EL DESPIDO ARBITRARIO EN EL PERÚ

El concepto del despido arbitrario

Un trabajador solamente puede ser despedido por alguna de las razones expresamente
señaladas por la ley. Como lo hemos mencionado en artículos precedentes, la ley laboral
nos ofrece una lista cerrada de razones por las cuales es “licito” despedir a un trabajador.
Ahora, no solo basta con que se “alegue” la existencia de una causa “licita” de, sino que,
además, es indispensable que la causa aducida sea probada. Como es natural, la carga
de la prueba la tiene el empleador que es quién toma la decisión de despedir al trabajador.
Ahora bien, el despido además de estar fundado en la ley y debidamente probado debe
realizarse cumpliendo con cierto procedimiento de carácter formal, el cual condiciona,
también su validez del despido.
Entonces, si lo anteriormente descrito, se constituyen como las razones válidas para el
despido legal, podemos concluir que cualquier despido que se realice al margen de estas
condiciones podrá considerarse como ilícito o ARBITRARIO.
Siendo así, podemos decir que el despido arbitrario es aquel tipo de despido que se
produce cuando concurre cualquiera de las siguientes circunstancias:

 Cuando se despida a un trabajador por alguna causa distinta a las señaladas por la
ley o cuando no se exprese causa alguna.
 Cuando se despida aun trabajador alegando una causa que no puede ser probada.
 Cuando se despida a un trabajador sin respetar el procedimiento señalado por la ley.

Qué dice la ley sobre el despido arbitrario en Perú

La ley regula muy exiguamente el despido arbitrario en el Perú; señala que cuando el
trabajador sea despedido arbitrariamente tendrá derecho al PAGO DE UNA
INDEMNIZACION COMO ÚNICA REPACIÓN POR EL DAÑO SUFRIDO.
Asimismo, la ley señala más adelante que, además, de la indemnización correspondiente,
el trabajador despido arbitrariamente tendrá derecho al pago de cualquier otro derecho o
beneficio social correspondiente.
Con esto se quiere decir que la indemnización por despido se realiza de manera
totalmente independiente a los derechos adquiridos por los trabajadores ya sea por el
contrato de trabajo, por convenio colectivo o por otras leyes.

Qué hacer en caso de despido arbitrario en Perú

Si usted ha sido despedido arbitrariamente, es decir, sin que le hayan expresado la causa
del despido, por motivo distinto a ley o sin que se haya respetado el procedimiento legal
del despido, deberá proceder de la siguiente manera:

1. Deberá acudir a la comisaría más cercana y dejar constancia de lo ocurrido. Un

policía tendrá la obligación de acercarse al centro de trabajo a efectos de constatar
el hecho.
2. Deberá acudir a un abogado especialista en derecho laboral a efectos de que redacte
e interponga una demanda laboral por despido arbitrario. Así, también para que le
 ayude a conocer los derechos que le corresponden de acuerdo a su situación
particular.
3. Debido a que es el empleador el obligado a probar la causa del despido, el trabajador
deberá dedicarse, fundamentalmente, a recabar documentos que acrediten que
labora en la empresa de la que ha sido despedido.

¿A qué puedo pretender en caso de despido arbitrario?

La ley señala con claridad los límites que puede tener la pretensión de un trabajador que
ha sido despedido arbitrariamente cuando menciona que el trabajador despedido tiene
derecho a una indemnización COMO ÚNICA REPARACIÓN POR EL DAÑO SUFRIDO.
Siendo así, si nos ciñéramos exclusivamente a lo mencionado por la ley, podríamos decir
que a lo único que puede pretender un trabajador que ha sido despedido arbitrariamente
es a una indemnización. Sin embargo, esto no es tan exacto.
Desde hace unos años el Tribunal constitucional pronunciándose sobre el particular ha
señalado que la indemnización por despido arbitrario prevista en la ley no se corresponde
con la naturaleza especial del derecho de trabajo. Siendo así, ha señalado que el
trabajador despedido bajo una de las “modalidades” del despido arbitrario podrá optar
alternativamente por la reposición.
A esa “modalidad” del despido arbitrario se le denomina “Despido incausado” y se
produce cuando el trabajador ha sido despedido sin que se le exprese causa o cuando
no se haya respetado el procedimiento establecido por la ley. En estos casos, como se
dijo, el trabajador podrá demandar o indemnización o la reposición.

