Protección a la

igualdad de los
legitimarios

Derecho
Privado VII

0
Protección a la igualdad de los
legitimarios
La colación es la imputación de las donaciones realizadas en vida por el
causante al cónyuge y a los descendientes llamados a la sucesión sobre la
parte que al beneficiario de la donación (donatario) le corresponde en la
herencia. En virtud de aquella, se añaden en la masa hereditaria todos los
valores donados por el causante a dichos legitimarios, los que deben sumar
el valor total constitutivo del caudal relicto.

La colación es la computación en la masa partible del valor de

las donaciones que el causante hubiese hecho en vida a uno
de sus descendientes o al cónyuge, y la imputación de ese
valor en la hijuela del donatario, tomando éste de menos y
compensándose a los demás legitimarios (descendientes o
cónyuge) con más bienes hereditarios, con el objeto de
igualar, mediante compensaciones contables, las porciones
hereditarias de todos ellos, salvo que el causante hubiese
hecho dispensa de colación en el instrumento de la donación
o en el testamento. (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 783).

Finalidad: La colación pretende mantener dentro de lo posible la igualdad

entre los legitimarios.

Fundamento: Parte de considerar que el silencio del autor de la sucesión

respecto a las donaciones que realizó a favor de sus descendientes o
cónyuge implica interpretar que ha sido efectuado como anticipo de
herencia. El anticipo de herencia surge por donaciones hechas por el
causante en vida a determinados legitimarios.

1
Acción de colación. Definición. Condiciones para su
ejercicio

La acción de colación es una acción personal que termina en una resolución

que fija la suma colacionable, la que se hará valer en el juicio sucesorio, en
el acto de partición. Se trata de una acción divisible, pues cada heredero
puede ejercerla o renunciarla. En consecuencia, la interrupción de la
prescripción por uno de los herederos que demandó por colación no
aprovecha a los demás que no la reclamaron.

Presupuestos para el ejercicio de la acción:

Dentro de los presupuestos, podemos distinguir los objetivos y los

subjetivos.

Los presupuestos subjetivos son los siguientes:

 quien colaciona debe ser descendiente o cónyuge;

 el descendiente o cónyuge que recibió la donación debe concurrir con
otros a la herencia.
 En cuanto a los presupuestos objetivos podemos señalar:
 la donación efectuada en vida por el causante a un descendiente o
cónyuge;
 la ausencia de dispensa.

La colación actúa en la medida en que no se encuentren afectadas las

legítimas. Otro aspecto importante es que no se opera de oficio. Se tramita
ante el juez de la sucesión, atento al fuero de atracción.
Esta acción no puede ser ejercida antes de la muerte del causante, pues se
trata de un derecho que nace originariamente en los legitimarios con motivo
de la muerte del causante.
Se puede renunciar a la acción de manera expresa o tácita.
La acción de colación prescribe a los cinco años desde la muerte del autor
de la sucesión (aplica el art.2560, pues no hay disposición especial).

2
 Personas obligadas a colacionar. Personas con derecho
a pedir la colación

El art. 2385 define a las personas que están obligadas a colacionar. Así,
prescribe que:

Los descendientes del causante y el cónyuge supérstite que

concurren a la sucesión intestada deben colacionar a la masa
hereditaria el valor de los bienes que les fueron donados por
el causante, excepto dispensa o cláusula de mejora expresa
en el acto de la donación o en el testamento. [Dicho valor se
determina a la época de la partición según el estado del bien
a la época de la donación].
También hay obligación de colacionar en las sucesiones
testamentarias si el testador llama a recibir las mismas
porciones que corresponderían al cónyuge o a los
descendientes en la sucesión intestada1.

La norma establece que deben colacionar:

 los descendientes;
 el cónyuge.

El Código de Vélez también comprendía a los ascendientes. El Código Civil y

Comercial los excluye, pues se entiende que la donación efectuada a estos
no supone un anticipo de herencia, ya que los hijos heredan a sus padres,
pero no a la inversa. Por lo tanto, se presume que la donación efectuada por
un hijo a un ascendiente supone simplemente una liberalidad.
La legitimación activa y pasiva del cónyuge guarda armonía con la posibilidad
de donar entre cónyuges regulada en el Código Civil y Comercial.
Los herederos que concurren a la sucesión del causante en representación
de su ascendiente que ha recibido la donación, también deben colacionar.
Esto responde al alcance y características del derecho de representación.
Por otra parte, el descendiente o cónyuge que renuncia a la herencia puede
conservar el bien donado o reclamar el legado hasta el límite de la porción
disponible. Tal situación puede ser muy conveniente para el heredero
renunciante que ha recibido una donación que supera la cuota alimentaria
que le correspondería, sin vulnerar la legítima.

