Anomalias Societarias La Sociedad Irregu PDF

Área práctica
Doctrina Derecho comercial
DOCTRINA PRÁCTICA
Doctrina práctica
Anomalías societarias: la sociedad irregular
Max Salazar Gallegos*
Pontificia Universidad Católica del Perú y Universidad de Lima
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona sobre los siguientes puntos: The following points are considered: if
¿si los fundadores no concluyen con el acto the founders don’t conclude with the act
constitutivo de inscripción de la sociedad, constitutive of inscription of the society,
nos encontraríamos o no ante una sociedad would it be a irregular society? Would the
irregular?, ¿sería aplicable el régimen ge- general liability regime apply to companies
neral de responsabilidad a las sociedades in training? Would the regularization of
en formación?, ¿la regularización de la so- society allow the elimination of risk patri-
ciedad permitiría la eliminación del riesgo monial?, among others.
patrimonial?, entre otros.
Keywords: Irregular society / Civil respon-
Palabras clave: Sociedad irregular / Res- sibility / Solidarity / Regularization of the
ponsabilidad civil / Solidaridad / Regula- irregularity
rización de la irregularidad
Recibido: 20-02-18 Title: Corporate anomalies: the irregular
company
Aprobado:03-04-18
Publicado en línea: 02-05-18 Author: Max Salazar Gallegos
* Con especial afecto a los profesores Javier de Belaúnde, Walter Albán, Javier Pazos Hayashida, Juan
Morales Godo y Juan Espinoza Espinoza.
Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 247

ISSN 2313-4828 (impresa) • ISSN 2415-2277 (en línea)
Actualidad
Civil Derecho comercial Max Salazar Gallegos
1. La sociedad irregular Al margen de la deficiente técnica

El concepto de sociedad irregular legislativa que verifica el texto legal
nace como evidencia y en oposición a la anotado (¿qué es lo que el legislador
regularidad societaria, aun cuando la Ley reconoce con constitución e inscrip-
General de Sociedades (LGS) peruana ción conforme?; ¿por qué incluir en un
no hace mención alguna al concepto de mismo párrafo y artículo fenómenos
sociedad regular. aparentemente disímiles como (i) la
sociedad constituida, (ii) la inscrita, y
La sociedad regular en el Perú ha (iii) la actuación manifiesta?), el mismo
de entenderse, desde un punto de vista nos permite distinguir categorías, que
teórico, como aquella que es (i) cons- explicaremos a continuación.
tituida conforme a ley, (ii) que logra
la inscripción en el registro, y (iii) no
incurre en causal de disolución que no IMPORTANTE
haya sido superada.12 Ella ha respetado
Las sociedades irregulares sobreve-
el procedimiento de constitución para nidas son aquellas que, habiéndose
la organización de una sociedad perso- constituido formalmente como socie-
nificada y, en consecuencia, le ha sido dades personificadas, es decir, que
concedida la personalidad jurídica, que fueron inicialmente regulares, inscri-
se verifica en torno a un tipo societario; y tas en el registro mercantil, incurren
posteriormente en causal de disolu-
es, por tanto, una sociedad personificada
ción, la misma que no es superada, lo
que no ha incurrido en irregularidad. que conlleva como consecuencia a su
Vale aquí hacer la remisión al texto Irregularidad, siendo esta última un
de la LGS: castigo que impone la ley a las mis-
mas, y que pretende proteger a los
Artículo 423.- Causales de irregularidad terceros que se relacionan con ellas.
Es irregular la sociedad que no se ha cons-
tituido e inscrito conforme a esta ley o la
situación de hecho que resulta de qué dos En mención no menor, es impor-
o más personas actúan de manera mani- tante señalar que existen sociedades
fiesta en sociedad sin haberla constituido
e inscrito. […] no constituidas e inscritas conforme la
LGS, pero que se rigen por la misma, v.
g. las creadas por ley como tales, y las
1 Véase, al respecto, el artículo 423 de la LGS
peruana, el cual dice que la Sociedad irregular reguladas por la Ley General de Minería.
es aquella “[…] que no se ha constituido e Del precepto aludido se desprende
inscrito conforme a esta ley […]”, de lo que
ambas nociones son distintas. que existen sociedades irregulares, pero
2 Como hemos explicado en otro apartado, el texto deja abiertas múltiples posibili-
incurrir en causal de disolución no implica dades al respecto, las que se configuran
ipso facto la irregularidad, sino que esta so-
breviene ante la inoperancia de una solución, como anomalías societarias que se
generalmente viable, ante dicha circunstancia. incluyen bajo el mismo concepto (creo
248 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

Doctrina práctica Anomalías societarias: la sociedad irregular
que de forma errada y no precisa), y las pacto social, escritura pública e inscrip-
que en parte he apuntado previamente3. ción registral.
Un análisis lógico nos acerca al texto Nos encontramos ante la distinción
en el que la ley distingue entre constitu- de la sociedad en sentido estricto (la
ción (entendida como la formalización personificada) y la sociedad en sentido
instrumentalizada del acuerdo [pacto] amplio (no personificada), donde toda
de sociedad4) e inscripción (entendida sociedad inscrita posee personificación,
como la culminación del procedimiento pero se admite la existencia de aquella
administrativo registral y nacimiento de sociedad que no ha alcanzado la misma,
la personalidad jurídica societaria, mer- no por ello menos sociedad.
ced al acto administrativo concesional Se trata de dos fenómenos clara-
referido5), de lo que se infiere claramente mente identificables: sociedad y persona.
que podemos aludir válidamente a fenó- Toda sociedad constituida e inscrita
menos como el de la sociedad no inscri- conforme a la LGS y el Reglamento
ta, y, por tanto, reconocer en esta última del Registro de Sociedades (RRS)7 se
a un sujeto de derecho. Ello también se constituye como persona jurídica, y es
deduce de manera diáfana del artículo por tanto regular —en contraste con
5 de la LGS6, que hace diferencia entre las irregulares—; pero no toda sociedad
es persona jurídica, pues se reconoce al
3 Salazar Gallegos, Max, “Los conceptos de pactum societatis —voluntad privada—
disolución y liquidación en las organizaciones como generador de la sociedad, adherida
no lucrativas”, en Gaceta Civil y Procesal Civil,
n.° 33, Lima: marzo del 2016, pp. 155-167. a la teoría contractual de la sociedad
4 Aunque se puede extender a los actos proce- (que no comparto8), de enorme arraigo
dimentales y de formalización de la misma. en la jurisdicción peruana, y que los
5 En el Perú la personalidad jurídica se adquiere
con el registro.
economistas a su vez adoptan en mayoría
6 Congreso de la República del Perú, Ley para su justificación9, aun antes de la
N.° 26887, Ley General de Sociedades:
“Artículo 5.- Contenido y formalidades del
acto constitutivo
La sociedad se constituye por Escritura Pública,
en la que está contenido el pacto social, que 7 Superintendencia Nacional de los Regis-
incluye el estatuto. Para cualquier modificación tros Públicos, Resolución N.° 200-2001-SU-
de éstos se requiere la misma formalidad. En la NARP-SN, Reglamento del registro de socieda-
escritura pública de constitución se nombra a des, aprobado con fecha 24 de julio de 2001.
los primeros administradores, de acuerdo con 8 Me remito a Max Salazar Gallegos, “Ano-
las características de cada forma societaria. malías Societarias: la sociedad en formación”,
Los actos referidos en el párrafo anterior se en Actualidad Civil, n.° 45, Lima: marzo del
inscriben obligatoriamente en el Registro del 2018.
domicilio de la sociedad. 9 Revisar la teoría de la firma, la de los costos de
Cuando el pacto social no se hubiese elevado transacción, la del nexus contractual, la agencia
a escritura pública, cualquier socio puede y otros. Hendry, John, An introduction to
demandar su otorgamiento por el proceso theories of the Firm, United Kingdom: s. e.,
sumarísimo”. 2011

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inscripción; y el hecho de que la forma medular de ello refiere al hecho de que

no es constitutiva de derechos10. el legislador peruano haya adoptado esa
Ahora bien, debemos entender que postura entendiendo que en la situación
la irregularidad reconoce a la sociedad anterior deberá referirse a nulidades del
típica; es decir, si es irregular, entonces acto o contrato constitutivo de sociedad
es sociedad, y, por tanto, se encuentra y no al de una sociedad personificada,
(presuntamente) construida estructu- sin caer en cuenta que en ambos casos
ralmente conforme a uno de los tipos se está ante un corporativo que escapa
admitidos por ley11, de lo contrario al mundo contractual.
aparentemente no existiría12. La LGS No obstante, reconocemos la pro-
no se refiere a la inexistencia, pero sí a la blemática en torno a las de hecho, donde
nulidad, pero en este último caso, solo la tipicidad es difícilmente reconocible,
de la sociedad inscrita.13Un problema mas no imposible, ya que es la adopción
de uno de los tipos típicos lo que, a su
10 Romero, José Ignacio, Sociedades irregulares y vez, junto a otros indicios y pruebas, sus-
de hecho, 2.a ed., Buenos Aires: Abeledo Perrot, tentará su recognoscibilidad como tal.
2012.
11 Sobre ello desarrollamos más adelante cuando Del mismo modo, al no tratar a
nos referimos a las solemnidades y a los requi- las sociedades irregulares dentro de la
sitos para la constitución de una sociedad.
12 De ahí la conversación entre el derecho civil y
sistemática de la nulidad, el legislador
el mercantil, y las figuras del acto y el hecho reconoce que las mismas no son invá-
jurídico, y el jurídico inexistente y el nulo, de lidas ni nulas.
donde un sector mayoritario doctrinal (que no
suscribimos necesariamente) postula que el pri-
mero (inexistente) esta subsumido en el segundo 2. Tipos de sociedades irregulares
(nulo). Una referencia básica de la LGS es que
regula nulidades posinscripción y no previas, En general, se reconocen dos tipos
conforme la siguiente cita referencial (ut infra 10). de sociedad irregular: a) originaria o de
13 Congreso de la República del Perú, Ley origen, también denominada sociedad
“Artículo 33.- Nulidad del pacto social no inscrita, y b) sobrevenida o derivada.
Una vez inscrita la escritura pública de consti- Dentro del primer grupo se distinguen
tución, la nulidad del pacto social sólo puede a las sociedades instrumentalizadas de
ser declarada:
1. Por incapacidad o por ausencia de con- las sociedades no instrumentalizadas
sentimiento válido de un número de
socios fundadores que determine que la
sociedad no cuente con la pluralidad de 4. Por omisión de la forma obligatoria pres-
socios requerida por la ley; crita.
2. Por constituir su objeto alguna actividad Así, la nulidad del pacto puede ser decla-
contraria a las leyes que interesan al orden rada de una inscrita, pero ¿Qué sucede si
público o a las buenas costumbres; sin no ha alcanzado el registro? Es consistente
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 410; que las fórmulas empleadas y patologías
3. Por contener estipulaciones contrarias esgrimidas no solo sean aplicables a las
a normas legales imperativas u omitir sociedades regulares, sino también a las
consignar aquellas que la ley exige; y, irregulares, entre ellas las de hecho”.