¿Existe protección contra el despido arbitrario?

Efectivamente, como se podrá deducir de todo lo mencionado en las líneas precedentes,

el derecho peruano protege al trabajador ante el despido arbitrario.
Dicha protección se expresa en la facultad que tiene el trabajador despedido
arbitrariamente de demandar a la empresa exigiendo una indemnización o la reposición
en el centro de trabajo, según sea el caso.
Redondeando la idea y a modo de resumen podemos decir un trabajador despido
arbitrariamente puede demandar lo siguiente:
1. Si el despido se ha producido sin expresarse el motivo, el trabajador podrá exigir la
indemnización o la reposición en el centro de trabajo.
2. Si el despido se ha producido sin respetar los procedimientos establecidos por la ley
para el despido, el trabajador podrá exigir la indemnización o la reposición.
3. Si el despido se ha producido imputando una causa que no se puede probar, pero se
ha respetado el procedimiento del despido; en ese caso el trabajador solo podrá exigir
una indemnización.

La indemnización por despido arbitrario

En las líneas precedentes hemos hecho referencia a la indemnización como el

mecanismo mediante el cual las normas peruanas protegen al trabajador ante el despido
arbitrario.
Siendo así, en esta parte del artículo abordaremos de manera específica cómo se calcula
dicha indemnización de acuerdo a los criterios establecidos por la ley peruana.
El cálculo de indemnización por despido arbitrario
El cálculo de la indemnización por despido arbitrario dependerá del tipo de contrato de
trabajo que se haya celebrado. Es decir, dependerá de si el trabajador cuenta con un
contrato a plazo dijo o con una a plazo indeterminado.
Si el trabajador cuenta con un contrato a plazo indeterminado, la indemnización se
calcula multiplicando el número de años trabajados en la empresa por el valor de una
remuneración y media mensual.
Por ejemplo, a un trabajador que percibe un sueldo mensual de 1000 y que ha trabajado
5 años en una empresa le correspondería una indemnización de 7,500 nuevos soles.
El cálculo se realizaría de la siguiente manera:
Indemnización = 5 x 1500 (un sueldo y medio) = 7 500 nuevos soles.
Por otro lado, si el trabajador cuenta con un contrato a plazo fijo, la indemnización se
calcula multiplicando el valor de una remuneración y media por el número de meses
restantes para el vencimiento del plazo del contrato de trabajo.
Por ejemplo, si el trabajador que percibe 1000 soles mensuales, contratado por 2 años,
fue despedido luego de un año de culminadas sus labores (es decir, faltando 1 año para
que culmine su contrato de trabajo) tendrá derecho a una indemnización equivalente a
18 000 nuevos soles:
El cálculo se realizaría de la siguiente manera:
Indemnización = 12(número de mese restantes) x 1500 (remuneración y media) = 18 000
nuevos soles.
 Modelo de demanda por despido arbitrario
Escrito: Nº Uno (01)
Sumilla: Demanda de Indemnización por Despido Arbitrario y Pago de
Beneficios Sociales.
SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE LIMA:
______________________, identificado con _______________ y con domicilio real sito
en _____________________, ______; señalando como domicilio procesal la Casilla
_________ y con Casilla Electrónica_______; ante Usted respetuosamente se presenta
y dice:

Que, de conformidad con los Artículo 36° y 38° del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo N° 728 – Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el
Decreto Supremo N° 003-97-TR (en adelante TUO-LPCL), con el literal a), numeral 1 del
artículo 2º y el artículo IV del Título Preliminar de la Ley Nº 29497 – Nueva Ley Procesal
del Trabajo, interpongo DEMANDA DE INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO
Y PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, en los siguientes términos:

1. DEMANDADO
La demanda está dirigida contra __________ a quien se le notificará en su domicilio
principal sito en ______________, Distrito de Cercado de Lima, Provincia y
Departamento de Lima.