1 Art. 2385 - Ley N° 26.944 . Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable Congreso de la Nación Argentina.

3
 Heredero que no era tal al momento de la donación:
Apunta el art. 2388 a que: “el descendiente que no era heredero presuntivo
al tiempo de la donación, pero que resulta heredero, no debe colación. El
cónyuge no debe colación cuando la donación se realiza antes del
matrimonio”2.
Se infiere de la norma que no son legitimados pasivos aquellas personas que
al momento de recibir la donación no eran legitimarios, si no que
adquirieron con posterioridad tal calidad. Es decir, no deben colacionar. Por
otra parte, expresa el art. 2395 que a la colación solo puede pedirla quien
era heredero presuntivo al momento de la donación. Asimismo, el cónyuge
no puede pedir la colación respecto a las donaciones hechas por el difunto
antes de celebrado el matrimonio. De ello se desprende que para poder
estar legitimado activamente para ejercer la acción, se debe tener la calidad
de legitimario al momento de la donación y mantenerla a la apertura de la
sucesión.
Respecto a los herederos nacidos con posterioridad a la donación, se
entiende que carecen de legitimación activa para solicitar la colación.

Modo de hacer la colación

En cuanto al modo de hacer la colación, postula el art. 2396 que “la colación
se efectúa sumando el valor de la donación al de la masa hereditaria después
de pagadas las deudas, y atribuyendo ese valor en el lote del donatario” 4.
Por lo tanto, la masa que sirve de base a la colación se forma con los bienes
dejados por el causante, una vez deducidas las deudas, y por las donaciones
efectuadas en vida por aquel a determinados legitimarios.
La igualdad entre los herederos se obtendrá al incorporar el valor
colacionable al caudal relicto y de esta fomra crece la masa hereditaria
como si el bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el
momento de su muerte y adjudica ese mismo valor al heredero afectado a
quien se le da menos, con lo cual figurará en su hijuela como ya recibido. De
esta manera, no se deja sin efecto la donación, sino que se imputa a la hijuela
del beneficiario el valor de lo donado. En los hechos, el donatario recibe
menos que los demás herederos porque se descuenta de su hijuela el valor
de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del causante.

Donación realizada a los descendientes o ascendientes del heredero:

2 Art. 2388 - Ley N° 26.944. Op. cit.

4
 Aquí debemos distinguir dos situaciones:

 las donaciones hechas a los descendientes: en este caso, el heredero no

debe colacionar;
 los descendientes que concurran por representación a la sucesión del
causante deben colacionar las donaciones hechas por este a su
ascendiente. Ello responde a los efectos propios de la representación.

Si bien el art. 2389 se refiere a las donaciones a los ascendientes o

descendientes, en su desarrollo se limita a estos últimos; sin embargo, en un
análisis armónico con el art. 2388, debe entenderse que el ascendiente que
al momento de la donación no es heredero presuntivo, no debe colacionar.

Donación al cónyuge del heredero:

El art. 2390 contempla dos situaciones, a saber:

donaciones hechas al cónyuge del heredero: no deben ser

colacionadas por éste.
donaciones hechas conjuntamente a ambos cónyuges: deben
ser colacionadas por la mitad, por el que resulta heredero3.

Esto responde al principio de que no es posible colacionar por otro.

El cónyuge del heredero, no es heredero forzoso en el

sistema previsto por el Código Civil y en consecuencia, por
disposición de la ley, no tiene obligación de colacionar las
donaciones que el causante le hubiera hecho en vida, salvo
que se tratara de un acto simulado y fuera probado en juicio
(Casado, 2014, p. 274).

