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Los principales instrumentos jurídicos que regulan el Sistema de Solución de Controversias de la Comunidad Andina
(CAN) son el Acuerdo de Cartagena, sus protocolos e instrumentos adicionales, el Tratado de Creación del Tribunal de
Justicia de la Comunidad Andina (TCT), el Protocolo de Cochabamba, las decisiones de la Comisión y las resoluciones
de la Secretaría General. El Acuerdo de Cartagena atribuye la función jurisdiccional dentro del proceso de integración
al Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, y encarga a la Secretaría General la investigación administrativa
(también denominada fase pre contenciosa) de determinación de la responsabilidad de los Estados partes por
incumplimiento y la vigilancia de la coherencia del ordenamiento jurídico andino.
Foro:
Los países miembros no pueden someter las controversias comerciales que surjan con motivo de la aplicación de las
normas del ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina a otro tribunal, sistema de arbitraje o procedimiento
distinto de los contemplados en el Tratado de Creación del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina (artículo 42).
Órganos:
La Secretaría General y el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina son los órganos competentes para administrar y
resolver las controversias derivadas de la aplicación del ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina.
El Tratado de Creación del Tribunal de Justicia le concede competencia para decidir las siguientes acciones:
1) Acción de nulidad: Busca declarar la nulidad de las decisiones del Consejo Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores, de la Comisión de la Comunidad Andina, de las resoluciones de la Secretaría General y de los Convenios,
dictados o acordados con violación de las normas que conforman el ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina,
incluso por desviación de poder, cuando sean impugnados por algún país miembro, el Consejo Andino de Ministros de
Relaciones Exteriores, la Comisión de la Comunidad Andina, la Secretaría General o las personas naturales o jurídicas
cuando estén afectadas en sus derechos subjetivos o sus intereses legítimos (artículo 17, Tratado de Creación del
Tribunal de Justicia).
Plazo: La acción de nulidad deberá ser presentada ante el Tribunal dentro de los dos años siguientes a la fecha de
entrada en vigencia de la medida impugnada (artículo 20, TCT).
Efectos: La interposición de la acción de nulidad no afectará la eficacia o vigencia de la norma o convenio impugnados.
Sin embargo, el Tribunal podrá ordenar la suspensión provisional de la medida impugnada o disponer otras medidas
cautelares, si verificase que ella puede causar perjuicios irreparables o de difícil reparación (artículo 21, TCT).
2) Acción de incumplimiento: Consiste en un reclamo en el que se alegue que algún país miembro incumple con sus
obligaciones derivadas de las normas que conforman el ordenamiento jurídico andino. Está compuesta de dos fases:
una de carácter previo que se adelanta ante la Secretaría General y otra propiamente judicial que se sigue ante el
Tribunal Andino.
1ª Fase precontenciosa:
Cuando la Secretaría General o un país miembro considere que otro país miembro ha incurrido en incumplimiento de
obligaciones emanadas de las normas que conforman el ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina, elevará el
caso a la Secretaría General, la cual formulará sus observaciones por escrito. El país miembro deberá contestarlas
dentro del plazo que fije la Secretaría General. Después que haya sido recibida la respuesta o haya vencido el plazo, la
Secretaría General, dentro de los 15 días siguientes, emitirá un dictamen motivado sobre el estado de cumplimiento
de tales obligaciones (artículo 23 TCT y Reglamento de la Fase Prejudicial de la Acción de Incumplimiento, establecido
mediante la decisión 623). No existe posibilidad de recurso alguno sobre el dictamen motivado.
Si el dictamen fuere de incumplimiento y el país miembro persistiere en la conducta que ha sido objeto de
observaciones, la Secretaría General deberá solicitar el pronunciamiento del Tribunal (si ella no lo hace, el país
reclamante podrá acudir directamente al Tribunal).
Si el dictamen no fuere de incumplimiento, el país reclamante podrá acudir directamente al Tribunal.
2ª Fase contenciosa: Independientemente del sentido del dictamen, tras su emisión (o en su falta) se abre para el país
reclamante la opción de acudir al Tribunal.
