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concepción de justicia y orden, que regulan las relaciones humanas en toda sociedad y
cuya observancia puede ser impuesta de forma coactiva por parte del Estado.234Su
carácter y contenido está basado en las relaciones sociales en un determinado lugar y
tiempo. El concepto del derecho es estudiado por la filosofía del derecho. A lo largo de la
historia juristas, filósofos y teóricos del derecho han propuesto definiciones alternativas y
distintas teorías jurídicas sin que exista consenso sobre su definición.
La expresión «derecho» se utiliza indistintamente para nombrar a la disciplina y su objeto
de estudio. Así, «derecho» hace referencia a la ciencia del derecho o un determinado
cuerpo de normas (por ejemplo, derecho civil, derecho penal, derecho procesal, derecho
constitucional, derecho administrativo, derecho internacional, etc.). De acuerdo con la Real
Academia Española y la Fundación del Español Urgente, todas las acepciones de
«derecho» se escriben con minúscula, a excepción de cuando hacen referencia a un
departamento, facultad o asignatura.56
El derecho objetivo es el conjunto de normas jurídicas (leyes, reglamentos, entre otras) de
carácter obligatorio, y que son creadas por el Estado para conservar el orden social.
Siempre teniendo en cuenta la validez, es decir, si se ha llevado a cabo el procedimiento
adecuado para su creación, independientemente de su eficacia y de su ideal axiológico (si
busca concretar un valor como la justicia, la armonía, el bien común, etcétera).
El derecho subjetivo es la facultad que ha otorgado el ordenamiento jurídico a
un sujeto (por ejemplo, derecho a la nacionalidad, derecho a la salud, derecho a
demandar, derecho a manifestarse libre y pacíficamente, derecho a la libre
expresión,derecho al sindicalismo,etc.).789101112
Índice
1Etimología
2El derecho objetivo y el derecho subjetivo
3Concepto del derecho
4Creación y evolución del derecho
5Realización del derecho
6Características del derecho
o 6.1Normatividad
o 6.2Bilateralidad
o 6.3Coercibilidad
o 6.4Pretensión de inviolabilidad
o 6.5Sistema
o 6.6Justicia
7Fuentes del derecho
8Hermenéutica jurídica
o 8.1Interpretación jurídica
8.1.1Concepto
8.1.2Clasificaciones
8.1.2.1Según su fuente formal
8.1.2.2Según su intérprete
8.1.2.3Según si su normador o intérprete sea el mismo
8.1.2.4Según sus resultados
8.1.3Interpretación de la ley
8.1.3.1Concepto
8.1.3.2Tendencias doctrinarias
8.1.3.2.1Tendencia subjetivista
8.1.3.2.2Tendencia objetivista
8.1.3.3Escuelas de interpretación
8.1.3.3.1Escuela exegética o clásica (Demolombe y Laurent)
8.1.3.3.2Escuela del Derecho libre (Kantorowicz)
8.1.3.3.3Escuela histórica (Savigny)
8.1.3.3.4Escuela de la libre investigación científica (Gény)
8.1.3.3.5Escuela teleológica (Ihering)
8.1.3.3.6Escuela formalista (Kelsen)
8.1.3.4Reglas de interpretación de la ley
8.1.3.4.1Elemento gramatical
8.1.3.4.2Elemento lógico
8.1.3.4.3Elemento histórico
8.1.3.4.4Elemento sistemático
8.1.4Interpretación de la costumbre jurídica
8.1.5Interpretación de los actos y contratos
o 8.2Integración jurídica
8.2.1Concepto
8.2.2Clases de lagunas
8.2.2.1Lagunas normativas (de lege lata) y lagunas axiológicas (de lege
ferenda)
8.2.2.2Lagunas de la ley y lagunas del derecho
8.2.2.3Lagunas de conocimiento y lagunas de reconocimiento
8.2.3Mecanismos de integración
8.2.3.1Analogía
8.2.3.2Principios generales del derecho
8.2.3.3Equidad natural
o 8.3Antinomia jurídica
8.3.1Requisitos para que exista antinomia legal
8.3.2Mecanismos para superar las antinomias
9Disciplinas jurídicas
10División del derecho
o 10.1Derecho público
o 10.2Derecho privado
o 10.3Derecho social
11Delito impropio de omisión
12Véase también
13Referencias
14Bibliografía
15Enlaces externos
Etimología[editar]
El Código de Hammurabi, creado en el año 1785 a. C. por el rey homónimo de Babilonia, es uno de
los conjuntos de leyes más antiguos que se han encontrado. En él aparece la ley del Talión, que
estableció la regla de la proporcionalidad como criterio de justicia. Se encuentra en el Museo del
Louvre, París.