La solución del segundo supuesto guarda armonía con lo expresado, en

cuanto que solo el heredero es pasible de colacionar, si correspondiere.
Respecto a los beneficios que deben colacionarse:

3 Art. 2390 - Ley N° 26.944. Op. cit.

5
 El art. 2391 regula que:

Los descendientes y el cónyuge supérstite obligados a

colacionar también deben colacionar los beneficios recibidos
a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que
tuvieron por objeto procurarles una ventaja particular,
excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero con
discapacidad en el artículo 24484.

Con esta norma se amplía el alcance de las liberalidades –que no son

donaciones– que deben colacionarse. Por ejemplo, el préstamo gratuito del
causante a uno de los legitimarios de un campo con plantaciones; el
presunto heredero podría disfrutar por un tiempo de ese beneficio en
perjuicio de los demás coherederos, lo que podría generar desigualdad entre
ellos. Es decir, esta solución se debe a que la exclusión de colacionar esas
liberalidades implica un detrimento para los demás herederos.
Además, se regulan dos supuestos en los que no procede la colación:

 dispensa;
 mejora al heredero con discapacidad.

Por otra parte, no procede la colación cuando el bien pereció sin culpa del
donatario, es decir, por caso fortuito. En tal caso, si la pérdida de la cosa
generó una indemnización (subrogación real), tal indemnización es
colacionable.

En cuanto a los frutos e intereses:

Afirma el art. 2394 que “el heredero obligado a colacionar no debe los frutos
de los bienes sujetos a colación, pero debe los intereses del valor
colacionable desde la notificación de la demanda”5. En consecuencia, los
frutos de los bienes colacionables pertenecen al heredero donatario y no se
colacionan.

Pero el valor colacionable del bien genera intereses. Estos se deben desde la
notificación de la demanda.

4 Art. 2391 - Ley N° 26.944. Op. cit.

5 Art. 2394 - Ley N° 26.944. Op. cit.

6
 Cálculo del valor colacionable

Al referirse al valor del bien donado, establece el art. 2385 que “dicho valor
se determina a la época de la partición según el estado del bien a la época
de la donación”6.

Una diferencia importante entre el Código Civil y el nuevo Código se produce

respecto del momento para determinar el valor de lo donado, que en el
Código Civil era al momento de la apertura de la sucesión, mientras que
ahora es al momento de la partición. Esto responde a los cambios
producidos en el valor de los bienes por la inflación. Asimismo, el parámetro
para determinar el valor corresponde al estado del bien al celebrarse la
donación.

Beneficios excluidos de la colación

Los beneficios excluidos de la colación están establecidos en el art. 2392.

Estos son:

No se debe colación por los gastos de alimentos; ni por los de

asistencia médica por extraordinarios que sean; ni por los de
educación y capacitación profesional o artística de los
descendientes, excepto que sean desproporcionados con la
fortuna y condición del causante; ni por los gastos de boda
que no exceden de lo razonable; ni por los presentes de uso;
ni por el seguro de vida que corresponde al heredero, pero sí
por las primas pagadas por el causante al asegurador, hasta
la concurrencia del premio cobrado por el asegurado.
También se debe por lo empleado para establecer al
coheredero o para el pago de sus deudas 7.

La razonabilidad y la proporción del beneficio respecto a la condición y

fortuna del causante constituyen pautas que deben observarse para
determinar si los beneficios resultan o no colacionables.

6 Art. 2385 - Ley N° 26.944. Op. cit.

7 Art. 2392 - Ley N° 26.944. Op. cit.

7
 Dispensa

El art. 2385 prescribe excepciones a la obligación de colacionar; estas son,

por dispensa o cláusula de mejora dispuesta en el acto de donación o en el
testamento.
La dispensa marca el carácter dispositivo de las normas que regulan la
colación, pues si el causante no quiere realizar un anticipo de herencia con
la donación, sino que quiere mejorar a un heredero, puede dispensar a este
último de colacionar.
No se exigen fórmulas sacramentales respecto a la dispensa; basta con que
conste de manera inequívoca la voluntad del causante de mejorar a ese
heredero forzoso.

Colación de deudas. Supuestos. Modo de hacer la

colación

El Código Civil y Comercial regula de manera expresa la colación de deudas.

Esta consiste en imputar a la hijuela de un heredero las deudas que tuviera

a favor del causante. La colación de las deudas consiste en deducir su
importe de la porción del deudor; si exceden tal porción, debe pagarlas en
las condiciones y plazos establecidos para la obligación. “La imputación de
la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores”.

