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Amigos Lectores,
Solo espero que vuestra generosidad sea suficiente para comprender
El autor
INTRODUCCIÓN
orientación.
sistema, fue considerado por éste como suficiente para que la sociedad
concentrado.
escrito de los procesos. Cuando, “comienza la etapa del juicio, -se señaló
Fiscalía, conformado por las pruebas de cargo, que el juez recibe en forma
probatoria”2 .
sino también, de la libertad del hombre. Sin embargo, para lograr ese
Estado para que sus efectos logren alcanzar esa eficacia propia de la
2
Ibídem exposición de motivos
Para lograr la institucionalización del sistema, se requiere que la cultura de
lo “escrito”, propia del sistema mixto o de tendencia inquisitiva, de paso a la
“oralidad”. Este, debe comenzar a entenderse como esa forma de
comunicación que se logra mediante el habla. Su estructuración, está
cimentada en la palabra la cual, “le fue dada al hombre para que se
entendiera con sus semejantes”3. En materia de administrar justicia,
mediante ella se permite cualificar el entendimiento, racionalizar el tiempo y
desarrollar la publicad del trámite procesal.
inmediación, es decir, que se tenga “el mayor contacto personal con los
3
Osorio, Angel, El Alma de la Toga, p.332
4
Idem Osorio.
5
Peirano Facio, J. El proceso civil. Principios y Fundamentos en Teoría General del Proceso, Enrique Véscovi, p.60
tener contacto directo con la vivencia que a su disposición ponen los
la sentencia.
6
Ibídem, en Véscovi, Enrique.
Igualmente a través de la concentración del proceso se garantizan
vinculante.
7
C.S.J. Sentencia 18 de Julio de 1985, M. P. Horacio Montoyqa Gil
la facultad de autorregularse y de actuar conforme con lo querido y
comprendido.
justicia en materia penal. Sin embargo, ella sola por si no es suficiente para
debe buscar primero que ese mecanismo de cambio logre romper los
realidad.
“Por eminentes que sean las cualidades intelectuales de un pueblo, si
CAPÍTULO PRIMERO
VALORES Y PRINCIPIOS
civilización” 9.
Aspectos generales
9
Luigi Ferrajoli, Derecho y Razón, Teoría del garantismo penal, Trotta, Madrid, 1995, p.333-334
interrelacionado por factores culturales comunes, de los cuales, hace parte
ciencias naturales y estar gobernado por las leyes del “ser”, para lo jurídico,
Derecho.
proyectarlo como: (1) un ser individual, distinto de los demás que tiene en la
razón y la voluntad el punto diferencial común 10. Igualmente, lo señala como
ser trascendente.
hombre, al buscar ser lo que quiere ser y obtener lo que desea, motiva el
Derecho11.
10
La razón, le permite conocer el universo sensible, comprender los fenómenos que se causan en su mundo objetivo y
en su propia subjetividad y valorar ese compendio de hecho y sucesos que tiene a su disposición. La voluntad, para
poder elegir entre varias posibilidades aquella que más convenga a la satisfacción de sus necesidades.
11
Ihering Rudolph von, La lucha por el Derecho, cuadernos Vívitas, 1989.
Esa confrontación se caracteriza por tener como objeto de valoración, el
a principios”15.
13
Claux Roxin, Política Criminal y Estructura del Delito.
14
Implementado en Colombia a través del Acto Legislativo 03 de 2002, con vigencia sectorizada a partir del 1° de
Enero de 2005.
15
Emmanuel Kant.
Para que pueda ser un verdadero regulador de las relaciones sociales del
normal anormalidad.
17
Barreto Ardila, Hernando, en Reflexiones sobre nuestra Administración de Justicia Penal desde una perspectiva
constitucional.
“Es decir, lo propio de la organización democrática de la
conflicto”18
18
Ídem, Barreto Ardila
de la implementación oportuna de mecanismos de comunicación que le
humano, en aras de garantizar la eficacia del bien común. Por ello, una vez
de lo que es eficaz y justo. Por ello, al igual que en otras áreas de lo social
actión20.
19
Eduardo Novoa Monreal, El Derecho como obstáculo al cambio social, Editorial Siglo XXI, México 1980, p.44
20
Witker Jorge, El Derecho en América Latina, Antología, p.265
La comunicación representa para el SISTEMA ACUSATORIO, como nuevo
del hombre y deja de ser una fuerza descontrolada en manos del poder,
La historia del proceso permite comprender los diversos sistemas que han
21
Lo primitivo es solo un referente histórico para ubicar en el tiempo el tema de estudio, pues, la realidad nacional y
mundial nos muestra con sus crónicas que su vigencia es evidente, pues la fuerza configura uno de los parámetros de
convivencia que junto con su complemento el miedo regula el comportamiento de la humanidad.
