La teoría de la Norma de Derecho Internacional Privado, Estructura y Clases.

La norma del Derecho Internacional Privado es una estructura formal, esto es que
se opone a la norma del derecho material, que si da solución al problema
planteado en forma indirecta, ya que la consecuencia jurídica indica lo que debe
aplicarse a la relación del derecho planteado. Esta norma se caracteriza por ser:

 Indirecta: Debido al factor de conexión que contiene, soluciona el problema

jurídico indirectamente, es decir dándole competencia al ordenamiento jurídico que
sea competente.
 Distributiva: Debido a que por su característica especial distribuye
competencia, pues siempre está referida a un conflicto de leyes.

Estructura de la Norma jurídica indirecta:

Para Goldschmidt, la norma indirecta contiene la misma estructura que la norma

jurídica en general. Posee un tipo legal, que describe el sector social a reglamentar
y le atañe el método analítico; y una consecuencia jurídica, que describe la
reglamentación del sector social y le atañe el método indirecto. A su vez se
descomponen en características:

 Positivas. Las de tipo legal describen un aspecto del caso iusprivatista con
elementos extranjeros y son necesarias para que la norma exista. La
consecuencia jurídica tiene características positivas cuando existe conexión,
siendo esto la circunstancia del caso, gracias a la cual podemos identificar el
derecho aplicable, igualmente, se da la conectado, que es el derecho aplicable
identificado por el punto de conexión.
 Negativas. Las del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la ley
para que la norma pueda actuar, para que la norma se aplique. La consecuencia
jurídica tiene característica negativa, cuando la solución que brinda al caso es
atentatoria a nuestro orden público. No debe confundirse norma indirecta con el
articulo legal, porque una norma puede edificarse mediante varios artículos (ej.
normas sobre sucesiones); y un artículo puede contener varias normas.
Vale resaltar que el autor en comento, no es claro respecto a la estructura de la
norma indirecta, por cuanto como se observa en su análisis encuentra un tipo legal
y una consecuencia jurídica; no obstante, en el desarrollo del tema deja ver entre
ambos el punto de conexión. Siendo que autores modernos como Balestra,
reconocen una estructura tripartita de la norma indirecta: tipo legal, consecuencia,
y punto de conexión.

Análisis Especial de los factores de conexión:

Los factores de conexión son circunstancias que ayudan a determinar el derecho

aplicable a una situación determinada. Generan conflictos de leyes, en virtud de
que necesariamente determina la aplicación de un ordenamiento jurídico de dos a
mas potencialmente aplicables. Existen diversos factores de conexión, referidos a:

 Las personas: la nacionalidad o el domicilio.

 Los bienes: la ubicación de estos bienes muebles e inmuebles.
 Los actos jurídicos: la forma externa de los mismos y el referido a los
contratos, es decir, el principio de la autonomía de la voluntad.

La norma jusprivatista internacional (o norma de colisión) como norma

indirecta:

Para cumplir con su objetivo, el Derecho Internacional Privado utiliza normas de

colisión o indirectas. La norma de colisión, como cualquier norma jurídica,
comprende un tipo legal y una consecuencia jurídica. Si hacemos una
comparación entre norma de colisión de derecho internacional privado y una
norma de derecho privado interno, se deduce que en el tipo legal hay similitud
entre ambas, puesto que en las dos se plantean casos iusprivatistas.

Evidentemente, las normas de derecho internacional privado siempre contienen

elementos extranjeros, enfocando casos relativa o absolutamente internacionales.
La diferencia entre una norma directa y una norma indirecta radica en que esta
última no soluciona el caso sino que únicamente nos remite al ordenamiento
jurídico aplicable al caso el que a su vez, en su norma directa, nos indicará la
solución. Siendo que la norma jurídica directa nos indica que cuando se produce
un hecho se da una consecuencia. La apreciación de la realización de la condición
y la consecuencia pertenecen al mismo ordenamiento jurídico. Mientras en la
norma indirecta, la condición alude a un conflicto posible de leyes y la
consecuencia, a la ley aplicable.