o también conocidas como sociedades respectiva, o aun habiéndolo hecho,

de hecho, aun cuando estas últimas no llego a generar la partida electrónica
difieren mucho de las anteriores y la registral (inscripción) ante la Superin-
aplicación de criterios y principios para tendencia Nacional de Registros Públi-
su reconocimiento son distintos, como cos (Sunarp). Esta no se ha regularizado
analizaremos aquí. tampoco; no obstante, hay sociedad.
La doctrina reconoce también tres Del mismo modo, cabe la posibi-
clasificaciones respecto de aquellas por lidad de que luego de suscrito el docu-
la informalidad que lleva a la irregula- mento que sustente el pacto societario,
ridad que las aqueja: (i) la irregularidad en escritura pública o no, los fundadores
de fondo, que implica informalidad no hayan perseguido la formalización
relativa, es decir, hay instrumento, pero ante el registro para la sociedad (omisión
se aqueja nulidad14; (ii) la irregularidad consciente o no), actuando en conse-
de forma, que implica informalidad cuencia y concluyendo actos jurídicos
relativa, ya que existe pacto societatis ins- en nombre y representación de la so-
trumentalizado, pero no inscrito; y (iii) ciedad, comportándose derechamente
la irregularidad de forma de sociedad como una sociedad irregular de manera
no instrumentalizada (de hecho), que permanente desde su inicio.
implica informalidad absoluta.
Los artículos 4, 6, y 423 de la LGS,
2.1. La sociedad irregular de origen ins- interpretados sistemáticamente, permi-
trumentalizada ten reconocer que existe un concepto
de sociedad diferenciado del concepto
La sociedad irregular de origen de persona jurídica, como ya se ha
instrumentalizada es aquella en la que explicado.
sus fundadores no concluyeron con el
iter procedimental constitutivo, y por Su naturaleza jurídica es la de un
tanto no lograron la inscripción de la sujeto de derecho corporativo no per-
sociedad en el registro mercantil dentro sonificado (ya que la persona jurídica es
de los plazos otorgados por la legislación un sujeto de derecho obviamente per-
para ello, ya sea porque aun cuando se sonificado). Así entendida la sociedad,
haya suscrito el documento que sustente constituye un ente capaz; por ende,
el pacto de sociedad (requisito sine qua puede negociar, estructurar y formalizar
non para referirnos a ella), este no se actos jurídicos válidamente, los que
haya formalizado en escritura pública se imputaran a ella. Se identifican sus
elementos materiales, mas no el formal
14 Conforme al artículo 33 de la LGS, ya citado,
concesional (inscripción registral).
pero ello, como también hemos explicado, Entonces, cabe preguntarse ¿cómo
solo de las sociedades inscritas; por tanto, esta
categoría no es consistente con el régimen se prueba la capacidad de un represen-
peruano. tante de una sociedad irregular?: ello se

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efectuará según el pacto interno y las de publicidad legal resulta en su inefi-

relaciones estructuradas con terceros. cacia respecto de terceros.
Todo lo anterior supone altos costos
2.2. La ineficiencia de la irregularidad y
(transaccionales) para sus actuaciones,
el registro
tanto de la sociedad como de los terceros
La irregularidad de origen no es contratantes, que podemos resumir en
eficiente desde el punto de vista de la el aumento del factor riesgo (implícito
seguridad del tráfico. Ella implica im- en todo negocio) e imprecisión, que
precisión y falta de seguridad jurídica constituyen un desincentivo para el
respecto a los aspectos esenciales de pu- tráfico mercantil. En efecto, el tipo, la
blicidad legal (que permitan identificar organización, sus responsabilidades, el
la forma y características del sujeto y su objeto, la situación jurídica del ente y
dinámica relacional), lo cual, entendido sus miembros y las funciones que de
fuera que tales entes se sujetan al registro todo ello se han de desprender, no sur-
para su eficacia, impregnan sus actos de ten efectos respecto de terceros, lo que
esa misma imprecisión, contaminándo- entraña esa falta de certeza y garantía,
los. Se contrapone y no halla relación que afecta la dinámica mercantil.
con las inscripciones registrales como
Aquí resulta ineludible referirnos
supuesto de control de legalidad15.
a la responsabilidad limitada. Como se
Si el registro y, por ende, la regula- ha dicho, hoy en día, la misma se ha
ridad sirven, es, entre otros, para otorgar convertido en un rasgo casi universal
publicidad material y formal, lo que a de las formas societarias, y una de las
su vez otorga certeza y garantía para más importantes (y deseadas) caracte-
terceros. Tal certeza y garantía es ajena rísticas de los negocios corporativos16.
a las sociedades irregulares, y, por tanto, En dicho sentido, la constitución de
tal circunstancia se arrastra a distintos una sociedad donde exista autonomía
actos y procedimientos varios (en los que patrimonial perfecta resulta la regla
estas participen), lo que no es deseable cardinal u objetiva principal para
ni eficiente. los socios y administradores, aptitud
Las sociedades irregulares presu- que la irregular no puede ofrecer. Del
ponen la validez del acto constitutivo mismo modo , las regulares generan
societario (ya hemos establecido –aún el aislamiento del patrimonio de las
que no estemos de acuerdo- que para la mismas respecto del patrimonio de los
ley peruana no hay nulidad, tampoco socios, o lo que también se ha llamado
invalidez de la irregular), pero por falta
16 Hansmann, Henry y Kraakman Reineir,
“What is corporate law?”, en The Anatomy of
15 Nissen, Ricardo August, Curso de derecho Corporate Law. A comparative and functional
societario, 3.ª ed., Buenos Aires: Hammurabi, Approach, Oxford: Oxford University Press,
2015. 2004.

“partición defensiva de activos”17, que a 2.3. La sociedad irregular de origen no

su vez separa a los acreedores de ambos instrumentalizada o sociedad de
(socio y sociedad) y sus posibilidades hecho
de cobro, lo mismo en caso de insol- La sociedad irregular de origen no
vencia, cuestión también negada para instrumentalizada20 o sociedad de hecho
las irregulares18 19. es, como la ley lo señala21, aquella situa-
ción de facto que resulta de que dos o más
IMPORTANTE personas actúan de manera manifiesta
en sociedad sin haberla constituido e
El artículo 423 de la LGS determina inscrito (de lo que se infiere un error
que cuando una sociedad continúa en en el texto legal, ya que la definición
actividad, no obstante haber incurri- privaría de existencia a la sociedad no
do en causal de disolución y no haber
ocupado alguno de los remedios po- instrumentalizada, que si se reconoce
sibles (salvo las causales que operan como constituida por ley).
de pleno derecho), entonces adquie- Las características de la sociedad
re la condición de irregular; es decir,
de origen no instrumentalizada son las
adopta el estatus de lo que se conoce
como sociedad irregular sobrevenida, siguientes: (i) existe un acuerdo de so-
que es la de aquella sociedad que fue ciedad (entre dos o más personas22); (ii)
regular y dejó de serlo, obviamente. no se ha instrumentalizado el acuerdo
Esta situación es la que se equipara por escrito (no hay ningún tipo de for-
a la disolución propiamente dicha, o malización, hay pues una informalidad
como hemos manifestado, el estatus
absoluta), por tanto, se trata de un
de disolución. De ahí podemos refe-
rirnos a tal o cual organización como acuerdo oral o tácito (que sin embargo,
o bajo dicho estatus. despliega efectos internos y externos);
(iii) se configuran los elementos mate-
riales de constitución y reconocimiento
de una sociedad (organización, aportes,
objeto social, tipo, vocación de perma-
17 Loc. cit. nencia, etc.); (iv) la sociedad ingresa a
18 Cuestión que es inexplicablemente mal la dinámica mercantil, y se comporta
regulada por la LGS peruana, al determinar como tal, ejecutando actos jurídicos
subsidiariedad solo para las sociedades civiles
ordinarias (art.. 295), desconociendo el Prin- destinados a cumplir con su objeto
cipio de Alteridad corporativo.
19 Kempin Jr., Frederick G., Historical introduc-
tion to anglo-american law, 3.a ed., St. Paul, 20 Zaldívar, Enrique, “Sociedad de hecho y so-
Minn: West Publishing Co., 1990; también, ciedad en formación”, en Anomalías societarias,
Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de las Córdoba: Advocatus, 1996.
personas, 7.a ed., Lima: Instituto Pacifico, 21 Esta dice: “Situación de hecho”, art. 423 de
2014; y Easterbrook, Frank H. and Daniel la LGS.
R. Fischel, The economic structure of corporate 22 Resulta un imposible una sociedad de hecho
law, Chicago: Harvard University Press, 1991. de un solo socio.

