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Una primera duda que surge es si ese tipo de pagos tienen o no naturaleza
remunerativa. Para despejar esa duda, debemos recurrir primero al concepto
legal de remuneración, y veremos que nuestra legislación resulta poco clara (la
definición la encontramos en el artículo 6 del Texto Único Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral aprobado por el Decreto Supremo No.
003-97-TR, LPCL)[1], ya que si somos textuales veremos que la norma se refiere
a la contraprestación recibida por los servicios, situación que excluiría a conceptos
no vinculados de manera directa a los servicios efectivos del trabajador, como las
gratificaciones legales o la remuneración vacacional, entre otros.
Los otros (los que no implican prestación efectiva, y en los que tampoco hay
puesta a disposición) son reconocidos (en base a la teoría de la
contraprestatividad global o genérica) que pese a no ser o constituir una
prestación efectiva (periodos de descanso, por ejemplo) tienen naturaleza
remunerativa.
Del amplio listado dado por la Ley de CTS, podemos delimitar las características
que deberá tener un concepto no remunerativo en tres (3) grandes grupos.
Uno primero, está conformado por aquellos conceptos que son entregados a los
trabajadores, pero cuya entrega no implica una libre disposición de la suma o
bien entregado, y más bien respecto de los que el trabajador debe rendir cuentas
del destino. Es el caso, por ejemplo, de los gastos de representación, los viáticos
o las condiciones de trabajo, que son entregadas como consecuencia de la
relación laboral misma, y para que el trabajador pueda cumplir con sus
obligaciones. Lo frecuente es que estén sujetos a rendición de cuentas.
Y una primera característica que podemos señalar es que este tipo de pagos está
calculado en función a los resultados, en base a la evaluación de desempeño o en
base al cumplimiento de objetivos. Todas estas posibilidades nos permiten
comprobar la relación que existe entre el trabajo realizado por el trabajador y el
pago efectuado, con lo que vemos como existe una directa relación a factores de
productividad.
Además, un pago de este tipo implica una evidente ventaja patrimonial. En tanto
ingrese al patrimonio del trabajador, éste decidirá libremente a qué destina el
dinero entregado (libre disponibilidad del monto entregado).
Más allá de la posición que pueda haber asumido la SUNAT, y más allá del
pronunciamiento de la Corte Suprema al que nos hemos referido, consideramos
que pagos como el bono por productividad tienen naturaleza remunerativa.
[1] "Artículo 6.- Constituye remuneración para todo efecto legal el íntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios,
en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominación que tenga, siempre que sean de su libre disposición. Las
sumas de dinero que se entreguen al trabajador directamente en calidad de alimentación principal, como desayuno, almuerzo
o refrigerio que lo sustituya o cena, tienen naturaleza remunerativa. No constituye remuneración computable para efecto de
cálculo de los aportes y contribuciones a la seguridad social así como para ningún derecho o beneficio de naturaleza laboral
La idea de preparar este artículo surge como consecuencia no sólo de la importancia del tema
sino de una sentencia emitida por la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de la República, recaída en la Casación N° 0994-2006-LIMA, publicada con
fecha 30 de noviembre del año 2007, la cual declara INFUNDADO un recurso de casación,
declarando en última instancia infundada la demanda interpuesta por pago de beneficios sociales
por un ex trabajador del Banco de la Nación.
I. CONSIDERACIONES GENERALES
Nuestra legislación define la remuneración como todo ingreso que perciba el trabajador
por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea su forma o denominación,
siempre que sea de su libre disposición, se incluye en esta definición las sumas que se
entreguen directamente al trabajador en calidad de alimentación principal, como
desayuno, almuerzo o cena[3].
A su vez también se establece una excepción vía legal, cuando se regula que
determinados ingresos del trabajador, no obstante ser de su libre disposición (originados
en forma directa o indirecta como consecuencia de la prestación de servicios) no
constituyen remuneración. Estos conceptos están regulados en la norma que
desarrolla la Compensación por Tiempo de Servicios, no incluyéndose a la
bonificación, prima o incentivo por productividad[4].
Los complementos salariales son aquellos pagos que recibe el trabajador, en función de
determinados factores y circunstancias derivados de la prestación del trabajo, y son
complementarios al salario básico (que se fija en función de una unidad de tiempo en la
prestación del servicio), aunque para efectos prácticos tienen los mismos efectos
jurídicos que la remuneración; es por ello que se denominan complementos salariales y
no complementos del salario[5].
3.1 Complementos personales, son los que se deriven de las condiciones personales del
trabajador, siendo la causa las cualificaciones profesionales del que presta el servicio,
que repercuten en el trabajo realizado, tales como antigüedad, aplicación de títulos,
idiomas o conocimientos especiales.
3.2 Complementos de puestos de trabajo, son aquellos pagos que recibe el trabajador
por las características del puesto de trabajo o de la forma de realizar su actividad
profesional, que suponen una forma distinta del trabajo corriente como son penosidad,
toxicidad, peligrosidad, etc. Este beneficio será percibido en tanto el trabajador ocupe
dicho puesto, son en consecuencia retribuciones asignadas objetivamente al puesto de
trabajo.
