas ideales a dos o más personas.
45
ALBACEAS
de la renta proveniente del contrato de arrendamiento a que estaba sujeto el

mismo debía realizarse solamente sobre los derechos correspondientes al
testador, y no vulnerar los derechos legítimos de la copropietaria demandante,
tal como lo hizo el albacea al recibir el íntegro de la renta en el ejercicio de sus
obligaciones de administración y en la renovación del contrato de arrendamiento,
ignorando por completo los derechos de la cónyuge supérstite en su calidad de
copropietaria.
Llama la atención el caso, ya que si bien es cierto la demandante y el causante

no tenían la condición de divorciados, sólo separados judicialmente, y por tanto,
al mantener su condición de cónyuges ellos podrían heredar entre sí, sin
embargo se hacía necesario precisar en qué condiciones se había adquirido el
inmueble, más aún cuando su adquisición se había dado en fecha posterior a la
separación de cuerpos, y por consiguiente, a la finalización del régimen de
sociedad de gananciales.
Es de estimarse que la conducta asumida por el albacea testamentario fue de

extremado celo en torno a la preservación de los derechos de propietario del
testador, los cuales fueron excesivos ya que en el ejercicio de sus facultades de
administración sobre la masa hereditaria se vulneraron los derechos de
copropietaria del cónyuge supérstite. Por ello, es que la Corte declara que en el
caso, la Sala Superior había incurrido en aplicación indebida del art. 851, norma
que regula las facultades y obligaciones del albacea, dado que el ámbito de las
facultades del albacea sólo se circunscribían al cincuenta por ciento de los
derechos y acciones sobre el inmueble sub-litis, tal como se ha referido en las
líneas precedentes.
El otro extremo de la sentencia casatoria, es la declaración de inaplicación de

los arts. 1224 y 1363 del Código Civil, según el primero: “sólo es válido el pago
que se efectúe al acreedor o al designado por el juez, por la ley o por el propio
acreedor, salvo que, hecho a persona no autorizada, el acreedor lo ratifique o se
aproveche de él”; mientras que el segundo prescribe que: “Los contratos sólo
producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo en
46
ALBACEAS
cuanto a éstos si se trata de derechos y obligaciones no trasmisibles.”. De modo

que, habiendo el Banco (demandado en este proceso de obligación de dar suma
de dinero), como arrendatario de la actora, abonado el monto de la renta que le
correspondía como copropietaria (50%) al albacea testamentario, y habiendo
quedado establecido que el mismo Banco conocía de la condición de bien común
del inmueble, entonces los pagos de renta efectuados no surtieron sus efectos,
ya que no le fueron abonados a la actora, de acuerdo a los términos pactados
en el contrato de arrendamiento.
3) CONCLUSIONES.
En suma, las conclusiones a las que arribamos son las siguientes: a) Que, el
albacea es la persona de confianza, designada por el causante para hacer
cumplir sus disposiciones de última voluntad contenidas en el testamento,
también es conocido como ejecutor testamentario; b) Que, el albaceazgo es una
institución propia del derecho de sucesiones, que comparte algunas
características del mandato, aunque acusa diferencias saltantes como que la
revocación sólo la puede hacer el testador, pero mientras vive, y la más
importante que sus efectos empiezan con la muerte del causante; c) Que, las
facultades del albacea dependen de lo establecido en el testamento, y en caso
que no se hubieran establecido por testamento, deberá distinguirse los casos en
que hayan herederos o no los hayan, si hubieran herederos las facultades del
albacea deben interpretarse restrictivamente, mientras que si no hubieran
herederos, las facultades del albacea son más amplias; d) Que, el alcance de
las facultades y obligaciones de administración de los bienes de la sucesión,
debe hacerse previa determinación del alcance de los derechos sobre los bienes
que declara el testador como propios.
Lima, Febrero de 2002.
47
ALBACEAS
BIBLIOGRAFÍA
- RAMOS, Rafael. De las Sucesiones. Madrid, 1960. T.II, p.306-507
- LANATTA. Rómulo. Derecho de sucesiones. Lima: Editorial
Desarrollo, 1985, T. II, p.369.
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- CASTAÑEDA, Jorge Eugenio. Derecho de Sucesión. Editorial e
Imprenta Bautista. Lima, 1975
- LOHMANN LUCA D TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, tomo
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Lima, 1995
- LEON BARANDIARAN, José. Tratado de Derecho 'vil, tomo V/I
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- FERRERO COSTA, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones.
Editorial Grijley. Lima, 2002
48
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WEB GRAFÍA
- http://rodolfobarbieri.com.ar/sobre-el-derecho/derecho-
civil/sucesiones/albaceas/
- https://www.monografias.com/trabajos87/albaceazgo-tratamiento-
nuestra-legislacion-civil/albaceazgo-tratamiento-nuestra-legislacion-
civil.shtml
- https://www.enfoquederecho.com/2017/02/10/apuntes-sobre-el-
albacea-y-su-inscripcion-en-los-registros/
- https://www.revistajuridicaonline.com/wp-
content/uploads/2007/02/TOMO_2_Albaceazgo.pdf
- http://resultadolegal.com/el-testamento-y-el-albacea-en-el-peru/
- http://imgbiblio.vaneduc.edu.ar/fulltext/files/TC113949.pdf
- https://infocarita.files.wordpress.com/2017/07/13-1-albacea.pdf
- https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/7/3270/21.pdf
49