Sentencia: Si la sentencia del Tribunal fuere de incumplimiento, el país miembro quedará obligado a adoptar las
medidas necesarias en un plazo no mayor de 90 días siguientes a su notificación (artículo 27 TCT). Estas sentencias
solo son revisables por el mismo Tribunal, cuando se toma conocimiento de algún hecho que hubiere podido influir
decisivamente en el resultado del proceso y este hecho hubiere sido desconocido en la fecha de la expedición de la
sentencia por quien solicita la revisión (artículo 29 TCT). Incumplimiento: Si el país miembro no cumpliere la sentencia
del Tribunal, tras la opinión de la Secretaría General el Tribunal determinará los límites dentro de los cuales el país
reclamante o cualquier otro país miembro podrá restringir o suspender, total o parcialmente, las ventajas del Acuerdo
de Cartagena que beneficien al país miembro remiso (artículo 27 TCT). Efectos: La sentencia de incumplimiento
dictada por el Tribunal en las controversias iniciadas por personas naturales o jurídicas afectadas en sus derechos por
el incumplimiento de un país miembro, constituirá título legal y suficiente para que el particular pueda solicitar al juez
nacional la indemnización de daños y perjuicios que correspondiere (artículo 30 TCT).
3) Acción de interpretación prejudicial: Los jueces nacionales que conozcan un proceso en que deba aplicarse alguna
de las normas del ordenamiento jurídico andino, deben solicitar obligatoriamente la interpretación del Tribunal
Andino de Justicia acerca del contenido y alcance de dichas normas, y en función de esa interpretación, apreciar los
hechos y decidir la controversia. El objetivo de este mecanismo es el de asegurar la aplicación uniforme de las normas
andinas en el territorio de los países miembros. Si llegara la oportunidad de dictar sentencia sin que hubiere recibido
la interpretación del Tribunal, el juez deberá decidir el proceso. Sin embargo, en todos los procesos en los que la
sentencia no fuere susceptible de recursos en derecho interno, el juez suspenderá el procedimiento y solicitará
directamente de oficio o a petición de una de las partes la interpretación del Tribunal, antes de emitir su sentencia.
Efectos: El juez que conozca el proceso deberá adoptar en su sentencia la interpretación del Tribunal (artículo 35 TCT).
4) Recurso por omisión o inactividad: El Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisión, la Secretaría
General y las personas naturales o jurídicas podrán solicitar el pronunciamiento del Tribunal cuando alguno de los
órganos comunitarios se abstuviera de cumplir una actividad a la que estuviera obligado expresamente por el
ordenamiento jurídico de la Comunidad Andina. Plazos: Primeramente, el interesado debe requerir el cumplimiento
de dichas obligaciones directamente en el órgano correspondiente. Si dentro de los 30 días siguientes no se accediere
a dicha solicitud, el solicitante podrá acudir ante el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina para que se pronuncie
sobre el caso. Después que sea admitido el recurso, el Tribunal debe pronunciarse en 30 días, señalando la forma,
modalidad y plazo en los que el órgano objeto del recurso deberá cumplir con su obligación (artículo 37 TCT).
5) Función arbitral: El Tribunal es competente para dirimir mediante arbitraje las controversias que se susciten por la
aplicación o interpretación de contratos, convenios o acuerdos, suscritos entre órganos e instituciones del Sistema
Andino de Integración o entre estos y terceros, cuando las partes así lo acuerden (artículo 38 TCT). Sin embargo, los
particulares también podrán acordar que se sometan a arbitraje por el Tribunal las posibles controversias surgidas de
la aplicación o interpretación de aspectos contenidos en contratos de carácter privado y regidos por el ordenamiento
jurídico de la Comunidad Andina. Efectos: El laudo emitido es obligatorio, inapelable y constituye título legal y
suficiente para solicitar su ejecución conforme a las disposiciones internas de cada país miembro.
6) Jurisdicción laboral: El Tribunal es competente para conocer las controversias laborales que se susciten en los
órganos e instituciones del Sistema Andino de Integración.