3.3 Complementos por calidad o cantidad de trabajo, son los que recibe el trabajador
como consecuencia de una mejor calidad o mayor cantidad de trabajo, vayan o no
unidos a un sistema de retribución por rendimiento. Los complementos de este grupo
están constituidos por las primas e incentivos que conllevan aumentos salariales en
función de los rendimientos obtenidos por cada trabajador. Este es el complemento
salarial materia de la presente resolución que se analiza.
3.4 Complementos por asistencia o por puntualidad, estos no están función de la mejor
o mayor productividad, sino de la presencia del trabajador en su puesto de trabajo en
ciertas condiciones, es el caso de los pluses de asistencia y puntualidad, o una
prolongación de esa presencia y del trabajo consiguiente, es el caso del pago de horas
extras por trabajar en sobretiempo (más allá de la jornada legal o convencional
establecida en la empresa o centro de trabajo).
Según la teoría de los salarios de eficiencia éstos pueden ser superiores a los de
equilibrio del mercado para garantizar que se alcance unos determinados incrementos
de productividad y evitar problemas de rotación laboral y de control que se materializan
en los siguientes supuestos[10]:
Modelo del escaqueo (Shapiro y Stiglitz) : supone que los trabajadores tienen cierta
discrecionalidad sobre el rendimiento. El salario mayor que paga la empresa es
recompensado por aumentos de la productividad proporcionalmente superiores.
Desde el punto de vista estrictamente jurídico, los pagos que recibe el trabajador como
consecuencia de una mejor calidad o mayor cantidad de trabajo, reciben diversos
nombres como son: primas, incentivos, pluses de actividad, asistencia o asiduidad.
Estos se generan como consecuencia de un convenio colectivo o decisión unilateral del
empleador, siendo considerados por la doctrina como salarios o como complementarios
de éste, teniendo la misma naturaleza[11].
Este criterio doctrinario que considera a la remuneración del trabajo como todas las
formas de salario derivadas de una relación de trabajo, y que sean de libre disposición
del trabajador, corresponde a la definición establecida como remuneración por la
legislación nacional, con las excepciones establecidas en las normas a las que se ha
hecho referencia en el punto anterior, dentro de las cuales no esta la bonificación por
productividad, de lo que se concluye que el mencionado beneficio sí es remuneración y
como tal es computable para el pago de beneficios sociales.
La sentencia bajo comentario aborda dicho beneficio resultando por tanto trascendente;
contradictoriamente, también es polémica por cuanto hace prevalecer por encima de la
ley, que la bonificación que se otorga por productividad al trabajador no es computable
para el cálculo de sus beneficios sociales; no obstante la naturaleza remunerativa de
dicho beneficio por ser un concepto que percibe el trabajador como consecuencia de la
prestación del servicio, en forma directa o indirecta, y que es de su libre disposición, no
estando legalmente exceptuada, su percepción para el cálculo de beneficios sociales.
[1]
Abogado. Magíster en Derecho con mención en Derecho del Trabajo y Seguridad Social.
Profesor de las Maestrías en Derecho del Trabajo y Seguridad Social de las Universidades
Nacional Mayor de San Marcos y San Martín de Porres. Artículo publicado en la Revista JUs
Jurispurdencia. Marzo del año 2008. Editorial Girjley. Lima. Perú.
[2] Conforme el artículo 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, las Ejecutorias de la Corte
Suprema de Justicia que fijan principios jurisprudenciales han de ser de obligatorio cumplimiento,
por excepción los jueces pueden apartarse de dicho criterio, estando obligados a motivar
adecuadamente su resolución dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y
los fundamentos que invocan.
[3]
Artículo 6 del TUO del Dec. Leg. Nº 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobada por Dec. Sup. Nº 003-97-TR.
[4] Artículo 7 del Dec. Sup. Nº 003-97-TR.
[5]
MARTIN VALVERDE, Antonio; GARCIA MURCIA, Joaquín y Otro. Derecho del Trabajo.
Madrid. Editorial Tecnos. 1991. p. 452.
[6]
Tercera Disposición Transitoria y Complementaria del Dec. Leg. Nº 688, Ley de Consolidación
de Beneficios Sociales.
[7]Conforme lo señalado por el artículo 5 del Dec. Sup Nº 007-2002-TR, no están sujetos a
jornada máxima los trabajadores de dirección, los que no se encuentren sujetos a fiscalización
inmediata y los que presten servicios intermitentes de espera, vigilancia o custodia.
[8] DEVEALI, Mario. Tratado de Derecho del Trabajo. Tomo II. Argentina. Editorial La Ley. P- 574.
[9] Este criterio fue respaldado por la Corte Suprema mediante Casación N° 2224-2005-Lima,
del 5 de enero del 2007, con fecha posterior, mediante casación N° 1781-2005-Lima, el 27 de
marzo del 2007, se estableció que la Ley N° 9463, no resulta aplicable, toda vez que la
Constitución Política de 1979, la habría derogado tácitamente.