22
Lo “razonado” en nuestro medio, se fundamenta en la capacidad de asimilación de la codificación foránea de
nuestros legisladores, quienes, masacrando nuestra cultura jurídica, imponen la Ley ajena, sin respeto alguno por
nuestras formas de solución del conflicto.
23
Fierro, Méndez Heliodoro, Epistemología y razonabilidad en el Nuevo Código Penal, 2002.
mediante el cual se concretan esos anhelos colectivos (valores) y los
aplicación práctica, por fuera del derecho24, su estructura, al igual que las
la decisión26.
24
Acciones de grupos al margen de la Ley
25
Entendida como el “derecho que se tiene a pedir alguna cosa en juicio, y modo legal de ejercitar el mismo derecho,
pidiendo en justicia lo que es nuestro o se nos debe. Para Capitant, es el remedio jurídico por el cual una persona o el
Ministerio Público -en nuestro caso también el Fiscal-, piden a un Tribunal la aplicación de la ley a un caso
determinado. Y para Couture es el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la facultad de acudir
ante los órganos de la jurisdicción, exponiendo sus pretensiones y formulando la petición que afirma como
correspondiente a su derecho”, Ibídem Diccionario.
26
En la familia arcaica el “pater familias” es el Supremo Juez en lo religioso, político y familiar y se abroga para sí
los roles de Juzgador, acusador y defensa. Luego, en la asociación de varias familias conocidas como Curias en Roma
Autodefensa
vida, ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura
por quemadura”, que reguló la Ley del Talión 27. Se caracteriza por: (1) el
privada, y, (3) las funciones de Juez, acusador y defensa son ejercidas por
derecho de acción deducido del daño recibido. Su potestad es tal, que solo
o Fratrías en Grecia, ese binomio político-religioso permaneció incólume y el juzgamiento de las faltas cometidas era
solucionado bajo esa misma orientación hasta cuando el sistema cambió de estructura por el decaimiento de los
grandes imperios.
27
“La venganza individual constituyó en los pueblos primitivos una manifestación de la punición de los delitos.
Luego fue un medio para castigar las ofensas entre grupos sociales no sometidos a una autoridad común. Finalmente,
el derecho de venganza fue regulado por los grupos sociales ya organizados, estableciéndose por la autoridad común
limitaciones al mismo. Una de ellas fue el talión, que fijaba una proporcionalidad entre la ofensa y el castigo. Según
el Éxodo (XX,23-25), se pagará vida por vida, ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura
por quemadura. Este principio se encuentra en el Código de Hamurabi, en la legislación Mosaica y en la Ley de las
XII tablas”. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Manuel Osorio.
Como modelo de aplicación universal la autodefensa constituyó una
base fundamental del poder decisorio, para cuyo ejercicio se contaba con el
Auto-composición
28
Artículo 32, Ley 599 de 2000
La solución que se logra a través de este singular mecanismo se
no permite que las soluciones obtenidas agoten las formas finales definidas
1.2.2.3. Heterocomposición
conciliación30 y el arbitraje31.
órganos, la tutela jurídica a las partes por intermedio del proceso. Cuando
dichas partes reclaman esa tutela, por medio de un poder jurídico, este
acción punitiva.
29
“El mediador es un tercero que intenta comunicar a las partes entre sí, por propia iniciativa de estas o de un tercero
que se lo pide; propone medios de solución aceptables y puede, en consecuencia, lograr el acuerdo de aquellas sobre
el punto de discrepancia”, Barrios de Ángelis, citado por Enrique Véscoví, en Teoría General del Proceso, Íd.
30
“La Conciliación es, en último extremo, una mediación, pues resulta también de la intervención de un tercero que
busca un acercamiento de las partes procurando el acuerdo basado en la voluntad de ellas”. Ídem Véscovi.
31
“El arbitraje implica la composición del conflicto por un tercero, que lo resuelve por su voluntad y conforme a un
procedimiento predeterminado”. Id. Véscovi.
32
“Que es la manera de solucionar los conflicts que brinda el Estado mediante su función jurisdiccional”. Ibídem.
33
Idem, Véscovi, p.9
CAPITULO SEGUNDO
PRINCIPIOS Y GARANTÍAS
Sócrates
identifica con el aspecto ontológico del proceso, pues, tiene que ver con la
concretar a través de ella la justicia, aquel debe ser Apto, para lograr la
Por lo tanto, en torno del conflicto penal, como lo afirmó Luigi Ferrajoli,
probatorio”35.
sustentado en la ética”36
garantías que estructuran el propio sistema procesal penal 37. Por lo tanto,
36
Botero, Uribe, Darío “DEL PODER DE LA PALABRA A LA DEMOCRACIA”, en Filosofía del Derecho, Ética,
Cultura y Constitución, Miguel Rujana Quintero, Compilador, Cátedra Gerardo Molina, Ediciones Jurídicas Gustavo
Ibáñez, 1999, p, 409.