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social a través de representantes que sociedad. La personalidad jurídica se

se identifican de esa manera23 (como construye y constituye como atribución
apoderados de la sociedad, ejecutando de la ley, en este caso, una concesión,
actos por la sociedad); (v) los terceros fruto de un acto administrativo per-
contratantes conocen (e imputan) que fecto que le confiere la calidad de tal,
contratan con la sociedad y no con una como hemos explicado refiriéndonos
persona natural o conjunto de ellas, y a los antecedentes de la sociedad en
se exterioriza esa situación jurídica, in- formación, en otro trabajo previo25.
cluido el tipo; (vi) la sociedad actúa en Lo mismo en torno a la subjetividad
consecuencia, es decir, hace suyo el acto societaria, cuando la ley reconoce que
de su representante, ejecutándolo, de lo la constitución de la sociedad no es
que existe evidencia (esto es importantí- necesariamente concomitante con la
simo, ya que logra distinguir la categoría personalidad jurídica, pudiendo aquella
del falsus procuratur); y (vii) la sociedad existir sin la otra26.
no se ha inscrito en el registro mercantil. Otras ramas del derecho pueden
Así, esta situación de hecho da lugar a relativizar esto, como lo hace la ley
reconocer una sociedad, la cual goza de tributaria peruana con los consorcios,
subjetividad jurídica (plena)24. por ejemplo, y el Código Procesal Civil,
Vale puntualizar aquí, conforme al reconocer capacidad procesal a los
a esta última anotación, que no existe patrimonios autónomos. El Tribunal
en el Perú aquello que algunos refieren Fiscal peruano27, por ejemplo, ha se-
como personalidad jurídica relativa, ñalado que un consorcio (que para la
imperfecta, limitada o con algún grado LGS se constituye en un contrato, y no
de subjetivización. La categoría jurídica como una sociedad) con contabilidad
tiene y requiere claridad, se es una per- independiente e inscrito ante la ad-
sona jurídica o no se es; se constituye un ministración tributaria, no constituye
sujeto de derecho o no, en este caso, una persona jurídica, ni sociedad, pero si
se le reconoce como un sujeto de dere-
23 Mercado Neumann, Gonzalo, “Sociedades cho en calidad de contribuyente, con
irregulares”, en Tratado de Derecho Mercantil,
Lima: Gaceta Jurídica, 2003. El autor declara
que uno de los principios configuradores de
la de la sociedad irregular es la actuación en 25 Salazar Gallegos, Max, “Anomalías societa-
nombre propio y no en nombre de los socios rias: la sociedad en formación”, en Actualidad
que la confirman. Es la actuación de la socie- civil, n.° 45, Lima: marzo del 2018.
dad en nombre propio lo que informa a los 26 Para profundizar sobre la distinción entre las
terceros de su identidad con lo que estoy de categorías de persona y sujeto, sugiero revisar
acuerdo en parte. a Fernández Sessarego, Carlos, Derecho de
24 No existe la subjetividad relativa, sino la las personas, 4.ª ed., Lima: Editorial Cuzco,
subjetividad como tal, y la capacidad es con- 1990.
sustancial a la calidad de sujeto. Todo sujeto 27 Resolución del Tribunal Fiscal N.°12591-5-
es capaz (de goce o ejercicio). Cfr. Resolución 2012, que constituye precedente de obser-
N.° 704-2009- SUNARP- TR-L. vancia obligatoria

atribuciones específicas señaladas por facto como tal. Sin embargo, la LGS
ley, sin capacidad general, más bien no sanciona la subsidiariedad (salvo
limitadísima. para las sociedades civiles ordina-
La problemática aquí estriba en el rias), sino que establece un régimen
reconocimiento del ente. Ciertamente de solidaridad directo, a mi parecer
el principio de alteridad28 resulta de erróneo, pues contradice el principio
gran apoyo en ello, pues ayuda a iden- de separación de patrimonios y/o de
tificar —de existir— la diferencia entre autonomía entre sociedad y socios (y
la sociedad y los socios, mediante el re- gestores), que es reconocido implíci-
conocimiento de elementos materiales tamente, a su vez, por los artículos 1,
característicos. 6, 423 y otros de la misma ley, y que
es aceptado expresamente en otras
Ello funciona —el reconocer legislaciones más modernas.
la subjetividad de un ente— como
instrumento defensivo externo de los No obstante, dicha diferencia se
socios ante los acreedores, señalizando encuentra en un momento crítico por
que al no constituirse (el socio) como efectos tributarios. La administración
único obligado, o el principal, se paga tributaria no reconoce sociedades ca-
la deuda o satisface la obligación (o rentes de instrumentalización (para la
simplemente se atribuye al socio), realización de actividades mercantiles se
empero se advierte de la posibilidad necesita reconocer y declarar las mismas,
de repetir (contra la sociedad y los y su inscripción requiere un instru-
demás socios); o pagar en segundo mento de verificación que contemple
grado29 (después de la sociedad, obli- el pacto). En este sentido, la LGS, en
gado principal). De este modo, habrá la práctica, se ve superada por la ley
que efectuar el examen respectivo tributaria, lo cual, si bien es funcional,
para comprender a dicha sociedad de aparenta resultar inconstitucional, ya
que violenta el artículo 2, numeral 13)
de la Constitución y el artículo 423 de
28 Breccia, Umberto; Bigliazzi Geri, Lina; la propia LGS (una declaración jurada
Busnelli, Francesco y Ugo Natoli, Derecho
civil, t. i, vol. i, traducción de Fernando Hi- habría de bastar).
nestrosa, Colombia: Universidad Externado
de Colombia, 1992.
Todas las sociedades irregulares
29 El régimen de separación patrimonial, en de origen se distinguen de las socie-
principio, debe publicitar que si un acto es dades personificadas, en ello mismo,
atribuido a la sociedad, sin que exista respon- la personificación, pero aun ambas se
sabilidad limitada de los socios, estos últimos
responderán de forma subsidiaria, solidaria, constituyen como sujetos de derecho
e ilimitada; y no únicamente de manera so- societario. Conforme lo anotado, todas
lidaria e ilimitada como erróneamente señala las sociedades de hecho son irregulares,
la LGS peruana, salvo el caso de la sociedad
colectiva, sin razón aparente para discriminar pero no todas las irregulares se constitu-
al resto de tipos societarios. yen como sociedades de hecho.

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El problema fundamental de la Finalmente, en la no instrumentali-

sociedad irregular no instrumentalizada zada (como en las sociedades en forma-
es su probanza, y de ahí, la responsabi- ción) tampoco resulta de aplicación el
lidad y ejecución primaria de aquella régimen general de responsabilidad civil y
sobre la de los socios y representantes. penal por actos de quienes la representan
Su exteriorización y publicidad (más allá diseñado para las regulares, mucho menos
de la legal y la registral) podría hacerse a la vigencia de la representación, ya que,
través de cualquier medio de prueba, ya como se puede comprobar de forma sen-
sea su inscripción en el Registro Único cilla, salvo la responsabilidad de los depen-
de Contribuyentes (RUC)30, cuentas dientes que es fácilmente imputable, y el
financieras, autorizaciones municipales, daño contractual y/o extracontractual que
bancarias, contratos, entre otros. No produzcan con ocasión de sus funciones32,
obstante, como hemos declarado, ello se aplican por regla general la buena fe y
resulta muy difícil mientras la adminis- la ratificación de los actos.
tración tributaria no las admita.
Del mismo modo, ha de reconocer- IMPORTANTE
se, que la figura se presta al fraude, toda
vez que su declaración podría esconder […] el artículo 409 tampoco ha go-
un régimen de empresa unipersonal, zado de especial consideración en su
redacción, a pesar de revestir amplia
una forma común de hacer actividad importancia y gravedad. Luego, los
mercantil, pero sin el beneficio de la mismos actores que pueden accionar
responsabilidad limitada. para solicitar la regularización, ahora
No resulta menos importante pueden solicitar la llamada “disolu-
ción” para lo que deberán dirigirse a
mencionar que la no instrumentalizada la administración social, la que ten-
resulta contraria a lo que algunos han dría que convocar en un plazo máxi-
dado en llamar “sociedad oculta”, es de- mo de 30 días. Si ello no sucede, se
cir, la que no se exterioriza31. Esta última solicitará al juez.
sí debería ser considerada inexistente, si
cabe la terminología.
2.4. La formalidad societaria es ad proba-
30 Que para el caso podría exigir una declaración tionem
jurada de su existencia y forma suscrita por sus
socios. De lo expuesto se deduce también
31 El Código Civil Español, por ejemplo, que la formalidad societaria se constituye
contempla así el caso: “Artículo 1669. No ad probationem y no ad solemnitatem.
tendrán personalidad jurídica las sociedades Así, estas formas no tienen carácter
cuyos pactos se mantengan secretos entre los
socios, y en que cada uno de éstos contrate en
su propio nombre con los terceros. Esta clase
de sociedades se regirá por las disposiciones 32 Espinoza Espinoza, Derecho de las personas,
relativas a la comunidad de bienes.” ob. cit.

constitutivo, sino declarativo. Ello es con nulidad. Concuerdo entonces en

así ya que la validez del pacto social no que la inobservancia de los requisitos
se hace depender de su instrumentali- formales, en materia societaria, equiva-
zación, ni se sanciona su omisión con len a la irregularidad de origen; y la falta
nulidad, como ya hemos visto33. De ahí de requisitos sustanciales, a la nulidad
que podamos referirnos a la sociedad (que ha de ser declarada)35.
no personificada, como es el caso de la
sociedad irregular de origen. 2.5. Las sociedades irregulares sobreveni-
das o derivadas
Distinto es el caso de la personali-
dad jurídica, que la LGS hace depender Las sociedades irregulares sobre-
exclusivamente de la inscripción. venidas son aquellas que, habiéndose
constituido formalmente como socieda-
2.4.1. Los requisitos formales y sustancia- des personificadas, es decir, que fueron
les para la existencia de la sociedad inicialmente regulares, inscritas en el re-
Así explicado, las sociedades registro mercantil, incurren posteriormen-
quieren del cumplimiento de requisitos te en causal de disolución, la misma que
formales y sustanciales para su existencia no es superada, lo que conlleva como
regular. Los requisitos formales dicen consecuencia a su irregularidad, siendo
respecto de las solemnidades que han de esta última un castigo que impone la ley
observarse, y los sustanciales lo harán en a las mismas, y que pretende proteger a
correspondencia al contenido normativo los terceros que se relacionan con ellas.
que debe respetar el negocio, su estruc- Conforme las causales de disolu-
tura fundamental que lo reconoce como ción establecidas en el artículo 407 de
tal, que es distinto a la forma en que la LGS36, cada una trata en principio
dicho contenido se exterioriza34.
En el caso de las sociedades, la for- 35 Loc. cit.
ma prescrita por la ley no es sancionada 36 Congreso de la República del Perú, Ley
Artículo 407.- Causas de disolución
La sociedad se disuelve por las siguientes
33 Para una mejor ilustración sugiero, Caba- causas:
nellas de las Cuevas, Guillermo, Derecho 1. Vencimiento del plazo de duración, que
societario, t. 2, Buenos Aires: Editorial He- opera de pleno derecho, salvo si previa-
liasta, 1994. mente se aprueba e inscribe la prórroga
Del mismo modo, Morillo Montilla, en el Registro;
Norma, “Responsabilidad de las sociedades 2. Conclusión de su objeto, no realización de
irregulares frente a terceros contratantes”, en su objeto durante un período prolongado
Comercium (Revista Venezolana de Postgrado o imposibilidad manifiesta de realizarlo;
de Derecho Mercantil), n.° 2, Venezuela: 3. Continuada inactividad de la junta gene-
2012. ral;
34 Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, De- 4. Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto
recho societario, t. 6, Buenos Aires: Editorial a cantidad inferior a la tercera parte del
Heliasta, 1997. capital pagado, salvo que sean resarcidas