La Estructura de la Norma de Colisión:

Goldschmidt, sostiene que la norma indirecta reviste idéntica estructura que la

norma jurídica en general, es decir, reconoce una estructura bipartita de la norma
indirecta: tipo legal, que describe el sector social; y consecuencia jurídica, que
reglamenta ese sector social. Ambas partes, a su vez, tienen características
positivas y negativas, a saber:

 Positivas: Estas características del tipo legal describen un aspecto de un

caso iusprivatista con elementos extranjeros; y ellas se llaman positivas porque su
existencia es necesaria para que la norma se aplique. Las características positivas
de la consecuencia jurídica, y que son llamadas positivas por razones análogas a
las homónimas del tipo legal, son dos: la conexión y lo conectado.
 Negativas: La del tipo legal contempla el llamado fraude a la ley; y se
denomina negativa por ser imprescindible la inexistencia del fraude para que la
norma pueda actuar normalmente. La consecuencia jurídica tiene característica
negativa, cuando la solución que nos brinda el caso es atentatoria a nuestro orden
público, en cuyo caso, rechazaremos el derecho extranjero en sí aplicable

Respecto a la conexión o también llamada punto de conexión, contiene la

circunstancia del caso gracias a la cual podemos identificar el derecho aplicable,
por ejemplo, el último domicilio del causante o la situación del inmueble. Por su
parte, lo conectado es el derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de
conexión.

La Función de la Norma de Colisión:

El Derecho Internacional Privado tiene por objeto solucionar los casos

jusprivatistas con elementos extranjeros. Su función es, por consiguiente, igual a
la del Derecho Privado, el cual también tiene por objeto brindar las soluciones a
los casos jusprivatistas en general.

Por consiguiente, se podría afirmar una concepción jusprivatista de la norma de

colisión, por atribuirle como función la de solucionar el caso o un aspecto del caso
jusprivatista. A pesar de ello, Goldschmidt rechaza las soluciones jusprivatistas
directas de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros, debido a que
conculcan el respeto debido a la particularidad del elemento extranjero (sea que
ignoran la extranjería del elemento, sea que sólo tengan en consideración la
extranjería como tal, sin distinguir entre el elemento inglés, francés, ruso, entre
otros); o porque al unificar totalmente el Derecho Privado eliminan el problema del
Derecho Internacional Privado, en lugar de resolverlo.

Clasificación de las normas indirectas:

Las normas indirectas, se pueden clasificar en consideración a:

 Su tipo legal: 1) Normas cuyo tipo legal enfoca el efecto jurídico de una
institución, ejemplo: efectos personales del matrimonio). 2) Normas cuyo tipo legal
enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos, ejemplo: capacidad
de derecho, la forma del negocio jurídico, entre otros. 3) Normas cuyo tipo legal
enfoca tanto los efectos como sus condiciones, ejemplo: incluir en un solo tipo
legal la capacidad de delinquir y los requisitos y efectos del delito o los requisitos
de la validez intrínseca del contrato y sus efectos.
 La consecuencia jurídica: Existen varias clasificaciones. Según el examen
de las normas indirectas en relación con los casos prácticos, pueden ser:
- Norma Cierta: si los hechos no contienen un elemento extranjero, la
norma indirecta nos indica como Indudablemente aplicable el derecho propio.
- Norma Problemática: si los hechos contienen un elemento
extranjero, la aplicación del Derecho extranjero entra en el ámbito de las
posibilidades.
- Normas de Importación: mandan aplicar el Derecho extranjero.
También se llaman “independientes”, por su desvinculación con el derecho
material propio. Traducen la extraterritorialidad pasiva.
 - Normas de Exportación: ordenan la aplicación del Derecho propio,
exportándolo al elemento extranjero del caso controvertido. También se llaman
“dependientes” por su dependencia del derecho material propio. Traducen la
extraterritorialidad activa. Esta distinción se refiere a normas codificadas, tales
como: Normas Unilaterales: determinan sólo la aplicación del derecho propio;
Normas Incompletas: ordenan también la aplicación del Derecho extranjero, pero
sin agotar las diversas posibilidades; Normas Omnilaterales: son exhaustivas,
por ejemplo, las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento
público son regidas por las leyes del país donde se otorgaron.

Problemas de la norma indirecta.

 Problema de las calificaciones: consiste en saber de qué ordenamiento

jurídico debemos desprender las definiciones de los términos que la norma
indirecta emplea.
 Problema de la Cuestión Previa: debemos explicar el tipo legal de la
norma indirecta, es decir, precisar con toda claridad a qué sector social hace
referencia.
 Problemas de la conexión o puntos de conexión y de lo conectado
(reenvío, aplicación del Derecho Extranjero): se explora la consecuencia
jurídica de la norma, donde el análisis de su característica negativa general nos
introduce en el estudio del orden público.

Méndez María E. C.I. 10.556.787

Sierra Mariholanda C.I. 14.662.135
Esquema de la Teoría de la Norma de Derecho Internacional Privado.