La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que significa «lo que está conforme a
la regla, a la ley, a la norma», o como expresa Villoro Toranzo, «lo que no se desvía ni a
un lado ni otro».13
La expresión aparece, según Pérez Luño, en la Edad Media para definir al derecho con
connotaciones morales o religiosas, el derecho «conforme a la recta razón». Esto es así si
tenemos en cuenta frases como non omne quod licet honestum est (no todo lo que es lícito
es honesto), en palabras del jurista romano Paulo, que demuestra el distanciamiento del
derecho respecto a la moral.
Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la época del secularizado
derecho de la época romana, y es el germen y raíz gramatical de la palabra «derecho» en
los sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en portugués; dreptu, en rumano; droit, en
francés; a su vez, right, en inglés; recht en alemán y en neerlandés, donde han conservado
su significación primigenia de «recto» o «rectitud».
La separación posterior del binomio ius - directum no pretende estimar que la
palabra ius se halle exenta de connotaciones religiosas: téngase en cuenta que en la
época romana temprana, según Pérez Luño, los aplicadores del derecho fueron,
prácticamente de forma exclusiva, los pontífices.
Aunque la definición del término «ius» y su origen aún no estén claros, estudios actuales
de Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a dudas la
procedencia de este término de «Iupiter» (Júpiter), principal dios del panteón romano,
representativo de las ideas de poder y justicia.14
La facultad que tiene un sujeto para ejecutar un acto con determinada conducta o
abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.
La facultad, la potestad o autorización que conforme a la norma jurídica tiene un sujeto
frente a otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la
de aquellos.
Es una concesión de autoridad otorgada por una norma jurídica una persona o grupo
en virtud de la cual queda legitimada para desplegar una determinada conducta sobre
una o más personas o cosas.15
El derecho subjetivo se clasifica en:
Mosaico de Justiniano I, célebre por ordenar la compilación del Corpus iuris civilis, la más importante
recopilación de derecho romano de la historia.
La producción del derecho tal como lo conocemos hoy es básicamente estatal y tiene su
origen en la institucionalización del Estado moderno, a partir de la Edad Moderna, siendo
su ejemplo clásico la hegemonía del Estado español tras la unificación de Castilla y
Aragón con los reyes católicos.17 Aunque el derecho como norma de conducta coactiva
surge ya desde las primeras civilizaciones con una organización política, como las
ubicadas en Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y Grecia18 fundamentalmente como
un derecho consuetudinario, es decir, basado en la costumbre, sin lugar a dudas que
los romanos fueron la primera y mayor civilización en dedicar sus mayores esfuerzos a
condicionar la generalidad de sus conductas, incluso las más cotidianas, al imperio del
derecho, como sus relaciones de familia, el matrimonio, la adopción, la emancipación y la
patria potestad; o las normas patrimoniales del derecho civil, como los contratos y los
derechos reales, donde los romanos aún no han encontrado otra civilización que los
alcance en profusión y creación jurídica,19 ni siquiera el derecho francés, que junto
al derecho canónico y a la pandectística alemana del siglo XIX, son los siguientes mayores
contribuyentes en dicha rama jurídica. Ya a partir de la Edad Moderna y bajo la fuerte
influencia de los clásicos del humanismo como Nicolás Maquiavelo, Thomas
Hobbes y John Locke, el derecho comienza a moldearse como un instrumento y elemento
del Estado, adquiriendo la fisonomía positivista que tiene en la actualidad en la mayor
parte de los Estados no descendientes del archipiélago británico,
como Latinoamérica y Europa continental (derecho continental).