Actualidad
de un hecho jurídico que conlleva con- Evidentemente, y conforme a las

secuencias en la organización jurídica normas citadas, la ley puede establecer
societaria. Así, se puede comprobar de otras causales de disolución, lo mismo
lo dispuesto en los numerales 1, 2, 3, 4,el estatuto social o el pacto, y podemos
6, y 9 del artículo 407 de la LGS. comprobar que otras legislaciones es-
Excepcionalmente, las consecuen- tablecen también distintas causales y/o
cias derivan de un acto jurídico; por modifican las aquí señaladas .
38
ejemplo, cuando la causal se verifica de

ella, de acuerdo con las normas que regulan
un acuerdo, conforme los numerales 5 el derecho de separación.
y 8 del artículo 407 de la LGS. La sociedad en comandita simple se disuelve
también cuando no queda ningún socio
Finalmente, la causa puede ser tam- comanditario o ningún socio colectivo, salvo
bién fruto de un acto jurídico procesal, que dentro del plazo de seis meses haya sido
sustituido el socio que falta. Si faltan todos
conforme el numeral 7 del artículo 407 los socios colectivos, los socios comanditarios
de la LGS. Las causales específicas esta- nombran un administrador provisional para el
blecidas en el artículo 408 de la LGS no cumplimiento de los actos de administración
ordinaria durante el período referido en el
se apartan de este contexto37. párrafo anterior. El administrador provisional
no asume la calidad de socio colectivo.
o que el capital pagado sea aumentado o La sociedad en comandita por acciones se
reducido en cuantía suficiente; disuelve también si cesan en su cargo todos los
5 Acuerdo de la junta de acreedores, adop- administradores y dentro de los seis meses no
tado de conformidad con la ley de la se ha designado sustituto o si los designados
materia, o quiebra; no han aceptado el cargo.
6. Falta de pluralidad de socios, si en el 38 En Argentina, Ley N.° 26994, art. 163. Cau-
término de seis meses dicha pluralidad sales. La persona jurídica se disuelve por:
no es reconstituida; a) la decisión de sus miembros adoptada por
7. Resolución adoptada por la Corte Supre- unanimidad o por la mayoría establecida
ma, conforme al artículo 410; por el estatuto o disposición especial;
8. Acuerdo de la junta general, sin mediar b) el cumplimiento de la condición re-
causa legal o estatutaria; y, solutoria a la que el acto constitu-
9. Cualquier otra causa establecida en la ley tivo subordinó su existencia;
o prevista en el pacto social, en el estatuto c) la consecución del objeto para el cual
o en convenio de los socios registrado ante la persona jurídica se formó, o la im-
la sociedad. posibilidad sobreviviente de cumplirlo;
37 Congreso de la República del Perú, Ley d) el vencimiento del plazo;
N.° 26887, Ley General de Sociedades: e) la declaración de quiebra; la disolución
Artículo 408.- Causales específicas de disolu- queda sin efecto si la quiebra concluye por
ción de sociedades colectivas o en comandita avenimiento o se dispone la conversión
La sociedad colectiva se disuelve también por del trámite en concurso preventivo, o si
muerte o incapacidad sobreviniente de uno de la ley especial prevé un régimen distinto;
los socios, salvo que el pacto social contem- f) la fusión respecto de las personas jurídicas
ple que la sociedad pueda continuar con los que se fusionan o la persona o personas
herederos del socio fallecido o incapacitado jurídicas cuyo patrimonio es absorbido; y
o entre los demás socios. En caso de que la la escisión respecto de la persona jurídica
sociedad continúe entre los demás socios, que se divide y destina todo su patrimonio;
reducirá su capital y devolverá la participación g) la reducción a uno del número de miem-
correspondiente a quienes tengan derecho a bros, si la ley especial exige pluralidad de

Las causales referidas no generan liquidación, en y para una organización

automáticamente el estatus de disolu- corporativa, implica perder el beneficio
ción de la organización —que viene de la responsabilidad limitada del que
siendo posterior—, por lo menos en la gozan sus socios y gestores (conforme
generalidad de casos, pues cabe darles so- hayan adoptado el tipo social respecti-
lución y resolverlas antes de que se pro- vo); ello, evidentemente en caso de que
duzcan sus efectos, o revertir aquellos. se trate de alguna persona jurídica donde
Del mismo modo, una vez producidas exista autonomía patrimonial perfecta,
y efectivas que fueran sus consecuencias, que para la LGS dependerá del tipo so-
cabe regularizar dicho estado (como cial. Y tal no implica que la organización
veremos más adelante). no pueda seguir funcionando.
El artículo 423 de la LGS determina Para el caso de una organización no
que, cuando una sociedad continúa en inscrita sin personería, u organización
actividad, no obstante haber incurrido que no goce de autonomía patrimonial
en causal de disolución y no haber absoluta (una sociedad de hecho, una
ocupado alguno de los remedios posi- sociedad colectiva39, u otra semejante),
bles (salvo las causales que operan de la consecuencia devendría, como es
pleno derecho), entonces adquiere la obvio, casi indiferente en lo que a la
condición de irregular; es decir, adopta organización interna se refiere, no así en
el estatus de lo que se conoce como cuanto la exteriorización de sus actos y
sociedad irregular sobrevenida, que es la responsabilidad de los miembros del
la de aquella sociedad que fue regular y corporativo.
dejó de serlo, obviamente. Esta situación Es muy importante recalcar en que
es la que se equipara a la disolución la irregularidad es una consecuencia de
propiamente dicha o, como hemos incurrir en causal sin haber aplicado un
manifestado, al estatus de disolución. remedio y seguir funcionando. Esta no
De ahí podemos referirnos a tal o cual procede entonces cuando se “remedia la
organización como o bajo dicho estatus. causa” o se adopte el acuerdo de liquida-
Incidir en una casual de disolu- ción, máxime cuando observamos que
ción, sin mediar remedio o acuerdo de la ley establece plazos para tal remedio,
o los deja abiertos, o para consideración
ellos y esta no es restablecida dentro de de la autoridad en otros casos.
los tres meses;
h) la denegatoria o revocación firme de la au-
torización estatal para funcionar, cuando 39 Congreso de la República del Perú, Ley
esta sea requerida; N.° 26887, Ley General de Sociedades:
i) el agotamiento de los bienes destinados a Artículo 265.- Responsabilidad
sostenerla; En la sociedad colectiva los socios responden
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto en forma solidaria e ilimitada por las obliga-
o en otras disposiciones de este Título o ciones sociales. Todo pacto en contrario no
de ley especial produce efecto contra terceros.

Actualidad
Lo mismo ocurre, es decir, no se que otro acto administrativo hizo en

produce la irregularidad cuando pro- su oportunidad: otorgar personalidad).
ducida la causal, o acordada la misma,
o fuera que esta venga dispuesta por la 3. Efectos que produce la irregularidad
judicatura, se proceda a designar a los en la responsabilidad o un breve
liquidadores y estos efectivamente se análisis de los artículos 18 y 424 de
avoquen al procedimiento de liquida- la LGS y sus consecuencias
ción. Interesante resulta verificar que la Por lo antes indicado, conviene
ley manda en tales circunstancias que la interesarse en los efectos de la irregulari-
organización inscriba el acuerdo respec- dad. Estos, para otorgar claridad al tema,
tivo por causal —de disolución— en el también se encuentran regulados por la
registro de personas jurídicas y añada ley. Sin embargo, corresponde verificar
a su nombre la frase “en liquidación”, lo que señala la LGS en relación con las
no “en disolución” (artículo 413 de inscripciones en general.
la LGS40). Se publicita la causa —de
disolución— pero se indica el estatus
4. La responsabilidad por la no inscrip-
jurídico —en liquidación—, lo que las
ción a tiempo del pacto social en el
distingue según la ley, al mismo tiempo
registro (artículo 18 de la LGS)
que hace la diferencia frente a una or-
ganización bajo el estatus de disolución El artículo 541 de la LGS establece la
—el efecto—. obligación de inscribir el pacto en el regis-
tro, y cualquier socio o tercero interesado
Nótese también que el hecho de
puede demandar judicialmente tal inscrip-
que la irregularidad sea sobrevenida
ción42. Los plazos a los que se sujetan tales
no trafica en contra de la personalidad
inscripciones se encuentran estipulados en
jurídica, que se mantiene, pues, como
el artículo 1643 de la misma norma.
concesión pública; solo puede ser modi-
ficada o retirada por el Estado mediante
un acto administrativo (que resuelva lo 41 Ut supra 20.
42 Congreso de la República del Perú, Ley
40 Congreso de la República del Perú, Ley Artículo 15.- Derecho a solicitar inscripciones
N.° 26887, Ley General de Sociedades: Cualquier socio o tercero con legítimo interés
Artículo 413.- Disposiciones generales puede demandar judicialmente, por el proceso
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de sumarísimo, el otorgamiento de la escritura
liquidación. pública o solicitar la inscripción de aquellos
La sociedad disuelta conserva su personalidad acuerdos que requieran estas formalidades y
jurídica mientras dura el proceso de liquida- cuya inscripción no hubiese sido solicitada al
ción y hasta que se inscriba la extinción en el Registro dentro de los plazos señalados en el
Registro. artículo siguiente. […].
Durante la liquidación, la sociedad debe 43 Congreso de la República del Perú, Ley
añadir a su razón social o denominación la N.° 26887, Ley General de Sociedades:
expresión “en liquidación” en todos sus do- Artículo 16.- Plazos para solicitar las inscrip-
cumentos y correspondencia. ciones