37
Zaffaroni, Eugenio Raúl, en Sistemas Penales y Derechos Humanos en América Latina –Informe Final 1982-1986-.
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. La oralidad en el Proceso Penal, Editora Jurídica de Colombia Ltda.
Primera Edición 2004, p.9.
que mejor (no el único) permite hacer justicia y a la vez respetar la libertad
Inmediación
38
González, Álvarez Daniel, LA ORALIDAD COMO FACILITADORA DE FINES, PRINCIPIOS Y GARANTÍAS
DEL PROCES PENAL, en LA ORALIDAD EN EL PROCESO PENAL
en forma pública, oral, concentrada, y sujeta a confrontación y
garantías”39
“Juez deberá tener en cuenta como pruebas únicamente las que hayan
juicio;
en el juicio;
- Al no existir actas que después van a ser leídas, los jueces están
siquiera de delegar;
elementos del delito, el grado de intervención en el mismo, las circunstancias de atenuación o de agravación
punitivas, la naturaleza y extensión del daño irrogado, y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando
no sea posible practicarla en el juicio”.
- Debe haber apreciado y controlado su controversia, para de esa
Concentración
42
Diccionario Usual, Planeta de la lengua española.
prueba o evidencias materiales que identifican lo que será objeto de
su ejercicio,
justicia; y,
será continuas como sea necesario para garantizar que el Juez concentre
- Fallos basados en
454 del Código de Procedimiento Penal la causa que debe tener en cuenta
límite lo determina el Artículo 17, al fijarlo en “treinta (30) días”, por tratarse
las razones que se señalarán más adelante. Conforme a los poderes que le
con los principios garantes del debido proceso y el respeto por el ejercicio
44
Artículo 384. Medidas especiales para asegurar la comparencia de testigos. Si el testigo debidamente citado se
negare a comparecer, el juez expedirá a la Policía Nacional o cualquier otra autoridad, orden para su aprehensión y
conducción a la sede de la audiencia. Su renuencia a declarar se castigará con arresto hasta por veinticuatro (24)
horas, al cabo de las cuales, si persiste su negativa, se le procesará.
“Las autoridades indicadas están obligadas a auxiliar oportuna y diligentemente al juez para garantizar la
comparencia obligatoria de los testigos, so pena de falta grave”.
La repetición del acto audiencial solo es posible cuando el transcurso del
etapa del juicio oral se debe cambiar al juez” 45. De esta manera se
través de la oralidad.
45
Inciso final, Artículo 454 del Código de Procedimiento Penal
Conforme a los anteriores elementos conceptuales el principio de
tiene íntima relación con la oralidad, al punto tal que con su ejercicio se
Contradicción
intereses tanto de la parte ofensora como de la víctima. Por tal razón, como
46
Artículo 147 del Código de Procedimiento Penal.
Un proceso que garantice la eficacia de la administración de Justicia, a
bajo el control de todos los sujetos, con el fin de que tengan la posibilidad
de,
- Intervenir en su recepción;
- Solicitar aclaraciones;
partes
47
Ibídem, Ferrajoli, Luigi,
Como desarrollo del principio en comento, regulado en la Constitución
Nacional como regla básica del debido proceso al establecer que “(…)
48
Artículo 29 de la Constitución Nacional
49
Artículo 15 Código de Procedimiento Penal
escenario de confrontación dialéctica, debidamente regulado por normas
verifican los actos de imputación, presentan sus alegatos acorde con sus
del principio de Contradicción, razón por la cual la Fiscalía tiene entre sus
escrito de acusación ante el Juez del conocimiento, con el fin de dar inicio a
P. Penal-.
- La realización de procedimientos para la obtención de muestras
Penal-.
51
Artículo 33 Constitución Nacional: Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra su cónyuge,
compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.
de poder ser renunciable por quien debe rendir la declaración
52
En torno de la excepción constitucional de la prohibición de no obligar a declarar contra los parientes que se
encuentren en “primer grado civil” el Código de Procedimiento Penal -Ley 906 de 2004-, en su Artículo 385, extiende
esa prohibición hasta el “cuarto grado”, sin que ello implique vulneración del precepto Superior, pues la Corte
Constitucional al establecer la antinómia del Artículo 33 Constitucional con el Artículo 42 de la Carta que protege la
familia como “núcleo fundamental de la sociedad”, resolvió el conflicto dándole preferencia a ésta última disposición
(Sentencia C-1287 de Diciembre 5 de 2001, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra).