Normatividad[editar]
Se traduce en que el derecho se encuentra inmerso dentro de la realidad social, el marco
cultural20. El derecho pertenece a la familia de las normas y está constituido por normas,
más específicamente dentro de las reglas obligatorias de conducta.21
Bilateralidad[editar]
El derecho es bilateral porque requiere de interactividad de dos o más personas. Uno de
los rasgos distintivos de las normas jurídicas frente a las normas morales es
la bilateralidad. En efecto, la bilateralidad del derecho se hace evidente no solo por su
necesidad primordial de interrelacionar, cuando menos, dos personas, sino también en
la heteronomía, condición de la voluntad que se rige por imperativos que están fuera de
ella misma, pues, una es la fuente de la norma jurídica y la otra la persona sujeta a su
cumplimiento. En la coercibilidad, igualmente resalta la misma dicotomía: quien dispone de
la fuerza y quien es compelido por ella.22
Giorgio Del Vecchio enuncia:
Se puede decir que este concepto de la bilateralidad es el elemento fundamental del edificio
jurídico.23
Pretensión de inviolabilidad[editar]
Ya que la norma es susceptible de ser violada constantemente, el derecho requiere
indefectiblemente revestirse de inviolabilidad, incluso frente al Estado, a través de
una sanción. He ahí por qué resiste, con exigencia incondicionada, la intromisión del
mandato arbitrario en las relaciones sociales.26
Sistema[editar]
El derecho es un sistema de normas, ya que ellas no están inconexas, caprichosamente
yuxtapuestas de manera arbitraria o caótica. Antes bien, las normas jurídicas vigentes en
un Estado se hallan orgánicamente correlacionadas, guardando entre sí niveles de rango y
prelación: unas son superiores, otras inferiores, y todas conforman una estructura
armónica, gradual y unitaria que evoca la imagen de una obra arquitectónica, con atinada
distribución de masas. Al conjunto de normas positivas de un país, coordinadas y
distribuidas jerárquicamente, se denomina «ordenamiento jurídico».
El ordenamiento jurídico se encuentra organizado sistemáticamente por niveles de rango y
prelación —antelación o preferencia con que algo debe ser atendido respecto de otra cosa
con la cual se compara— unas superiores otras inferiores y todas conforman una
estructura armónica.27
El sistema del derecho fue representado, en la tradición jurídica europeia, desde Hans
Kelsen, en la forma de una pirámide de normas.
Pero hay concepciones más actuales, donde la función de hierarquia no es abandonada,
pero esté en el centro de una concepción semiótico-textual, por círculos concéntricos,
desde el centro hasta la periferia del sistema.28
Justicia[editar]
Es inherente a toda norma jurídica una proyección hacia la efectividad de la justicia en las
relaciones humanas, como algo esencial y definitorio de ella.29
La expresión «fuentes del derecho» alude a los hechos de donde surge el contenido del
derecho vigente en un espacio y momento determinado. Son los «espacios» a los cuales
se debe acudir para establecer el derecho aplicable a una situación jurídica concreta. Son
el «alma» del derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al derecho a realizar su fin.30
La palabra «fuente» deriva del latín fons y en sentido figurado se emplea para significar el
«principio, fundamento u origen de las cosas materiales o intramateriales», o como dice
Villoro Toranzo, «sugiere que hay que investigar los orígenes del derecho».13
En este sentido entendemos por fuente del derecho como todo aquello, objeto, actos o
hechos que producen, crean u originan el surgimiento del derecho, es decir, de las
entrañas o profundidades de la propia sociedad. Ahora bien, las fuentes del derecho se
clasifican por su estudio en:
Los tratados
La costumbre internacional
Los principios generales de derecho
Las opiniones de la doctrina y la jurisprudencia de los tribunales internacionales, como
fuentes auxiliares.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar «ex aequo et bono» (según lo
bueno y lo equitativo).