MECANISMO DE SOLUCIÓN DE DIFERENCIAS EN LA OMC
El Consejo General se reúne en calidad de Órgano de Solución de Diferencias (OSD) para examinar las diferencias entre
los Miembros de la OMC. Esas diferencias pueden plantearse con respecto a cualquiera de los Acuerdos comprendidos
en el Acta Final de la Ronda Uruguay que esté abarcado por el Entendimiento relativo a las normas y procedimientos
por los que se rige la solución de diferencias (ESD). El OSD tiene la facultad de establecer grupos especiales de solución
de diferencias, someter los asuntos a arbitraje, adoptar los informes de los grupos especiales y del Órgano de
Apelación, así como los informes arbitrales, vigilar la aplicación de las recomendaciones y resoluciones que figuran en
dichos informes, y autorizar la suspensión de concesiones en caso de incumplimiento de esas recomendaciones y
resoluciones.
Principios: equidad, rapidez, eficacia, aceptabilidad mutua
Las diferencias que surgen en la OMC se refieren esencialmente a promesas incumplidas. Los Miembros de la OMC
han convenido en que, cuando estimen que otros Miembros infringen las normas comerciales, recurrirán al sistema
multilateral de solución de diferencias en vez de adoptar medidas unilateralmente. Ello significa seguir los
procedimientos convenidos y respetar los dictámenes emitidos.
Surge una diferencia cuando un país adopta una política comercial o toma una medida que otro u otros Miembros de
la OMC consideran infringe las disposiciones de la Organización o constituye un incumplimiento de las obligaciones
contraídas. Un tercer grupo de países puede declarar que tiene interés en la cuestión, lo que le hace acreedor a
ciertos derechos.
En el antiguo GATT existía ya un procedimiento de solución de diferencias, pero no preveía plazos fijos, era más fácil
obstruir la adopción de las resoluciones y en muchos casos pasaba mucho tiempo sin que se llegara a una solución
concluyente. El Acuerdo de la Ronda Uruguay estableció un procedimiento más estructurado, con etapas más
claramente definidas. Implantó una mayor disciplina en cuanto al tiempo que debía tardarse en resolver una
diferencia, con plazos flexibles para las diversas etapas del procedimiento. En el Acuerdo se hace hincapié en que para
que la OMC funcione eficazmente es esencial la pronta solución de las diferencias. Se establecen con gran detalle el
procedimiento y el calendario que han de seguirse al resolver las diferencias. Un caso que siga su curso completo
hasta la primera resolución no debe durar normalmente más de un año aproximadamente, 15 meses de haber
apelación. Los plazos convenidos son flexibles y si se considera que un caso es urgente (por ejemplo, si se trata de
productos perecederos) se acelera en la mayor medida posible su solución.
¿Cuánto se tarda en resolver una diferencia?
Los plazos aproximados establecidos para cada etapa del procedimiento de solución de diferencias son indicativos: el
acuerdo es flexible. Además, los países pueden resolver su diferencia por sí solos en cualquier etapa. Los plazos totales
son también aproximados.
60 días Consultas, mediación, etc.
45 días Establecimiento del grupo especial y designación de sus miembros
6 meses El grupo especial da traslado de su informe definitivo a las partes
3 semanas El grupo especial da traslado de su informe definitivo a los
Miembros de la OMC
60 días El Órgano de Solución de Diferencias adopta el informe (de no haber
apelación)
Total = 1 año (sin apelación)
60-90 días Informe del examen en apelación
30 días El Órgano de Solución de Diferencias adopta el informe del examen
en apelación
Total = 1 año y 3 meses (con apelación)
¿Pena máxima ... sin remisión? Bueno, no exactamente, pero la idea es en cierto modo esa. Si un país ha hecho algo
que no debe hacer, ha de rectificar rápidamente; y si sigue infringiendo un acuerdo, debe ofrecer una compensación o
recibir una respuesta adecuada que le haga cierto efecto -aunque esto no es realmente un castigo: es una “medida
correctiva”, cuyo objetivo último es que el país cumpla la resolución.
La cuestión prioritaria es que el “demandado” perdedor ponga su política en conformidad con la resolución o
recomendación, y que se le dé tiempo para hacerlo. En el acuerdo sobre la solución de diferencias se hace hincapié en
que “para asegurar la eficaz solución de las diferencias en beneficio de todos los Miembros, es esencial el pronto
cumplimiento de las recomendaciones o resoluciones del OSD [Órgano de Solución de Diferencias]”.