1. SITUACIÓN LABORAL

1. Régimen Laboral:
El Régimen Laboral aplicable a los trabajadores de _____________. es el de la Actividad
Privada, regido por el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral.
2. Tiempo de Servicios:
El demandante ha laborado al servicio de la empresa ____________ a partir del día
________ hasta el _______________, prestando servicios por el tiempo total de
dieciocho (18) años y diez (10) Meses.
3. Función y Cargo:
El cargo que desempeñaba es de Médico Ocupacional al Servicio de los Trabajadores
de la empresa.
4. Última Remuneración Percibida:
La última remuneración percibida por el actor asciende a la suma de S/.4,200.00 nuevos
soles.

III. VÍA PROCESAL

Que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 2º, numeral 1º, literal a), y el artículo
IV del Título Preliminar de la Nueva Ley Procesal del Trabajo (en adelante NLPT), solicito
al Juzgado se sirva tramitar la demanda bajo las reglas del PROCESO ORDINARIO
LABORAL.
 1. PETITORIO

Solicito al Juzgado se sirva declarar fundadas las pretensiones de la demanda

acumuladas bajo la forma objetiva, originaria y accesoria, y disponer las órdenes
siguientes de cargo ____________
1. En calidad de PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, la Declaración Judicial de
Existencia de un Contrato de Trabajo a Plazo indeterminado entre las partes por el
período comprendido desde ________________
2. En calidad de SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL, se declare la arbitrariedad del
despido del actor, ordenándose el pago de la cantidad de CINCUENTA MIL
CUATROCIENTOS CON 04/100 NUEVOS SOLES (S/.50,400.00) por concepto de
Indemnización por Despido Arbitrario, conforme a la siguiente liquidación:
Tiempo de Servicios: 18 Años y 10 Meses.
Último Cargo: Médico Ocupacional
Última Remuneración: S/.4,200.00
* Por el tiempo de servicios, se debe aplicar el tope máximo de doce (12) remuneraciones,
de conformidad con el Artículo 38° del TUO-LPCL: (S/. 4,200.00 x 12)
TOTAL Indemnización por Despido: S/.50,400.00.
3. En calidad de TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL, el pago de TRESCIENTOS
NOVENTA MIL CIENTO SESENTA Y SEIS CON 01/100 NUEVOS SOLES (S/.
390,166.01) por concepto de BENEFICIOS SOCIALES dejados de percibir por el actor
durante el período comprendido entre el 01 de Setiembre de 1994 hasta el 30 de Junio
de 2013, conforme al siguiente detalle:
3.1. El pago de S/. 152,478.89 (Ciento Cincuenta y Dos Mil Cuatrocientos Setenta y
Ocho con 89/100 Nuevos Soles), por concepto de Gratificaciones Devengadas,
agregando a esta suma los intereses legales correspondientes.
3.2. El pago de S/.87,537.12 (Ochenta y Siete Mil Quinientos Treinta y Siete con
12/100 Nuevos Soles) por concepto de Compensación por Tiempo de Servicio (CTS) por
todo el periodo de despido, agregando los intereses de Ley correspondientes.
3.3. El pago de S/. 150,150.00 (Ciento Cincuenta Mil Ciento Cincuenta con 00/100
Nuevos Soles) por concepto de Vacaciones Adquiridas y No Gozadas, Vacaciones
Simples y Vacaciones Truncas.
4. En calidad de PRETENSIONES ACCESORIAS a las Pretensiones Principales,
solicitamos lo siguiente:
4.1. El pago de los Intereses Legales correspondientes respecto a cada uno de los
conceptos adeudados al actor.
4.2. El Reconocimiento de los Honorarios Profesionales de los Abogados
Patrocinantes del demandante, conforme a la Liquidación y Comprobantes de Pago que
se presentarán en Ejecución de Sentencia.
4.3. El pago de las Costas del Proceso.