El sistema de fuentes aplicable a cada caso varía en función de la materia y el supuesto de
hecho concreto sobre el que aplicar una solución jurídica. Así, en España, el sistema de
fuentes para relaciones jurídicas en materia civil viene recogido en el Código Civil y el
sistema de fuentes para relaciones laborales (que, por ejemplo, incluyen los convenios
colectivos, como fuente de derecho específica de las relaciones laborales) viene recogido
en el Estatuto de los Trabajadores.32
Hermenéutica jurídica[editar]
La hermenéutica jurídica es una disciplina técnica del derecho cuya finalidad es intentar
descifrar el verdadero sentido, alcance y significado detrás de cada expresión jurídica.33La
expresión «hermenéutica» proviene del verbo griego ἑρμηνευτικός (jermeneueien) que
significa interpretar, esclarecer, traducir. Significa que alguna cosa es vuelta comprensible
o llevada a la comprensión. Se considera que el término deriva del nombre del dios
griego Hermes,34 el mensajero, al que los griegos atribuían el origen del lenguaje y
la escritura y al que consideraban patrono de la comunicación y el entendimiento humano.
Este término originalmente expresaba la comprensión y explicación de una sentencia
oscura y enigmática de los dioses u oráculo, que precisaba una interpretación correcta.
Interpretación jurídica[editar]
Artículo principal: Interpretación jurídica
Concepto[editar]
Interpretar significa «determinar el sentido y alcance de una norma jurídica», fijar con
precisión sus cuatro ámbitos de vigencia. Esta interpretación no se hace en abstracto, sino
en relación con el caso particular y concreto al cual la norma se va a aplicar. Es una
interpretación práctica y no teórica.8
35
Clasificaciones[editar]
Según su fuente formal[editar]
1. Interpretación de la ley.
2. Interpretación de la costumbre jurídica.
3. Interpretación de los tratados internacionales.
4. Interpretación de los actos y contratos.
5. Interpretación de la sentencia judicial.
Según su intérprete[editar]
Concepto[editar]
Consiste en determinar el verdadero sentido y alcance de un precepto
legal.8
Tendencias doctrinarias[editar]
Tendencia subjetivista[editar]
Entiende que el «sentido» de la ley es la voluntad o intención
del legislador.8
Tendencia objetivista[editar]
El «sentido» de la ley sería la finalidad intrínseca o inherente de la ley,
con independencia de la voluntad o intención del legislador. Esta
tendencia es la que predomina en la actualidad.8
Escuelas de interpretación[editar]
Escuela exegética o clásica (Demolombe y Laurent)[editar]
Francois Laurent
Hans Kelsen.
Integración jurídica[editar]
Concepto[editar]
Es el proceso de construcción de una norma jurídica ante la ausencia
de una solución para un caso genérico en un determinado sistema
normativo.43
Clases de lagunas[editar]
Artículo principal: Laguna jurídica
Doctrina romanista.
Los principios generales del derecho serían ciertas máximas o principios de justicia
propios del derecho romano.45
Doctrina iusnaturalista.
Los principios generales del derecho corresponderían a los primeros principios del
derecho natural, son ciertos principios de justicia anteriores y superiores
al ordenamiento jurídico positivo.45
Doctrina iuspositivista.
Mientras no exista una constatación de estos principios en la norma jurídica, dichos
principios no forman parte del ordenamiento jurídico y, por lo tanto, no son
exigibles. De este modo los principios generales del derecho se confundirían con
el derecho positivo.845
Equidad natural[editar]
La aplicación pura del derecho puede llegar a tener una
composición injusta. Por ello los romanos tenían un refrán
que grafica esta idea: summum ius summa iniuria, esto
es, en determinados casos la máxima aplicación del rigor
de la ley acarrea la máxima injusticia. Por ello, es preciso
que exista un correctivo a la generalidad de la ley y este
correctivo es la equidad natural.8
Antinomia jurídica[editar]
Artículo principal: Antinomia
Jerarquía.
La norma superior prima sobre la norma inferior.46
Especialidad.
