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CORPORACIÓN HIRAM SERVICIOS LEGALES

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EXPEDIENTE : 00754-2019-0-0401-JR-LA-05
ESPECIALISTA : HUARANGA ARIAS RUTH
CUADERNO : PRINCIPAL
SUMILLA : INFORME ESCRITO

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO CON SUB ESPECIALIDAD
EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

JOSE MARIA PACORI CARI abogad patrocinador de DIANA


ASPILCUETA CACERES, en el proceso de Nulidad de Resolución
Administrativa que se sigue en contra del GOBIERNO REGIONAL DE
AREQUIPA; a Ud., respetuosamente, digo:
I.- PRETENSIONES

Como pretensión principal, interpongo demanda contenciosa administrativa para que se


declare contrario a derecho el Despido Arbitrario de fecha 31 de diciembre de 2018 en
contra de mi persona al estar amparada bajo los alcances de la Ley 24041 para ser
trabajadora contratada permanente del decreto legislativo N° 276.

Como primera pretensión accesoria, SOLICITO se disponga mi reposición y se


reconozca mi derecho a ser trabajador contratado permanente del decreto
legislativo Nro. 276 protegido bajo los alcances de la Ley 24041; a fin de que la
entidad cumpla con emitir resolución de contratada permanente del decreto
legislativo N° 276 a plazo indeterminado.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

1.- La Recurrente es Ex – trabajadora del Gobierno Regional de Arequipa bajo los alcances
del Decreto Legislativo N° 276.

2.- Siendo que la misma laboro de forma continua e ininterrumpida desde 16 DE MARZO
AL 31 DE DICIEMBRE DE 2015 EN VIRTUD A LA RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS
HUMANOS N° 141-2015-GRA/ORH, que disponía la suplencia en la plaza N° 027 –
BIÓLOGO III-Nivel Remunerativo F-1.

3.- Mediante RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 005-2016-


GRA/ORH, que resuelve AUTORIZAR la contratación temporal por suplencia desde el 04
DE ENERO AL 31 DE DICIEMBRE DE 2016, en la plaza N° 027 – BIÓLOGO III-Nivel
Remunerativo F-1.

4.- Mediante RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 410-2016-


GRA/ORH, resuelve dejar sin efecto la contratación temporal por suplencia de la

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RESOLUCIÓN DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 005-2016-GRA/ORH a partir del
01 de setiembre de 2016.

5.- Mediante RESOLUCIÓN OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 473-2016-GRA/ORH, que


resuelve designar a la recurrente en el cargo de DIRECTOR DE PROGRAMA SECTORIAL III,
NIVEL REMUNERATIVO F-3, PLAZA N° 05, desde el 10 de octubre de 2016 hasta el 31 de
diciembre de 2016.

6.- Mediante RESOLUCIÓN OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 043-2018-GRA/ORH, que


resuelve designar a la recurrente en el cargo de DIRECTOR DE PROGRAMA SECTORIAL II,
NIVEL REMUNERATIVO F-3, PLAZA N° 19, por el periodo presupuestal del año 2017

7.- RESOLUCIÓN OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 645-2018-GRA/ORH, que resuelve


designar a la recurrente en el cargo de DIRECTOR DE PROGRAMA SECTORIAL II, NIVEL
REMUNERATIVO F-3, PLAZA N° 19, por el periodo presupuestal del año 2018.

Siendo que la recurrente laboro bajo suplencia en una plaza presupuesta y vacante
(PLAZA N° 19) por el periodo de 2 años ininterrumpidos, cumple con los requisitos
señalados en la Ley N° 240411.
Es necesario señalar que conforme a la COPIA DE TRANSCRIPCION N° 218-77-IT-OID,
COPIA DE LA RESOLUCION JEFATURAL N° 078-A-80-ORDEA, COPIA DEL INFORME N° 173-
2015-GRA/ORH, COPIA FEDATEADA DE LA RESOLUCION EJECUTIVA REGIONAL N° 435-
2015-GRA/GR Y EL INFORME LEGAL N° 568-2011-SERVIR/GG-OAJ, la plaza N° 119 en la
que la recurrente venia desempeñando funciones, NO constituye una plaza de confianza,
puesto que hubo un nombramiento como se acredita en los documentos adjuntados.

ASI MISMO AL HABER OCUPADO UNA PLAZA QUE ESTUVO VACANTE DESDE EL 01 DE
MAYO DE 2015, LA SUPLENCIA SE DESNATURALIZO, ACREDITANDO LA AFIRMACION CON
LOS DOCUMENTOS SEÑALADOS Y QUE FIGURAN EN EL EXPEDIENTE, AL HABER SIDO
OFREDIDOS COMO MEDIOS PROBATORIOS EXTEMPORANEOS.

1 Casación Nro. 13947-2016 HUAURA establece lo siguiente respecto de los requisitos que implica estar protegido por la Ley 24041

como es lo siguiente:

“Cuarto.-. Alcances de la Ley N° 24041.- El artículo 1° de la Ley N° 24041, establece que: “Los servidores públicos contratados
para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni
destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido
en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15° de la misma ley”.

Quinto.- La norma materia de análisis, para efectos de su aplicación, básicamente determina dos requisitos, esto es: i) que la
parte trabajadora haya realizado labores de naturaleza permanente, y ii) que dichas labores se hayan desarrollado o
efectuado por más de un año ininterrumpido.”