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DERECHO CIVIL VII

docente que nos da su apoyo constante para

culminar con éxito este trabajo.

Gracias a nuestra universidad, por permitirnos

formarnos y mejorar cada día en el aspecto

estudiantil. Gracias a todas las personas que fueron

participes de esta monografía, ya sea de manera

directa e indirecta, gracias a ustedes por haber

permitido concluir este trabajo con éxito.

El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se

El albacea o ejecutor testamentario es la persona designada por el testador

Albacea es la persona nombrada por el testador (también por el juez y aún

en su testamento. En función de esa tarea singular a realizar, se lo

4 Albacea es aquella persona natural o jurídica que nombrada vía

En el artículo 790 del C.C. expresa si el testador no instituye herederos

El albacea está facultado durante el ejercicio de su cargo y en cualquier

2.1. SEGÚN AUTORES:

Según el Diccionario de Cabanellas: “Es el que tienen a su cargo cumplir y

Diccionario Omega: “Establece que albacea es la persona a quien el testador

Escriche: “Albacea testamentario, o ejecutor de última voluntad es: el que

Pérez Contreras: “El albacea es la persona nombrada por el autor de la

Rodríguez Grez “Los albaceas o ejecutores testamentarios podrían ser

cumplir las disposiciones legales y testamentarias relativas a la distribución

Albacea es la modalidad hispana del ejecutor testamentario y como tal se

La institución emergió, en realidad, durante la Edad Media bajo el influjo

1936 se opuso a la idea de reemplazar el albaceazgo con un administrador

El artículo 805º del Código Civil de 1852 definía la institución en los

El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se

El albacea no es un mandatario común. Hay una profunda diferencia entre

correctamente. Sólo el testador mismo, mientas viva, tiene la posibilidad de

CC). La muerte pone fin a, la persona. Si el albaceazgo comienza a partir

k) Extinguido el albaceazgo, el albacea testamentario cesante mantiene su

Nosotros creemos que no hay identidad entre el albaceazgo y la

El albacea no representa tampoco a la masa hereditaria, porque no, es una

Dicha teoría entiende que el albacea es un representante bien del

4.3. Cargo u oficio

Teoría de la tutela, defendida por WINDSCHEID.

Roca-Sastre entiende que el albaceazgo es un oficio de derecho privado, lo

5. CARÁCTERÍSTICAS DEL ALBACEAZGO

a) Es testamentario, por referencia a la fuente de su institución (artículo 779

Así es personalísimo; por eso que el encargo es indelegable e

En conclusión podemos afirmar que el albaceazgo es un cargo de

1.-Por la forma del nombramiento

2.-Por la extensión de sus facultades

De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 780,781 y 782, la pluralidad de

Cuando hay varios albaceas testamentarios nombrados para que

desacuerdo vale lo que decide la mayoría.9

El testador puede designar a una persona para que se encargue de

8. CAPACIDAD PARA SER ALBACEA

El testador goza de libertad para designar como albacea a una persona

 Que tenga capacidad sucesoria para heredar al testador de cuya

En el caso del albaceazgo plural o en conjunto los casos a presentarse

9. REQUISITOS PARA EL CARGO

La capacidad para ser albacea es imprescindible para el ejercicio del cargo,

10. EXCUSA Y RENUNCIA DEL ALBACEAZGO

La persona nombrada albacea tiene un derecho de opinión aceptar o

11. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA

11.1. El Nombramiento de albacea debe constar en testamento.13

que cabe la posibilidad de que se nombre un albacea dativo conforme a lo

De lo expresado en el artículo bajo comentario se entiende que el testador

La ley tampoco exige determinar el nombre, sea albacea persona natural o