Establece expresamente el art. 2397: “Se colacionan a la masa las deudas de

uno de los coherederos en favor del causante que no fueron pagadas
voluntariamente durante la indivisión, aunque sean de plazo no vencido al
tiempo de la partición”8. Es decir, deben colacionarse:

 las deudas que no fueron pagadas voluntariamente durante la indivisión;

 las deudas de plazo no vencido al tiempo de la partición; por lo tanto,
caen los plazos pendientes.

En esta misma línea, el art. 2398 postula que los coherederos no pueden
exigir el pago de tales deudas antes de la partición:

8 Art. 2397 - Ley N° 26.944. Op. cit.

8
.

Al tratarse de un procedimiento de liquidación, el momento

oportuno para imputar la deuda, es la partición, que es un
conjunto complejo de actos jurídicos encaminados a poner
fin al estado de indivisión, de modo que los copartícipes
materializan la porción ideal que en la herencia les
corresponde, transformándola en bienes concretos sobre los
que tienen un derecho exclusivo. (Casado, 2014, p. 284).
En las deudas contraídas durante la indivisión (es decir, con posterioridad a
la muerte del causante), se aplica la colación de deudas cuando se trata de
sumas de las cuales un coheredero se hace deudor hacia los otros en ocasión
de la indivisión, siempre que el crédito esté relacionado a bienes indivisos.
Se establece como excepción que se realice el pago antes de la partición.

Momento a partir del cual se generan intereses:

 las sumas colacionables producen intereses desde la apertura de la

sucesión si el coheredero era deudor del difunto, cuando no se hubiesen
pactado intereses con anterioridad;
 las sumas colacionables producen intereses con anterioridad al
fallecimiento del autor de la sucesión (los intereses se deben desde su
origen);
 desde el nacimiento de la deuda, si esta surge en ocasión de la indivisión.

Compensación:

Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crédito no sea aún

exigible al tiempo de la partición, hay compensación y solo se colaciona
cuando la deuda fuera mayor y solo en la medida del exceso.

Trasmisión de bienes a legitimarios en vida del

causante: casos en que se presume la gratuidad

La posibilidad de maniobras del causante que, con el objeto de beneficiar a

alguno de sus legitimarios, ocultare la gratuidad de la transmisión de bienes
a favor de alguno de estos, bajo el velo de una apariencia onerosa, no escapa
a las previsiones del Código vigente ni al Código Civil anterior.
El art. 2461 del Código Civil y Comercial tiene como fuente próxima el art.
3604 del Código Civil, cuya redacción mejora.

9
La norma presume, sin admitir prueba en contrario, que las enajenaciones
efectuadas en vida por el causante a sus legitimarios, en la medida en que
llevan anexo el cargo de una renta vitalicia en favor de aquel o la reserva de
usufructo, uso o habitación, encubren una liberalidad que debe imputarse
sobre la porción disponible a título de mejora. Por ejemplo, el padre vende
a uno de sus hijos un inmueble y se reserva el usufructo.
Por otra parte, si el valor de los bienes recibidos por el legitimario excede la
porción disponible, el excedente debe ser traído a la masa o acervo, pues se
encuentra sujeto a colación.
Se contempla la posibilidad de que si el acto no es absolutamente gratuito,
el adquirente pueda demostrar que ha abonado algunas sumas, las que
podrán deducirse del valor de lo donado.
Este artículo se aplica a las transmisiones a título oneroso, ya que en las
gratuitas rigen las normas relativas a la colación.
En definitiva, las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los
legitimarios en las condiciones expuestas son reputadas a título gratuito.
Por último, se establece que tanto la imputación a la porción disponible
como la colación (del excedente) no pueden ser demandadas por el
legitimario que hubiese prestado su consentimiento al acto.

10
Referencias
Casado, E. (2014). Título VIII: Partición – Capítulo 3: Colación de donaciones.
En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters – La Ley.
Ley N° 26.944 (2014). Código Civil y Comercial de la Nación. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
Pérez Lasala, J. L. (2014). Tratado de Sucesiones, tomos 1 y 2. Santa Fe:
Rubinzal Culzoni.

11