Si el país objeto de la reclamación pierde, debe seguir las recomendaciones formuladas en el informe del Grupo
Especial o del Órgano de Apelación. Debe manifestar su intención de hacerlo en una reunión del Órgano de Solución
de Diferencias que ha de celebrarse dentro de los 30 días siguientes a la adopción del informe. En caso de que no sea
factible cumplir inmediatamente las recomendaciones y resoluciones, se dará al Miembro afectado un “plazo
prudencial” para hacerlo. Si no adopta las medidas oportunas dentro de ese plazo, tendrá que entablar negociaciones
con el país reclamante (o los países reclamantes) para establecer una compensación mutuamente aceptable: por
ejemplo, reducciones arancelarias en esferas de especial interés para la parte reclamante.
Si transcurridos 20 días no se ha convenido en una compensación satisfactoria, la parte reclamante podrá pedir la
autorización del Órgano de Solución de Diferencias para adoptar medidas de retorsión (“suspender la aplicación de
concesiones u obligaciones”) con respecto a la otra parte. Estas medidas deben ser temporales, para alentar al otro
país a que proceda al cumplimiento. Por ejemplo, podrían consistir en el bloqueo de las importaciones, aumentando
los derechos de importación sobre los productos procedentes del otro país por encima de los límites acordados, a
niveles tan elevados que resulte demasiado caro vender las importaciones -respetando determinados límites-. El
Órgano de Solución de Diferencias deberá otorgar esa autorización dentro de los 30 días siguientes a la expiración del
“plazo prudencial “, a menos que se decida por consenso desestimar la petición.
Órgano de Solución de Diferencias
La solución de diferencias comerciales es una de las actividades básicas de la OMC. Se plantea una diferencia cuando
un gobierno Miembro considera que otro gobierno Miembro está infringiendo un acuerdo o un compromiso que ha
contraído en el marco de la OMC. La OMC cuenta con uno de los mecanismos de solución de diferencias
internacionales más activos del mundo: desde 1995 se han planteado más de 500 diferencias ante la OMC, y se han
publicado más de 350 fallos.
El OSD está integrado por todos los gobiernos Miembros, que están representados generalmente por embajadores o
funcionarios de rango equivalente. Actualmente el Presidente es Embajador David WALKER (Nueva Zelandia).
Órgano de Apelación
El Órgano de Apelación fue establecido en 1995 de conformidad con el artículo 17 del Entendimiento relativo a las
normas y procedimientos por los que se rige la solución de diferencias (ESD). Es un órgano permanente integrado por
siete personas, que entiende en las apelaciones de los informes emitidos por los grupos especiales en diferencias
planteadas por los Miembros de la OMC. El Órgano de Apelación puede confirmar, modificar o revocar las
constataciones y conclusiones jurídicas de un grupo especial, y los informes del Órgano de Apelación, una vez
adoptados por el Órgano de Solución de Diferencias (OSD), deben ser aceptados por las partes de la diferencia. El
Órgano de Apelación tiene su sede en Ginebra, Suiza.
El Órgano de Apelación está compuesto por siete Miembros que son nombrados por el OSD por un período de cuatro
años, con la posibilidad de que su mandato sea renovado una vez. Los Miembros del Órgano de Apelación serán
representativos en términos generales de la composición de la OMC. El Órgano de Apelación recibe apoyo
administrativo y jurídico de la Secretaría del Órgano de Apelación.
Labor actual
El examen del Entendimiento sobre Solución de Diferencias se encuentra actualmente en curso, estructurado en torno
a 12 cuestiones “temáticas”, que abarcan una gran variedad de propuestas:
Soluciones mutuamente convenidas
Derechos de los terceros
Información estrictamente confidencial
Secuencia
Cuestiones posteriores a la retorsión
Transparencia y escritos amicus curiae
Plazos
Reenvío
Composición de los grupos especiales
Flexibilidad y control de los Miembros
Cumplimiento efectivo
Intereses de los países en desarrollo, con inclusión del trato especial y diferenciado