La norma especial prima sobre la norma general.46
Temporalidad.
La norma anterior prima sobre la norma posterior.46
Disciplinas
jurídicas[editar]
Tradicionalmente, el derecho se ha
dividido en las categorías de derecho
público y de derecho privado. No
obstante, esta clasificación ha ido
quedándose en desuso ante la aparición
de parcelas del ordenamiento jurídico en
las que las diferencias entre lo público y
lo privado no son tan evidentes. Uno de
los exponentes de esta situación es
el derecho laboral, en el que la relación
privada entre trabajador y empleador se
halla fuertemente intervenida por una
normativa pública.
Las ramas jurídicas, entre otras, son las
siguientes:
Derecho administrativo Derecho migratorio
o Derecho de contratación pública Derecho militar
o Derecho del tránsito Derecho nobiliario
o Derecho municipal Derecho notarial y registral
o Derecho urbanístico Derecho penal
Derecho de la construcción o Derecho penitenciario
Derecho ambiental Derecho político
Derecho civil o Derecho constitucional
o Derecho de las personas Derecho electoral
o Derecho de familia Derecho estasiológico
o Derecho de bienes Psefología
Derecho inmobiliario Derecho parlamentario
Derecho hipotecario Derecho territorial
o Derecho de obligaciones Derecho del mar
Derecho de contratos Derecho espacial
Derecho de la Derecho procesal
responsabilidad civil o Derecho procesal administrativo
o Derecho de sucesiones o Derecho procesal constitucional
Derecho comunitario o de o Derecho procesal civil
las Comunidades Europeas o Derecho procesal penal
o Derecho anglosajón (Common o Derecho procesal laboral
Law) o Derecho probatorio
o Derecho continental (Civil Law) Derecho religioso y eclesiástico
Derecho de animales o Derecho canónico
Derecho de recursos naturales o Derecho islámico (Sharia)
o Derecho agrario o Derecho judío (Halajá)
o Derecho de aguas Derecho sanitario
o Derecho minero o Derecho alimentario
o Derecho pesquero o Derecho farmacéutico
Derecho deportivo o Derecho médico
Derecho económico Derecho turístico
o Derecho financiero o Derecho hotelero
Derecho tributario (fiscal) Ciencias del derecho
Derecho presupuestario o Filosofía del derecho
Derecho patrimonial público Deontología jurídica
o Derecho mercantil (comercial) Epistemología jurídica
Derecho bancario Ética jurídica
Derecho bursátil Lógica jurídica
Derecho de seguros o Teoría del derecho
Derecho de la competencia Axiología jurídica
Derecho del consumo Ontología jurídica
Derecho concursal Antropología jurídica
Derecho o Psicología jurídica
societario (corporativo) Psicología legal
Derecho de la propiedad o Historia del derecho
intelectual Derecho hindú
Derecho de Derecho persa
autor (copyright) Derecho griego
Derecho de la propiedad Derecho romano
industrial Derecho germánico
Derecho del transporte Derecho visigodo
Derecho aeronáutico Derecho indiano
Derecho Derecho azteca
marítimo y portuario
Derecho maya
Derecho aduanero y
Derecho medieval
de comercio exterior
Derecho feudal
Derecho educativo
Derecho soviético
Derecho foral
o Sociología del derecho
o Derecho civil foral
Derecho informático
Derecho internacional
o Derecho internacional privado
o Derecho internacional público
Derecho
diplomático y consular
Derecho internacional
consuetudinario
Derecho internacional de los
derechos humanos
Derecho internacional
humanitario
Derecho penal internacional
Derecho laboral
o Derecho sindical
o Derecho de seguridad social
División del
derecho[editar]
Artículo principal: División del derecho
Derecho público[editar]
Tiene el objetivo de regular los vínculos
que se establecen entre los individuos y
entidades de carácter privado con los
órganos relacionados con el poder
público, o los vínculos de los poderes
públicos entre sí, siempre que éstos
actúen amparados por sus potestades
públicas legítimas y basándose en lo que
la ley establezca.47