De esta forma, se verifica que la para la inscripción oportuna de los actos

ley, si bien reconoce a las sociedades no y acuerdos mencionados en el artículo 16.
personalizadas, es proclive a su formali- Resulta evidente que, en primer
zación registral y la concesión de la lugar, en el caso de la constitución de la
personalidad jurídica, para lo cual señala sociedad y su inscripción en el registro,
plazos precisos, que generan razonable la responsabilidad es de los socios funda-
seguridad. dores y no de los gestores, ya que son los
En caso de que no se verifique la primeros los llamados a cumplir con las
inscripción del pacto en el plazo de ley formalidades de la escritura y la posterior
(30 días naturales44), dice la ley: inscripción registral. Los socios que no
cumplen, se imputan responsables por
Artículo 18.- Los otorgantes o adminis-
tradores, según sea el caso, responden so-
su falta de diligencia, lo que los consti-
lidariamente por los daños y perjuicios que tuye en mora, al no respetar los plazos
ocasionen como consecuencia de la mora de ley. Esa falta es sancionada con la
en que incurran en el otorgamiento de las responsabilidad solidaria.
escrituras públicas u otros instrumentos
requeridos o en las gestiones necesarias La solidaridad debe entenderse aquí
que vincula a los socios morosos entre
sí, y ¿ante quién? Sin duda es ante ellos
El pacto social y el estatuto deben ser presenta-
dos al Registro para su inscripción en un plazo
mismos y también ante los terceros inte-
de treinta días contados a partir de la fecha de resados. El socio diligente podrá dirigirse
otorgamiento de la escritura pública. contra aquel no diligente, y lo mismo
La inscripción de los demás actos o acuerdos
de la sociedad, sea que requieran o no el otor-
podrá hacer un tercero, incluyendo a
gamiento de escritura pública, debe solicitarse los futuros gestores.
al Registro en un plazo de treinta días contados
a partir de la fecha de realización del acto o de En segundo lugar, en lo que a la
aprobación del acta en la que conste el acuerdo constitución de la sociedad se refiere,
respectivo […]. esta regla (del artículo 18) debe com-
44 De acuerdo con el art. 45 de la LGS los plazos
por ella señalados se computan con arreglo al
patibilizar con el artículo 152-A de la
Código Civil, que a su vez indica lo siguiente: LGS, que estipula que el director elegido
Congreso de la República del Perú, Ley como tal (cuando la sociedad merezca
Artículo 183.- Cómputo del plazo.
ese órgano) debe aceptar el cargo por
El plazo se computa de acuerdo al calendario escrito y legalizar su firma ante el notario
gregoriano, conforme a las siguientes reglas: público, lo que se anexará a la constitu-
1. El plazo señalado por días se computa por
días naturales, salvo que la ley o el acto
ción de la sociedad45. En este sentido, los
jurídico establezcan que se haga por días
hábiles. 45 Congreso de la República del Perú, Ley
2. […] N.° 26887, Ley General de Sociedades:
4. El plazo excluye el día inicial e incluye el Artículo 152-A.- Cargo de director
día del vencimiento. La persona que sea elegida como director
5. El plazo cuyo último día sea inhábil, vence de la sociedad acepta el cargo de director de
el primer día hábil siguiente. manera expresa por escrito y legaliza su firma

Actualidad
directores que hayan aceptado el cargo actos previos (artículo 7 de la LGS), ni

están obligados a formalizar el encargo por los posteriores (artículo 423, LGS),
conforme la prescripción legal citada. pues para cada uno de esos escenarios se
No obstante, la omisión de dicha cues- ha diseñado una solución distinta.
tión, por su parte, no acarrearía la misma
responsabilidad solidaria atribuida a los 5. Responsabilidad general producto
fundadores, solo y únicamente en el de la irregularidad (artículo 424
caso de la inscripción de la constitución LGS)
durante la etapa de la sociedad en for-
La LGS dictamina que Los “ad-
mación, ya que la fórmula utilizada por
ministradores, representantes y en
la ley es “o”: una conjunción disyuntiva,
general, quienes se presenten ante
es decir, alternativa46.
terceros actuando a nombre de la so-
Resulta curioso (quizás imperdona- ciedad irregular son personal, solidaria
blemente omisivo) que la ley no repro- e ilimitadamente responsables por los
duzca la fórmula utilizada y antedicha contratos y, en general, por los actos
de manera continua en el resto de sus jurídicos realizados desde que se produjo
artículos, en relación con la responsa- la irregularidad […]” (artículo 424 de la
bilidad ilimitada que corresponde a los LGS)47. El artículo continúa señalando
solidarios. No obstante, debe recono-
cerse presente. 47 Congreso de la República del Perú, Ley
Los efectos de esta responsabilidad Artículo 424.- Efectos de la irregularidad
solo se mantienen y cesan hasta que el Los administradores, representantes y, en
general, quienes se presenten ante terceros
pacto se inscribe en el registro, por lo actuando a nombre de la sociedad irregular
que se configura entre el vencimiento son personal, solidaria e ilimitadamente
del plazo para solicitar la inscripción y responsables por los contratos y, en general,
por los actos jurídicos realizados desde que se
el registro propiamente, mas no por los produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitución,
los socios tienen igual responsabilidad.
ante notario público o ante juez, de ser el caso. Las responsabilidades establecidas en este
Este documento es anexado a la constitución artículo comprenden el cumplimiento de la
de la sociedad, o en cuanto acto jurídico se respectiva obligación, así como, en su caso,
requiera, para su inscripción en la Superin- la indemnización por los daños y perjuicios,
tendencia Nacional de los Registros Públicos. causados por actos u omisiones que lesionen
Esta disposición rige para directores titulares, directamente los intereses de la sociedad, de
alternos, suplentes y reemplazantes según el los socios o de terceros. Los terceros, y cuan-
caso, establecidos en los artículos 156 y 157, do proceda la sociedad y los socios, pueden
respectivamente. [El resaltado es nuestro] plantear simultáneamente las pretensiones que
46 Congreso de la República del Perú, Ley correspondan contra la sociedad, los adminis-
N.° 26887, Ley General de Sociedades: tradores y, cuando sea el caso, contra los socios,
Artículo 18.- Responsabilidad por la no ins- siguiendo a tal efecto el proceso abreviado.
cripción Lo dispuesto en los párrafos anteriores no
Los otorgantes o administradores, según sea enerva la responsabilidad penal que pudiera
el caso, responden […]. corresponder a los obligados.

que “[…] Si la irregularidad existe desde de la misma —ya sea esta de ori-
la constitución, los socios tienen igual gen legal, voluntaria, orgánica, o
responsabilidad. […]”. mandato— incluye a los que no la
Entonces, las características de la hayan formalizado pero cuyos actos
responsabilidad de los representantes sean ratificados. Esto es así puesto
son las siguientes: que el texto (i) es aplicable tanto
a sociedades irregulares de origen
1. Esta responsabilidad no se debe por como sobrevenidas; (ii) no distingue
la inscripción atemporal, sino por la los tipos de representación aludidos;
oferta, negociación y/o suscripción (iii) se basa en la actuación pública
de contratos y actos jurídicos (dis- (ante la falta de precisión registral)
tintos a la constitución e inscripción a nombre de la sociedad; (iv) pro-
de la sociedad). tege la confianza de los negocios,
2. ¿Qué debemos entender cuando equilibrando la falta de seguridad
la ley hace referencia a “los admi- del tráfico mercantil (propia de las
nistradores, representantes y en irregulares) comprometiendo el pa-
general, quienes se presenten ante trimonio personal del representante
terceros”?, ¿se refiere a cualquiera (cualquiera que este fuese); y (v) se
que se presentase como tal? o ¿son basa en el principio de protección de
necesarias las condiciones formales la buena fe del tercero contratante48.
de la representación? La connotación referida a quienes
Al respecto, la técnica jurídica se “presenten” “actuando”, debería
no ha sido la más eficiente, pues incluir el aspecto dinámico y estáti-
entendemos que se ha tratado de co de la representación aludida, es
comprender a todo aquel que actúe decir, a los que ejecuten y los que
como representante de la sociedad, aparezcan como responsables por
y bastaba con hacer esa referencia, cargo y/o función.
nada más. 3. Cabe hacer la remisión al respecto de
Por administradores, el artículo que la sociedad ha de ejecutar tales
refiere en primera instancia a la contratos y/o actos para sí, ya que,
representación orgánica obligatoria como hemos sostenido líneas atrás,
que identifica el tipo, y a la que se el falsus procuratur no vincula a la
le haya sumado en el estatuto como sociedad, y no puede asumirse una
producto del derecho de auto orga-
nización. 48 De Los Mozos, José Luis, El principio de la
buena fe (sus aplicaciones prácticas en dere-
Sin perjuicio de ello, la represen- cho civil español), Barcelona: Bosch, 1965.
tación a la que se alude, debemos También conforme el Código Civil peruano,
artículo 1362; y artículo 1337, (entre otros)
deducir, además de referir a la de del Código Civil italiano, y el artículo 242 del
aquellos premunidos formalmente Código Civil alemán.