- Del Juez que ejerce las funciones de control de garantías, por
P. Penal-.
P. Penal-.
Publicidad
algo para que sea conocido por todos 55. En el derecho penal el principio se
55
Diccionario Usual Planeta de la Lengua Española
relaciona con esas técnicas que han de implementarse para buscar que el
del poder por fuera de cualquier control, situación que no acontece con la
recaudo.
justicia.
56
El Jurado se encuentra institucionalizado en nuestro sistema jurídico procesal penal por mandato del Acto
Legislativo 03 de 2002, donde se dispone: “Artículo 1°. El Artículo 116 de la Constitución Política quedará así:
(…) .Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de
jurados en las causas criminales (…)”.
Falta para su implementación que la voluntad política alcance, mediante la Ley su vigencia y, a través del Acto
Administrativo, su eficacia como factor de aceptación social, una vez la política criminal ejecute su labor pedagógica.
57
Artículo 18 Código de Procedimiento Penal
Las limitaciones a la publicidad permitidas en la norma procedimental
que tienen que ver con el orden público, seguridad nacional o moral
judicial previa”, sin que pueda excluirse la presencia en ella de “la Fiscalía,
legal”. Como quiera que el fenómeno restrictivo recae sobre una situación
58
Artículos 150, 151 y 152 del Código de Procedimiento Penal
59
Artículo 149 del Código de Procedimiento Penal
En las audiencias preliminares, para que se concrete el principio de
ser obligatoria “la asistencia del Ministerio Público” 60. Sin embargo, en esa
- Allanamientos
- Registros
- Interceptación de Comunicaciones
de,
60
Artículo 155 del Código de Procedimiento Penal
61
Artículo 155 del Código de Procedimiento Penal
62
Artículo 237 del Código de Procedimiento Penal
- Inspección Corporal
agresiones sexuales.
queréis, poco me importa, con tal de que nada pueda hacer sino en
que tiene entre otras funciones la de servir de control al poder del juez,
65
Botero, Uribe, Darío, “Del Poder de la Palabra a la Democracia”, en Filosofía del Derecho, Ética, Cultura y
Constitución, Miguel Rujana, Compilador, 1999, p. 409, “La democracia es palabra, logos, discurso. La democracia
es el espacio y el tiempo del lenguaje: se construye la democracia conversando, en un diálogo sin fin. La democracia
es el intento de alejar la fuerza, de poner la razón y la no-razón como condición de la convivencia; es sustituir el
poder-violencia por el poder comunicativo: consiste en sacar la democracia del Estado y situarla en el mercado, en la
escuela, en la calle, en la fábrica, en el ágora, en los pasillos del falansterio de Fourier, donde se encuentra la gente; si
el lenguaje es el mundo del hombre –Habermas, Teoría de la Acción Comunicativa-, puede intentarse conversar para
solucionar las diferencias. El mundo social es conflicto, pensaba Max Weber -Economía y Sociedad-. El conflicto
puede asumirse con la violencia, eliminando al otro. La violencia también es el mundo del hombre, sólo que es un
mundo no deseable, repugnante. El lenguaje es el mundo lúcido, inteligente, reflexivo, constructivo. El lenguaje es la
alternativa de la violencia. La democracia es lógicamente la renuncia a la violencia y la substitución por el discurso.
Es el discurso que desata el conflicto. La democracia transmuta el conflicto en controversia y la controversia en
acuerdo o desacuerdo. Es un idealismo pretender que sólo se conversa para llegar a un acuerdo - Habermas-. Se puede
conversar para fijar los límites del desacuerdo. La vida social también es desacuerdo, diferencia, discrepancia,
oposición. Lo que permite la democracia es un cauce para ventilar las diferencias, la oposición. No simplemente para
llegar al acuerdo. El acuerdo es apenas una de las posibilidades. Habermas piensa de una manera muy racionalista,
que se dialoga para llegar a un acuerdo. Yo pienso por el contrario, que hay necesidad de dialogar para llegar a un
acuerdo o para protocolizar el desacuerdo”.
“Artículo 9°. Oralidad. La actuación procesal será oral y
controlar mejor la decisión del juez, y por ello será más difícil que él ceda a
cualquier halago para dictar una sentencia en otro sentido, porque quedaría
en evidencia.
para decidir.
Se materializa en las audiencias, especialmente en la de juzgamiento,
donde acuden las partes con sus pretensiones adversariales que deben ser
toda duda”66.
66
Artículo 381 del C. de Procedimiento Penal