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DENTRO DE ESTE CONTEXTO MI DERECHO SE ENCUENTRA FUNDAMENTACION
LEGALMENTE EN LO SIGUIENTE:
B.- DESNATURALIZACIÓN DE LA SUPLENCIA POR APLICACIÓN DE LA LEY 24041 EN LA CORTE
SUPREMA
1.- La regla general la encontramos en la Casación 000061-2014 Piura que indica: “No se
encuentran comprendidos dentro de los alcances del artículo 1 de la Ley 24041 los
servidores públicos contratados por suplencia quienes prestan servicios en forma temporal
mientras retorne el titular.” También tenemos la Casación 009101-2013 Ayacucho que
indica: “El artículo 1 de la Ley 24041, no protege a aquellos trabajadores que habiendo
sido contratados bajo los alcances del Decreto Legislativo 276, desempeñaron diversos
cargos por suspensión o licencias sin goce de haber concedidas a otros servidores de la
entidad, pues las funciones así desempeñadas por el accionante, en este caso concreto,
no tienen el carácter de permanente, debido a la prestación de servicios, a través de
contratos de suplencia, en reemplazo de otros servidores públicos; así como al haberse
establecido que el actor, además, ostentó un cargo de confianza al cese de funciones,
expresamente excluido de sus alcances, según el artículo 2 de la Ley 24041.” Por último,
tenemos la Casación 006284-2013 Ayacucho que indica en su sumilla: “El actor no puede
alegar que le corresponde la aplicación del artículo 1° de la Ley N° 24041, en mérito de
haber laborado bajo un contrato de suplencia, en una plaza vacante en donde el titular
fue cesado temporalmente por un período de doce meses.”

2.- De la lectura de estas Casaciones podemos hacer una interpretación a contrario sensu
conforme a la cual en el caso que el servidor suplente acredite que no suplía a nadie
durante su contratación por más de un año ininterrumpido de servicios se encuentra
protegido por el artículo 1 de la Ley 240412, interpretación que tiene mayor sustento en
la Casación 005010-2016 Huaura que señala: “Se cumple con los presupuestos del artículo
1 de la Ley 24041, si antes de firmar los contratos administrativos de servicios y de
suplencia temporal, respectivamente, los contratos por servicios no personales efectuados
por más de 1 año y en laborales permanentes se habían desnaturalizado, en aplicación
del principio de primacía de la realidad, además, por el principio de continuidad para la
realización de las mismas funciones (médico cirujano) no resultaba viable realizar otras
contrataciones que vulneren los derechos constitucionales del trabajador, en desmejora
de su contratación laboral, lo cual no significa reconocimiento de estatus de servidora
pública nombrada.” Asimismo, en la Casación 015571-2013 Junín se indica: “El contrato
de suplencia que prevé el artículo 38 inciso c) del Decreto Supremo 005-90-PCM, es uno
de naturaleza accidental, celebrado entre un empleador y un trabajador con el objeto de

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El art. 1 de la Ley 24041 establece “Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza
permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo 276 y con sujeción al procedimiento
establecido en él, sin perjuicio delo dispuesto en el artículo 15 de la misma ley.”

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que éste último sustituya a un trabajador nombrado, cuyo vínculo laboral se encuentra
suspendido por alguna causa justificada prevista en la legislación, no obstante dicha
figura no operaría en el caso concreto, puesto que es la propia entidad Edil quién señala
que los trabajadores al que suple la actora fueron destituidos, y estando a que la figura de
destitución implica el fin del vínculo laboral; no ajustándose al ordenamiento legal que se
imponga dicha sanción por un tiempo determinado, se presume la contratación en plaza
permanente.”

En consecuencia, al haber sido contratada mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS


HUMANOS N° 297-2017-GRA/ORH, en la plaza N° 424, la misma que se encontraba
vacante al momento de su contratación, esta se vio desnaturalizada; por otro lado, la
contratación mediante RESOLUCION OFICINA DE RECURSOS HUMANOS N° 285-2017-
GRA/ORH, en la plaza 146, también se ha visto desnaturalizada al no indicar en la misma
a quien se suple y las razones de la suplencia.

III.- CONCLUSIONES

1.- La demanda debería declararse fundada, al existir una desnaturalización en la


contratación por Suplencia de Plaza Vacante desde el 1 de enero de 2017 hasta el 31 de
diciembre de 2018, haciendo una sumatoria de 24 meses, siendo que toda vez la
recurrente ha laborado de forma ininterrumpida en el GERENCIA REGIONAL DE
PRODUCCION del Gobierno Regional de Arequipa, contraviniendo lo señalado en la Ley
N° 24041 y lo señalado en la Casación N° 465-2017 MOQUEGUA, Casación 000061-2014
Piura, Casación 006284-2013 Ayacucho, Casación 015571-2013 Junín.

IV.- ANEXOS

1-A COPIA DE TRANSCRIPCION N° 218-77-IT-OID

1-B COPIA DE LA RESOLUCION JEFATURAL N° 078-A-80-ORDEA

1-C COPIA DEL INFORME N° 173-2015-GRA/ORH

1-D COPIA FEDATEADA DE LA RESOLUCION EJECUTIVA REGIONAL N° 435-2015-GRA/GR

1-E INFORME LEGAL N° 568-2011-SERVIR/GG-OAJ

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido tener presente lo expuesto.

Arequipa, 03 de octubre de 2019

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