Actualidad
posición de riesgo al respecto que aquellos (salvo por razón de cargo y/o
comprometa a la corporación.. función).
4. Obviamente, los representantes Sin embargo, esto no parece coin-
pueden comparecer ante terceros y cidir con el régimen establecido en los
obligar a la sociedad, siempre que artículos 426, 14, 15, 16, 18, 171, 172,
se identifiquen (o pueda hacerse) 173, 175, 177, 190, 191 de la LGS.
como tales y así sea aceptado por la En efecto, si los administradores son
contraparte. Sus actos se reputarán los gestores, es decir, los representantes
de la sociedad como válidos, eficaces naturales, deben ejercer el cargo con la
y oponibles a la corporación, sin diligencia de un ordenado comerciante
perjuicio que se trate de una socie- y representante leal, por tanto, respon-
dad irregular o regular. den ante terceros por la situación legal
5. Esta responsabilidad es personal, de la sociedad, y están habilitados para
solidaria e ilimitada, por lo que el solicitar la regularización o disolución,
representante es quien responde, y por supuesto pueden renunciar; en-
junto con todos aquellos que tam- tonces, no se entiende porque la LGS
bién hayan suscrito tales contratos o en el artículo 424 no ha utilizado una
actos, y con la sociedad, y con todo fórmula clara que los comprenda a to-
su patrimonio disponible. dos, cuando al mismo tiempo, solidariza
sin más a todos los socios (aun cuando
6. La responsabilidad solidaria antes
no participen de ningún acto) de la
indicada se produce por los contra-
irregular de origen.
tos y actos realizados desde que se
produjo la irregularidad, con lo que En las sociedades irregulares de ori-
evidentemente no funciona para los gen, como se ha puesto de manifiesto,
actos y contratos previos. los socios son corresponsables con quie-
7. Con la expresión “realizados” la ley nes celebren tales actos, lo que resulta,
comprende tanto la negociación, desde nuestro punto de vista, desequili-
como la suscripción y ejecución de brado, pues no permite distinguir entre
tales actos, y los considera válidos y socios diligentes y los morosos, o los que
eficaces. actúan de mala fe.
Esto resulta claro, no así que no lo En las sociedades irregulares so-
sean por actos o contratos en que no brevenidas, entonces, los socios no
participen los mismos. Así, del texto, responderán con quienes celebren actos
contrario sensu, podríamos entender a nombre de la entidad, salvo actúen
que todos aquellos representantes que como representantes y efectivamente
no intervengan de los actos y contratos los realicen.
que se realicen desde que se produjo la El artículo 424 continúa como
irregularidad, no serán responsables por sigue:

[…] Las responsabilidades establecidas en Asimismo, si bien no lo señala el

este artículo comprenden el cumplimiento texto como lo hacen otras legislaciones
de la respectiva obligación, así como, en
su caso, la indemnización por los daños y
(la uruguaya, por ejemplo), los socios se
perjuicios, causados por actos u omisiones convertirían, por efectos de la irregulari-
que lesionen directamente los intereses de dad, en potenciales representantes, y por
la sociedad, de los socios o de terceros. Los tanto vinculantes del vehículo jurídico.
terceros, y cuando proceda la sociedad y los
socios, pueden plantear simultáneamente
las pretensiones que correspondan contra 6. Solidaridad y subsidiariedad
la sociedad, los administradores y, cuando Como hemos explicado, la ley
sea el caso, contra los socios, siguiendo a
tal efecto el proceso abreviado.
decanta por la responsabilidad solida-
Lo dispuesto en los párrafos anteriores no
ria, apartándose del régimen de subsi-
diariedad (que solo se reconoce en la
enerva la responsabilidad penal que pudiera
corresponder a los obligados. sociedad civil ordinaria —artículo 295
de la LGS—). Esto es muy importante,
Resulta importante indicar que el pues han de ser subsidiarios, lo que la
cumplimiento de la obligación es indi- LGS obvia sin razón alguna en varias
ferente a que se trate de una actividad situaciones similares y que por lógica
mercantil o no, o que se verifique un jurídico-patrimonial, y de responsabi-
acto ultra vires, sea que esté sujeto a lidad consecuente, ha de reconocerse.
modalidad o no. Esto quedará de lege ferenda.
Del mismo modo, si bien el régimen
peruano de daños y perjuicios reconoce 7. Irregularidad, separación patrimo-
estatutariamente al daño emergente, el nial vs. responsabilidad limitada
lucro cesante, el daño moral, y el daño La separación patrimonial se produ-
a la persona, las cortes, si bien extraor- ce al reconocer la existencia de un sujeto
dinariamente, no han escatimado en de derecho, es decir, un centro unitario
reconocer la pérdida de chances, y, por de imputación, en este caso, la sociedad,
último, la condena por daños punitivos. ya sea que se haya constituido de manera
Según el texto, literalmente pueden regular (inscrita o excepcionalmente
demandar la sociedad, los propios so- creada por ley) o no. Ello responde al
cios, o los terceros. No se entiende por “principio de separación patrimonial”, al
qué ha obviado a los administradores, de “unidad de patrimonio”, y a la estruc-
que pueden verse afectados, y que, sin tura lógica de los elementos materiales
perjuicio a la omisión, de verse en tal que han de configurar al corporativo (P.
situación, podrían demandar también, de Alteridad) , que sirven al propósito de
cuando puedan demostrar el daño y se otorgar confianza mínima a los terceros
materialicen los requisitos de responsa- ajenos a la sociedad y obviamente al
bilidad civil, administrativa y/o penal. tráfico mercantil.

Actualidad
De este modo, los patrimonios gozan de responsabilidad limitada a los

de los socios y administradores (inhe- aportes; en este sentido, el artículo 51 de
rentes a los mismos) se distinguen del la LGS para sociedades anónimas, y el
patrimonio de la sociedad, separado de artículo 283 de la LGS para la sociedad
aquellos. Sin embargo, esta situación no comercial de responsabilidad limitada. Y
necesariamente produce responsabilidad en donde existe autonomía patrimonial
limitada de los primeros49. imperfecta, parcial o relativa (sociedades
Para que surja y surta efecto la de personas o de la suma de capitales y
responsabilidad limitada, esta tiene que personas), la regla de protección depen-
ser concedida por ley. Dependiendo derá de la clase de socio de que se trate,
entonces del tipo social que se elija, donde algunos gozarán de la responsabi-
los miembros de la sociedad gozarán o lidad limitada, y otros no; así el artículo
no de responsabilidad limitada (y esta 265 de la LGS, en la sociedad colectiva, el
ventaja del tipo solo surge con la ins- artículo 278 en la sociedad en comandita,
cripción registral). En este sentido, la y el artículo 295 en la sociedad civil.
LGS reconoce cinco tipos de sociedades Las reglas que separan el patrimonio
(además de otras sociedades creadas de de la sociedad (principio de separación
manera paralela y que se rigen por sus patrimonial o también denominado de
estipulaciones también, como las socie- hermetismo) y que limitan la responsa-
dades mineras50 y las sociedades creadas bilidad de los socios y gestores (principio
por ley) y asigna a cada una un tipo de de autonomía patrimonial) resultan, a su
responsabilidad distinta. vez, eficientes para esos mismos socios,
La regla general describe que en aque- gestores, inversionistas y acreedores, es
llas sociedades donde existe autonomía decir, shareholders y stakeholders, debido
patrimonial perfecta, total o absoluta (en a lo siguiente:
general, sociedades de capital) los socios 1. Reducen los costos de vigilancia
sobre la actividad de los adminis-
49 Para una mayor ilustración sobre este aspecto tradores, pues su negligencia solo
conviene revisar: Lyon Puelma, Alberto, compromete el patrimonio de la
Personas jurídicas, 4.a ed., Santiago de Chile:
Ediciones Universidad Católica de Chile, sociedad.
2006. Del mismo modo Basile, Massimo- 2. Reducen los costos de control sobre
Falzea, Angelo, “IV. Persona giuridica.
[Diritto Privato]”, en Enciclopedia del Diritto, la actividad de los demás socios; ya
vol. xxxiii, Milano: Giuffré Editore, 1983. que los riesgos que asumen y su em-
50 La Ley General de Minería reconoce dos pobrecimiento no afectan el patri-
tipos, la sociedad contractual y la sociedad
legal, las que se rigen por la LGS. Capítulo monio de la sociedad y su capacidad
viii del Título Décimo Tercero del Texto de responder por sus obligaciones.
Único Ordenado (TUO) de la Ley General de
Minería - Decreto Supremo N.° 014-92-EM, 3. Constituyen un incentivo para que
legisla las sociedades legales mineras. los administradores de la sociedad

actúen de manera eficiente, ya que nes que representan a la sociedad.

los títulos (acciones y/o participa- Asimismo, y en concordancia,
ciones) circulan libremente; y ello facilitan la inspección y evaluación
significa una presión sobre su labor, de los activos y pasivos totales que
donde está presente la posibilidad corresponden a ese negocio única-
de su desplazamiento (o simple mente. Esto puede ser de enorme
despido). ayuda cuando se requiera buscar
4. Hacen posible que las acciones o inversionistas que participen en el
participaciones suministren infor- negocio como socios del mismo o
mación significativa acerca del valor simplemente deshacerse de él.
de la sociedad. Permiten asignar La irregularidad, evidentemente y
valor homogéneo que facilita la como hemos podido comprobar, con-
fungibilidad de los titulares, lo que traría estos supuestos, al imprimirle a la
ofrece proporcionalidad entre riesgo sociedad inconsistencias que desmerecen
y rentabilidad. la seguridad del tráfico.
5. Permiten que los socios diversifi-
quen el riesgo personal y en títulos 8. Regularización de lo irregular
de otras sociedades de forma tam- Conforme el artículo 426 de la
bién limitada. LGS52, a) los socios, b) sus acreedores;
6. Hacen indistinto el paquete mino- c) los acreedores de la sociedad, y/o d)
ritario al paquete mayoritario de los administradores sociales, pueden
acciones (aun cuando la ley ofrece solicitar alternativamente, ya sea (i) la
distintas soluciones para distintos regularización de estatus de la entidad,
escenarios, como son los contratos o (ii) “la disolución” [sic] de la misma.
con cláusulas tag alone, drag alone, Obviamente, cada situación motivará
lock up, entre otras)51. una decisión distinta.
7. Facilitan la transferencia de pro- Dependiendo de la opción a tomar,
piedad, eliminando barreras, ya la regularización se llevará a cabo con-
que al constituirse una persona forme al procedimiento dispuesto por el
jurídica societaria con autonomía
patrimonial perfecta, se puede fá-
cilmente transferir toda o parte de 52 Congreso de la República del Perú, Ley
la unidad del negocio (incluyendo N.° 26887, Ley General de Sociedades:
Artículo 426.- Regularización o disolución de
todo su patrimonio) con la simple la sociedad irregular
transferencia de las participacio- Los socios, los acreedores de éstos o de la
sociedad o los administradores pueden
solicitar alternativamente la regularización
51 Reyes Villamizar, Francisco, Análisis econó- o la disolución de la sociedad, conforme al
mico del derecho societario, Bogotá: Pontificia procedimiento establecido en el artículo 119
Universidad Javeriana, 2012. o en el artículo 409, según el caso.