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. El recurrente ha sido trabajador de la empresa demandada desde_______ el contando

con más de _________de servicios para la demandada, y desempeñando sus funciones,
desde el inicio de su relación laboral, en la Sede Principal de la empresa, estando siempre
a disposición de la misma para realizar funciones de médico ocupacional.
2. La fecha de ingreso del demandante está completamente acreditada con los recibos por
honorarios emitidos en los meses de setiembre, octubre, y noviembre del año 1994, en
 los cuales se aprecia que todos son emitidos por la suma de _____________ es decir,
por meses completos, con lo cual se entiende que el mes de setiembre fue un mes de
trabajo completo, demostrándose así que la fecha de ingreso del actor fue el primer día
de Setiembre de 1994.
3. El demandante laboró hasta el día ____________, en que fue despedido arbitrariamente
sin la existencia de causa justa contemplada en la ley debidamente demostrada, bajo la
apariencia de la culminación de un contrato de locación de servicios.
4. Desde su ingreso a la empresa demandada, el actor se desempeñaba como médico
ocupacional, en principio para ______________ siendo sus funciones el prestar servicios
médicos a los trabajadores de la empresa, en sus instalaciones, y estando siempre a
disposición de la misma ante cualquier eventualidad que requiera intervención médica en
las actividades productivas diarias.
5. Asimismo, según se observa de los contratos de Locación de Servicios, el demandante
es contratado por la demandada para que brinde servicios médicos a los trabajadores de
la empresa y en las instalaciones de la misma.
Así, según se observa de los Contratos de Locación de Servicios de fecha 25 de Julio de
1997, los mismos establecen que se contrata al actor para que brinde sus servicios
médicos especializados a los trabajadores de la empresa “atendiéndolos en caso de
emergencias derivadas de accidentes de trabajo que produzcan daños o lesiones
personales”; es decir, que el demandante, necesariamente debería permanecer en la
empresa y a disposición de la misma, a efectos de atender los accidentes de trabajo que
en ella ocurran.
6. El último de los Contratos de Locación de Servicios fue celebrado el día __________, el
mismo que fue prorrogado por Adendas hasta el día ___________, tal como se observa
de los contratos que acompañamos a la presente demanda.
7. Con fecha 14 de Junio de 2013 la empresa remite carta al actor, mediante la cual le
comunica su decisión unilateral de dar por resuelto el contrato de locación de servicios,
señalándole que “(…) La terminación tendrá lugar al término de los siguientes 15 días,
de suerte tal que los servicios profesionales pactados en el contrato de referencia
ocurrirán hasta el 30 de junio de 2013.”, fecha en que finalmente el actor es cesado.
8. Sin embargo, el cese del actor debe ser considerado como un despido arbitrario, porque
a pesar de haber suscrito contratos de locación de servicios, éstos devienen en nulos,
pues, por aplicación del Principio de Primacía de la Realidad, entre las partes existió
realmente un Contrato de Trabajo a Plazo Indeterminado al encontrarse presente los
elementos esenciales del contrato de trabajo: Prestación Personal, Remuneración y
Subordinación, motivo por el cual el actor únicamente podía ser despedido por causa
justa contemplada en la ley y debidamente demostrada, siguiendo además el
procedimiento de despido legalmente establecido, lo cual no ha sucedido en su caso.
9. Durante toda la relación laboral, el demandante realizaba informes, recibía
memorándums, contaba con un fotocheck (tarjeta) de identificación de la empresa,
tarjetas de presentación de la empresa, recibía capacitaciones subvencionadas por la
empresa, recibía órdenes directas y por correo electrónico, y en general, se encontraba
a disposición de la empresa para efectuar los servicios que ésta le encomendara; es
decir, siempre estuvo subordinado a la empresa demandada, siguiendo las órdenes que
le impartían, tal como se demostrará con los documentos adjuntos donde se aprecia la
manifestación del poder de dirección de la empresa.
10. Sin embargo, a pesar de encontrarse bajo la subordinación de la empresa demandada,
ésta le hizo suscribir sendos contratos de locación de servicios con la finalidad de encubrir
el vínculo laboral existente, vulnerando sus derechos laborales y privándolo de los
 beneficios sociales que le corresponden conforme a las normas laborales vigentes,
motivo por el cual acude al Poder Judicial a través de la presente demanda.
11. Asimismo, al haber sido despedido arbitrariamente, al demandante le corresponde la
indemnización por despido que contempla el Artículo 38° del TUO-LPCL con el tope
máximo de doce (12) remuneraciones.
También le corresponde percibir los beneficios sociales otorgados a los trabajadores del
régimen laboral privado por todo el tiempo que duró el vínculo laboral, incluyendo los
intereses legales generados por el incumplimiento de pago de los mismos.