[10]
RUESGA, Santos. Economía del Trabajo y Política Laboral. España. Ediciones Pirámide. Año
2002.P.147.
[11]
BARBAGELATA, Hector Hugo. Derecho del Trabajo. Tomo I. Volumen I. Uruguay. Fundación
de Cultura Universitaria. 1999.p. 111.
[12]Según el Artículo 26 inciso 2 de la Constitución, en toda relación laboral se respeta el carácter
irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución
Bonos al trabajador podrían elevar las utilidades,
gratificaciones y CTS ¿A qué se debe?
Fallos del Poder Judicial incorporan cada vez más los bonos como parte del
cálculo de los beneficios laborales. Estos también se pueden considerar en los
aportes a EsSalud.
El Poder Judicial cada vez falla más a favor de incorporar los bonos de productividad o
similares como parte de la base del cálculo para los beneficios laborales.
De esta manera dichos montos se pueden considerar en la base de cálculo de la CTS, de
las Utilidades o Gratificaciones, e incluso pueden ser reclamados por el Estado, como
parte de la contribución a EsSalud.
César Puntriano, abogado laboralista y socio principal del Estudio Muñiz, explica
que este tipo de fallo ya se ha vuelto recurrente en el Poder Judicial, frente a los últimos
recursos de casación.
Los empleadores consideran muchas veces a estos aportes
adicionales como bonificación extraordinaria, por lo que actualmente está sujeta a la
aplicación del Impuesto a la Renta, mas no a los cálculos de los beneficios laborales.
“En los fallos del Poder Judicial los bonos por desempeño o productividad o como se
denomine, constituyen un ingreso remunerativo, y por lo tanto la base para otros
beneficios”, explicó.
Ello se debe a que dicho bono se otorga a cambio del esfuerzo del
trabajador (consecución de una meta); además, supone una ventaja patrimonial para el
trabajador (ingreso adicional), y es de libre disposición para el trabajador.
Por otro lado, explica que no existe Ley que la excluya de la condición de
remuneración, como sí sucede por ejemplo con las gratificaciones extraordinarias,
utilidades, movilidad, de acuerdo al artículo 19 de la Ley de Compensación por Tiempo
de Servicio (CTS).
De la misma manera, Pierre Mendoza, gerente del área legal de PwC, comenta que el
Poder Judicial cada vez más falla sobre el fondo del tema, analizando la frecuencia del
pago, y los conceptos sobre los cuales se ha percibido el ingreso.
En ese sentido, César Puntriano, indica que ello debería registrarse en la PLAME
(Planilla Mensual Electrónica) y considerar su carácter remunerativo para efectos del
cálculo de los tributos que afectan a las remuneraciones: contribución a EsSalud, aporte
a la ONP o AFP e Impuesto a la Renta de Quinta Categoría.
“Su impacto en beneficios laborales legales (CTS, gratificaciones, vacaciones)
dependerá de la frecuencia de su pago”, remarcó.
Es decir, si los bonos se entregan una vez al año, se deberá considerar en el cálculo de
la CTS o de las utilidades, y no en la gratificación.
Para que sea considerado en la gratificación deberían ser bonos que se entreguen al
menos en tres ocasiones, por ejemplo entre los meses de enero y julio, para
la gratificación de Fiestas Patrias.
Un aspecto adicional, que detalla, es que si se consideran como parte de los beneficios
laborales, la Sunat -que está a cargo de la recaudación de los aportes de EsSalud- podría
reclamar la aportación adicional del 9% sobre el nuevo ingreso del trabajador.
Estos son los fallos de la Corte Suprema y cada vez más frecuentes en los fallos a favor
de incorporar los bonos en los beneficios laborales:
No. Expediente Fecha Remuneración Argumentos
Asignación
Extraordinaria por a. Entregada a título de liberalidad.
Productividad b. Condicionada a calificación
1667- (Productividad semestral. c. Empleador tiene
1 2004 03.04.2006 Gerencial) No potestad de suprimirla.
Asignación
Extraordinaria por a. Entregada a título de liberalidad.
Productividad b. Condicionada a calificación
(Productividad semestral. C. Empleador tiene
2 69-2005 06.07.2006 Gerencial) No potestad de suprimirla.
“Hacia mediados del año 2017 en la Casación Laboral 17391-2016 LIMA señaló que la
asignación por cumplimiento de objetivos empresariales no calificaba como
remuneración, ello en tanto no se trató de un reconocimiento individual”, explicó.
El laboralista explica que, tres son los conceptos por lo que se falla a favor, el primero,
que lo percibido (cualquiera que sea la denominación que se le dé) sea como
contraprestación de los servicios del trabajador; segundo, que sea percibido en forma
regular; y, tercero, que sea de su libre disposición, esto es, que el trabajador dentro de su
ámbito de libertad pueda decidir el destino que le otorga.
“Además, debe tenerse en cuenta que el dinero u otro pago en especie que abone el
empleador a su trabajador, no dependerá de su naturaleza exclusivamente por la
denominación que le haya sido asignada, sino por la finalidad que tiene dicha
prestación”, sostiene.