Actualidad
artículo 119 de la LGS53, y la disolución para ello, en el caso de la de origen, el

de acuerdo con el artículo 40954. cumplimiento de las formalidades cons-
Evidentemente, la irregularidad se titutivas hasta la inscripción registral de
puede purgar55(cuando sus efectos no se la sociedad, y en el de la sobrevenida, la
producen de pleno derecho)56, e importa aplicación del remedio ad hoc (si se pu-
diera) para la situación presentada. Esta
53 Congreso de la República del Perú, Ley persigue la regularización de la sociedad,
N.° 26887, Ley General de Sociedades: que es, en teoría, lo que la legislación
Artículo 119.- Convocatoria judicial
Si la junta obligatoria anual o cualquier otra
persigue como óptimo para todas las
ordenada por el estatuto no se convoca dentro corporaciones que regula.
del plazo y para sus fines, o en ellas no se trata
los asuntos que corresponde, será convocada, Los socios (en realidad, cualquiera
a pedido del titular de una sola acción suscrita de ellos) han de solicitar la regulariza-
con derecho a voto, por el juez del domicilio ción, principalmente para eliminar el
social, por el proceso no contencioso.
La convocatoria judicial debe reunir los requi- riesgo patrimonial que la irregularidad
sitos previstos en el artículo 116. supone per se, y las limitaciones a la ac-
54 Congreso de la República del Perú, Ley tuación que se desprenden de esa situa-
Artículo 409. Convocatoria y acuerdo de
ción. Tal implica también la intención
disolución de permanecer en el mercado, y seguir
En los casos previstos en los artículos anterio- desarrollando las actividades que cons-
res, el directorio, o cuando éste no exista cual-
quier socio, administrador o gerente, convoca
tituyan el objeto social, ampliarlas, y/o
para que en un plazo máximo de treinta días reducirlas. El problema es que la junta
se realice una junta general, a fin de adoptar así convocada no obliga a los socios a
el acuerdo de disolución o las medidas que
correspondan.
asistir a la misma, ni aquella está com-
Cualquier socio, director, o gerente puede pelida a adoptar un acuerdo favorable
requerir al directorio para que convoque a la a la regularización; sin embargo, la ley
junta general si, a su juicio, existe alguna de
las causales de disolución establecidas en la
no sujeta la decisión de regularización a
ley. De no efectuarse la convocatoria, ella se quórum o mayoría calificados, por lo que
hará por el juez del domicilio social. el solicitante (asistente) podría adoptar
Si la junta general no se reúne o si reunida
no adopta el acuerdo de disolución o las
la decisión, si es mayoritario (en quórum
medidas que correspondan, cualquier socio, o votación), incluso con una sola acción
administrador, director o el gerente puede o participación.
solicitar al juez del domicilio social que declare
la disolución de la sociedad. El mismo predicamento persigue
Cuando se recurra al juez la solicitud se tramita a los ya mentados acreedores (sea que
conforme a las normas del proceso sumarísimo.
55 No voy a analizar aquí las distinciones entre
fueran de los socios o de la sociedad),
las distintas causales de disolución que con- con la dificultad adicional de que (i) no
llevan a la irregularidad y su funcionamiento
de pleno derecho o de hecho, según mandato hacerlo (regularizar aun en ese escenario), pero
legal, y sus consecuencias. ello no quiere decir que tal decisión sea, desde
56 Es cierto que en Pleno Registral L señala algo un punto de vista teórico y lógico jurídico,
distinto, por lo que, en la práctica, es posible correcto.

tienen derecho a voto, (ii) ni aún a asistir artículo 409 de la LGS (ver ut supra
a junta (lo que podrían solicitar al juez), cita 47).
y (iii) en caso de la convocatoria notarial
o judicial, ninguno de estos últimos (no-
IMPORTANTE
tario o juez) puede obligar a los socios a
adoptar una decisión, ni está facultado La regla general describe que en
a suplir la voluntad social y proceder a aquellas sociedades donde existe au-
la regularización, menos aún declararla tonomía patrimonial perfecta, total o
(ello solo lo admite el registro). absoluta (sociedades de capital) los
socios gozan de responsabilidad li-
Cuando la ley se remite en este mitada a los aportes; en este sentido,
trance a los “administradores”, debemos el artículo 51 de la LGS para socie-
entender que se refiere únicamente a dades anónimas, y el artículo 283 de
los orgánicos y estatutarios, conforme la LGS para la sociedad comercial de
al artículo 152 de la misma norma57. responsabilidad limitada; y en donde
existe autonomía patrimonial imper-
Una interpretación distinta sería no fecta, parcial o relativa (sociedades de
solo asistemática, sino que multiplicaría personas o de la suma de capitales y
inútilmente la aproximación hacia los personas), la regla de protección de-
responsables, diluyéndola y tornándola penderá de la clase de socio de que
asimismo imprecisa, e imputándola a se trate, donde algunos gozarán de la
cualquiera, sin justificación. Aun así, responsabilidad limitada, y otros no,
así el artículo 265 de la LGS, en la so-
tampoco ellos pueden adoptar la deci- ciedad colectiva, el artículo 278 en la
sión por los socios. sociedad en comandita; y el artículo
Puesto que la norma utiliza la 295 en la sociedad civil.
palabra “alternativa”, se refiere a que
hay que optar58, se trata de elegir una
Es de observar el problema de ter-
opción, entre solicitar la regularización
minología y sistemática que genera la ley.
o la disolución.
Una de las consecuencias de las causales
Si se solicita la disolución, como de disolución (artículo 407 de la LGS)
hemos señalado, esta habrá de asentarse es justamente la irregularidad. ¿Para qué
en el procedimiento configurado en el solicitar la disolución entonces? La ley no
hace acepción (en el artículo 426 [ut supra
57 Congreso de la República del Perú, Ley cita 45]) entre sociedades irregulares so-
N.° 26887, Ley General de Sociedades: brevenidas, que habrían obligatoriamente
Artículo 152.- Administradores
La administración de la sociedad está a cargo incurrido en causal (de disolución), por
del directorio y de uno o más gerentes, salvo tanto sancionadas con la irregularidad,
por lo dispuesto en el artículo 247. con las sociedades irregulares de origen,
58 Elías Laroza, Enrique, Derecho societario
peruano, t. ii, 2.a ed., Lima: Gaceta Jurídica que se sustentan desde su nacimiento en
Editores, 2015. el régimen común a las anteriores. La ley

Actualidad
no distingue entre la causal y la disolución, solicita60. No obstante, sujeta este dere-

pues en nada ayuda solicitar a un juez que cho a la condición de que la sociedad, a
declare la disolución de una sociedad si través de la junta general, no accediera
ello no aporta nada. a la solicitud de regularización o de di-
Es evidente que lo que la LGS de- solución. Entonces, para este caso, será
bería regular es que se declare y siga el el socio interesado quien debe primero
procedimiento de liquidación social y se solicitar alternativamente la regulariza-
designen a los liquidadores. Ahora bien, ción o la disolución.
el artículo 409 tampoco ha gozado de Por lo menos tres cuestiones de es-
especial consideración en su redacción, pecial relevancia surgen del artículo: (i)
a pesar de revestir amplia importancia y los alcances del derecho de separación,
gravedad. Luego, los mismos actores que (ii) el procedimiento de separación, y (ii)
pueden accionar para solicitar la regulari- las consecuencias de la separación en la
zación, ahora pueden solicitar la llamada responsabilidad de los socios.
“disolución”, para lo que deberán dirigirse
a la administración social, la que tendría 9.1. Los alcances del derecho de separa-
que convocar en un plazo máximo de 30 ción
días. Si ello no sucede, se solicitará al juez. La LGS identifica no menos de
Si la junta general no se reúne o si tres regímenes de separación: (a) el que
reunida no adopta el acuerdo requerido, corresponde a cambios estructurales de
el juez podrá declarar la disolución y de- vital importancia (artículo 200); (b) el
signar a los liquidadores, todo lo que se que se identifica con la tipología socie-
publicará y se inscribirá en el registro59. taria, y, por tanto, la especial naturaleza
del vínculo entre los socios (artículos
9. De la separación del socio de la 293 y 303); y (c) el de la irregularidad
irregular y su responsabilidad (artículo 427).
La LGS reconoce la posibilidad del Del mismo modo, y en conse-
socio a separarse de la irregular, si así lo cuencia, se verifica que los regíme-
nes en (a) y (c) son de aplicación
general, es decir, para todos los tipos
59 Congreso de la República del Perú, Ley
Artículo 412.- Publicidad e inscripción del 60 Congreso de la República del Perú, Ley
acuerdo de disolución. N.° 26887, Ley General de Sociedades:
El acuerdo de disolución debe publicarse Artículo 427.- Derecho de separación de los
dentro de los diez días de adoptado, por tres socios
veces consecutivas. Los socios podrán separarse de la sociedad si
La solicitud de inscripción se presenta al la junta general no accediera a la solicitud de
Registro dentro de los diez días de efectuada regularización o de disolución. Los socios no
la última publicación, bastando para ello se liberan de las responsabilidades que, con-
copia certificada notarial del acta que decide forme a esta Sección, les corresponden hasta
la disolución. el momento de su separación.

societarios que regula la LGS; mien- de buena fe.62 Sin embargo, esto requiere
tras que (b) solo responde a los tipos de una reglamentación específica, lo que
que específicamente lo comprenden la ley ha omitido.
(SRL y Sociedad Civil). En este sentido, cabe pensar que el
Podemos apreciar también que derecho a separarse que refiere el artículo
la LGS no hace lugar para dilucidar 427 es de carácter libre, sin necesidad de
cuando es que se produce efectiva- intercambio. De otro modo, el mismo
mente la separación del socio. En las carecería de contenido práctico. Este es
irregulares, es evidente, si aplicamos la un tema sobre el que conviene elaborar,
norma general de separación ya citada con mayor precisión y de manera poste-
(artículo 200 de la LGS), muy difícil- rior, en otro trabajo.
mente se llegará a un acuerdo de pago
por las acciones o participaciones del 9.2. El procedimiento de separación
socio disidente, y que incluso, ante una Para estos efectos, como hemos
inminente disolución, se requerirá el expuesto, resulta evidente que, al no
máximo del patrimonio para satisfacer existir una regla especial en la sección
las obligaciones sociales, más allá de que correspondiente de la LGS, se estará
los acreedores no puedan estar de acuer- a lo dispuesto por el artículo 20063,
do con la contraprestación debida al con los matices propios de la situación
socio (aun cuando no se reconozca en el jurídica de la irregular. Sin embargo,
título el derecho de oposición, cuando el mentado artículo, que regula el de-
este si se reconoce para la disminución recho de separación que corresponde
de capital). a cambios estructurales de vital impor-
Teóricamente, la falta de acuerdo y tancia, resulta insuficiente, deficiente,
satisfacción de pago, genera que el socio y bastante impreciso para la situación
a separarse mantenga la titularidad de que nos concentra, por lo que aún hay
sus acciones y/o participaciones, y no
la sociedad. 62 Robles Latorre, Pedro, “La renuncia al
Sí podemos afirmar, y es impor- derecho de propiedad”, en Derecho Privado y
Constitución, vol. 27, Madrid: diciembre del
tante hacerlo, que el socio que ejerce 2013.
la separación puede renunciar al pago, 63 Beaumont, Ricardo, Comentarios a la Ley
disponiendo así libremente de su propie- General de Sociedades, 7.ª ed., Lima: Gaceta Ju-
rídica, 2007; Elías Laroza, Derecho societario
dad61, lo que lo desligaría efectivamente, peruano, ob. cit. Y, Gonzalo Mercado,
ob. cit., por ejemplo, coinciden al respecto;
61 Otra discusión refiere al tipo de renuncia mientras que Hundskopf Exebio, Oswaldo,
(abdicativa o traslativa), como Gonzales “Disolución, liquidación y extinción de socie-
Barrón, Gunther, en “Sobre la renuncia y dades y las sociedades irregulares”, en Themis,
otras formas de extinción de la propiedad”, n.° 37, Lima: 1998; y en Hundskopf Exebio,
Diálogo con la jurisprudencia, n.° 182, noviem- Oswaldo, Derecho comercial, vol. v, Lima:
bre del 2013. Universidad de Lima, 2004, no se pronuncia.

Actualidad
mucho que heñir al respecto64. En este separación supondría descapitalización

sentido, la ley debería haber diseñado social que afecte a los acreedores, y en
un procedimiento ad hoc. determinados casos, hasta un ejercicio
En el caso de las irregulares, no hay abusivo de un derecho.
acuerdo que otorgue lugar al derecho, Por tanto, debemos concluir como
sino que, por el contrario, la falta de indicamos en un inicio, que el de la
acuerdo para disolver o regularizar es el irregularidad es un régimen especial de
que titulariza el derecho. separación, libre y voluntaria, de carácter
Dado que la separación está dise- abdicativo.
ñada como un derecho de tutela -en La separación podría también no
principio- al minoritario, y al no haber ser material sino formal, y tiene que
acuerdo, la publicación del mismo — ver específicamente con la responsa-
exigida por el artículo 200, y que no bilidad.
existe— resulta irrelevante.
9.3. Las consecuencias de la separación
Se requiere hacerlo efectivo me-
diante una comunicación notarial a la Como se indica en el texto, el sepa-
sociedad, la que no puede estar sujeta a rado no se libera de las responsabilidades
plazos, si bien debe imputarse la causa que le corresponden con la irregular,
de la misma y la condición societaria sino hasta y desde el momento mismo
de irregularidad, y, por supuesto, aña- de su separación efectiva y en adelante.
dirse los antecedentes de la solicitud Y será responsable conforme a la moda-
y negativa de la junta general para la lidad que le corresponda.
regularización o disolución. Así, los socios son personal, solida-
Difícilmente existirá un acuerdo ria e ilimitadamente responsables por
de reembolso de acciones, por lo que su lo siguiente:
pago no ha de ser constitutivo ni requisi- (i) Por los contratos y, en general, por
to para la separación, máxime cuando lo los actos jurídicos realizados desde
que se pretende proteger son los alcances que se produjo la irregularidad.
de la responsabilidad ilimitada frente a
(ii) Si la irregularidad existe desde la
terceros acreedores, más allá del capital.
constitución, los socios tienen igual
Del mismo modo, una sociedad ad
responsabilidad.
portas de la disolución no debe presumir
de liquidez. Finalmente, el pago por la (iii) Las responsabilidades comprenden
el cumplimiento de la respectiva
64 Para mayor ilustración sugiero revisar a obligación, así como, en su caso,
Abramovich Ackerman, Daniel, “El derecho la indemnización por los daños y
de separación del accionista, una regulación
insuficiente”, en Ius et veritas, n.° 34, Lima: perjuicios, causados por actos u
2007. omisiones que lesionen directamen-

te los intereses de la sociedad, de los Elías Laroza, Enrique, Derecho societario pe-
socios o de terceros. ruano, t. ii, 2.a ed., Lima: Gaceta Jurídica
Editores, 2015.
(iv) Los socios están obligados a efec- Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de las perso-
tuar los aportes y las prestaciones a nas, 7.a ed., Lima: Instituto Pacifico, 2014.
que se hubieran comprometido en Fernández Sessarego, Carlos, Derecho de las
el pacto social o en acto posterior, personas, 4.ª ed., Lima: Editorial Cuzco,
1990.
en todo lo que sea necesario para Gonzales Barrón, Gunther, en “Sobre la
cumplir el objeto social o, en caso de renuncia y otras formas de extinción de la
liquidación de la sociedad irregular, propiedad”, Diálogo con la jurisprudencia,
para cumplir con las obligaciones n.° 182, Noviembre 2013.
contraídas con terceros. Hansmann, Henry y Kraakman Reineir,
“What is corporate law?”, en The Ana-
tomy of Corporate Law. A comparative
10. Referencias bibliográficas and functional Approach, Oxford: Oxford
University Press, 2004.
Abramovich Ackerman, Daniel, “El derecho
de separación del accionista, una regula- Hendry, John, An introduction to theories of
ción insuficiente”, en Ius et veritas, n.° 34, the Firm, United Kingdom. 2011.
Lima: 2007. Hundskopf Exebio, Oswaldo, “Disolución,
Basile, Massimo-Falzea, Angelo, “IV. Persona liquidación y extinción de sociedades y
giuridica. [Diritto Privato]”, en Enciclope- las sociedades irregulares”, en Themis, n.°
37, Lima: 1998.
dia del Diritto, vol. xxxiii, Milano: Giuffré
Editore, 1983. Hundskopf Exebio, Oswaldo, Derecho
comercial, vol. v, Lima: Universidad de
Beaumont, Ricardo, Comentarios a la Ley Ge-
Lima, 2004.
neral de Sociedades, 7.ª ed., Lima: Gaceta
Jurídica, 2007. Kempin Jr., Frederick G., Historical introduc-
tion to anglo-american law, 3.a ed., St. Paul,
Breccia, Umberto; Bigliazzi Geri, Lina; Minn: West Publishing Co., 1990.
Busnelli, Francesco y Ugo Natoli,
Derecho civil, t. i, vol. i, traducción de Lyon Puelma, Alberto, Personas jurídicas, 4.a
ed., Santiago de Chile: Ediciones Univer-
Fernando Hinestrosa, Colombia: Uni-
sidad Católica de Chile, 2006.
versidad Externado de Colombia, 1992.
Mercado Neumann, Gonzalo, “Sociedades
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, Dere- irregulares”, en Tratado de Derecho Mer-
cho societario, t. 2, Buenos Aires: Editorial cantil, Lima: Gaceta Jurídica, 2003.
Heliasta, 1994.
Morillo Montilla, Norma, “Responsabi-
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, Dere- lidad de las sociedades irregulares frente
cho societario, t. 6, Buenos Aires: Editorial a terceros contratantes”, en Comercium
Heliasta, 1997. (Revista Venezolana de Postgrado de De-
De Los Mozos, José Luis, El principio de recho Mercantil), n.° 2, Venezuela: 2012.
la buena fe (sus aplicaciones prácticas Nissen, Ricardo August, Curso de derecho
en Derecho Civil español), Barcelona: societario, 3.ª ed., Buenos Aires: Ham-
Bosch, 1965. murabi, 2015.
Easterbrook, Frank H. and Daniel R. Fis- Robles Latorre, Pedro, “La renuncia al dere-
chel, The economic structure of corporate cho de propiedad”, en Derecho Privado y
law, Chicago: Harvard University Press, Constitución, vol. 27, Madrid: diciembre
1991. del 2013.

Actualidad
Romero, José Ignacio, Sociedades irregulares y nes no lucrativas”, en Gaceta Civil y Procesal
de hecho, 2.a ed., Buenos Aires: Abeledo Civil, n.° 33, Lima: marzo del 2016.
Perrot, 2012. Reyes Villamizar, Francisco, Análisis económico
Salazar Gallegos, Max, “Anomalías societarias: del derecho societario, Bogotá: Pontificia
la sociedad en formación”, en Actualidad Universidad Javeriana, 2012.
civil, n.° 45, Lima: marzo del 2018. Zaldívar, Enrique, “Sociedad de hecho y socie-
Salazar Gallegos, Max, “Los conceptos de dad en formación”, en Anomalías societarias,
disolución y liquidación en las organizacio- Córdoba: Advocatus, 1996.


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1. La sociedad irregular Al margen de la deficiente técnica

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Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 249

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inscripción; y el hecho de que la forma medular de ello refiere al hecho de que

250 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

o también conocidas como sociedades respectiva, o aun habiéndolo hecho,

Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 251

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efectuará según el pacto interno y las de publicidad legal resulta en su inefi-

252 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

“partición defensiva de activos”17, que a 2.3. La sociedad irregular de origen no

Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 253

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social a través de representantes que sociedad. La personalidad jurídica se

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Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 255

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El problema fundamental de la Finalmente, en la no instrumentali-

256 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

constitutivo, sino declarativo. Ello es con nulidad. Concuerdo entonces en

Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274 Actualidad Civil 257

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de un hecho jurídico que conlleva con- Evidentemente, y conforme a las

ejemplo, cuando la causal se verifica de

258 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

Las causales referidas no generan liquidación, en y para una organización

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Lo mismo ocurre, es decir, no se que otro acto administrativo hizo en

260 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

De esta forma, se verifica que la para la inscripción oportuna de los actos

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directores que hayan aceptado el cargo actos previos (artículo 7 de la LGS), ni

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264 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

[…] Las responsabilidades establecidas en Asimismo, si bien no lo señala el

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De este modo, los patrimonios gozan de responsabilidad limitada a los

266 Instituto Pacífico Número 46 • Abril 2018 • pp. 247-274

actúen de manera eficiente, ya que nes que representan a la sociedad.

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artículo 119 de la LGS53, y la disolución para ello, en el caso de la de origen, el

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no distingue entre la causal y la disolución, solicita60. No obstante, sujeta este dere-

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