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UNIVERSIDAD RURAL DE GUATEMALA


SEDE VILLA NUEVA
DERECHO MERCANTIL
Guatemala 2018

NOTA:
El Presente es un resumen sobre los puntos tratados en el curso de
Derecho Mercantil y el mismo es eminentemente con fines didácticos.

CONTENIDO

 Actos de Comercio
 Obligaciones Profesionales de los Comerciantes
 Superintendencia de administración tributaria
 Organización Mundial de Comercio
 Superintendencia de bancos
 Características de las Obligaciones y Contratos Mercantiles
 Características de las obligaciones mercantiles frente a las civiles.
 Criterios de distinción entre contratos mercantiles y civiles.
 Principios filosóficos
 Integración del Código de Comercio y el Código Civil en materia de
obligaciones y contratos.
 Clasificación de los Contratos.
 Los Contratos Mercantiles en Particular.

RELACIONES OBJETIVAS QUE ESTUDIA EL DERECHO MERCANTIL:


El Derecho, como ciencia normativa se encarga de estudiar las formas
que la sociedad adopta para imponer límites a la conducta humana
intersubjetiva, sean estas de carácter legal, consuetudinario, jurisprudencial
o contractual; lo que se conoce como fuente material del derecho.

Cada rama de la ciencia jurídica tiene asignada la función de estudiar una


parte de esas relaciones, para dar principios fundamentales que después van
a manifestarse en el derecho vigente.

En un inicio, la función del derecho mercantil era normar las relaciones en


que intervenía un sujeto que profesionalmente era conocido como
COMERCIANTE cuyos actos intermediadores consistían en llevar los
satisfactores o mercancías al consumidor; por lo que se consideraba que
el comercio era una actividad exclusiva que realizaba el mercader o
comerciante.
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El Derecho Mercantil de hoy estudia la actividad profesional del


comerciante, los medios que facilitan la circulación de mercancías, los bienes
o cosas mercantiles, las reglas del comercio nacional e internacional; la
propiedad industrial, los procedimientos para reclamar la solución de un
conflicto de intereses.

ASPECTOS HISTORICOS DEL DERECHO MERCANTIL:

El derecho Mercantil como rama del derecho es reciente, si se toma en


cuenta la antigüedad de otras disciplinas, esto debido a las circunstancias
históricas precisas del desarrollo de la civilización. Ciencias como la Historia,
la Sociología, la Antropología nos enseñan que el hombre en los iniciales
estadios de su vida, satisfacían sus necesidades con los bienes que la
naturaleza les proporcionaba de manera espontánea y que conforme sus
necesidades se limitó a producir sus satisfactores únicamente para su núcleo
familiar sin ningún propósito de intercambio.

Al evolucionar su organización social sus necesidades se hicieron más


complejas, la actividad económica del hombre sufrió una transformación que
habría de introducir el desarrollo de la civilización: LA PROGRESIVA
DIVISION DEL TRABAJO. Este fenómeno histórico, ampliamente
planteado por FEDERICO ENGELS en su obra EL ORIGEN DE LA
FAM ILIA, LA PROPIEDAD Y ESTADO condiciona las relaciones
sociales que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa
división surgió el MERCADER que sin tomar parte directa en el proceso de
la producción hace circular objetos producidos llevándolos del productor al
consumidor. Así surge el profesional comerciante y así también la riqueza
que se produce adquiere la categoría de mercancía o mercadería, en la
medida en que es elaborada para ser intercambiada para ser vendida.

EL DERECHO MERCANTIL EN LA ANTIGÜEDAD:


Los egipcios, los fenicios los persas, los chinos, el mismo hombre
americano, comerciaron, pero de manera informal y empírica.

Grecia clásica: Por su proximidad con el mar mediterráneo hizo que


el comercio por mar fuera una actividad de primer orden para su economía.
De aquí surgen figuras que aún con diferente ropaje, existen en el
Derecho Mercantil de nuestro tiempo, por ejemplo:
 El préstamo a la Gruesa ventura, que es el antecedente del contrato
de seguro.
 Le echazón conocido en la actualidad como Avería Gruesa.

Puede atribuírseles también las Leyes de Rodas, por haberse originado en


la isla de Rodas, que era un conjunto de leyes destinadas a regir el comercio
marítimo.
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Roma: El derecho romano se caracterizaba por un conjunto de normas


que regían la actividad del imperio, de allí e IUS CIVILE, que era un derecho
destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no
de carácter mercantil, una de sus características principales que era un
derecho esencialmente formalista, pero debido a que el comercio se ha
caracterizado por ser rápido y sin mayores formalismos, los romanos crearon
la figura del pretor quien en estos casos aplicaba la ley civil al comercio,
pero bajo las condiciones del mismo.

EL DERECHO MERCANTIL EN LA EDAD MEDIA:


Se caracteriza por el dominio del feudalismo, en el que el señor feudal era
dueño y señor de todo lo que había y se producía dentro de su territorio.
Esto motivo que fuera de los feudos se produjeran bienes y se
comercializaran libremente, surgiendo la burguesía cuya importancia no
radicaba en los bienes territoriales, sino en la riqueza monetaria que producía
el tráfico comercial. La monarquía encuentra en los comerciantes su mejor
aliado. La estimula en su función con ello se principia a definir lo que hoy
conocemos como DERECHO MERCANTIL.

Como aporte importante de esta etapa podemos señalar la LETRA DE


CAMBIO, la consolidación de diversos tipos de sociedades mercantiles,
fomento el contrato de seguro, inicio del registro mercantil y lo más
importante es que el Derecho Mercantil se transformó en un derecho
autónomo del derecho civil.

EL DERECHO MERCANTIL EN LA EPOCA MODERNA:


El descubrimiento de América motiva el expansionismo mercantilista europeo.
El descubrimiento de América no fue un accidente; fue el resultado de las
pretensiones de España, Inglaterra, Holanda, Italia, que buscaban nuevas
rutas para nuevos mercados. La principal vía de comunicación siguió siendo el
mar.

Aunque durante varios años el Derecho Mercantil moderno continúo


conservando su carácter de ser un derecho de la profesión de
comerciante, con la legislación de Napoleón en 1807, sucedieron dos hechos
importantes:

1. Promulgo un código propio para el comercio


2. El derecho mercantil dejo de ser una ley clasista para convertirse en un
derecho destinado a regir relaciones objetivas que la ley tipifica como
comerciales, siendo irrelevante que el sujeto de las mismas sea o no
comerciante.

La revolución industrial, los inventos importantes en la ciencia,


exigieron esa objetivación que durante largo periodo inspiro a no pocos
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códigos en el mundo moderno.

SITUACION ACTUAL DEL DERECHO MERCANTIL:


El Derecho,
como totalidad refleja los intereses y conflictos de la estratificación social; y
vincularon al derecho mercantil como un derecho del sistema capitalista,
y durante la primera mitad del siglo XX se trató de limitar la autonomía de
la voluntad base esencial de la libre contratación, y hacer que el Estado
interviniera como sujeto de actividades comerciales.

ASPECTOS HISTORICOS DE DERECHO MERCANTIL


GUATEMALTECO:
E
n el periodo colonia, Guatemala, al igual que el resto de los dominios
españoles en América, regia su vida jurídica por la legislación de la
metrópoli, de esa cuenta el comercio lo controlaba el Consulado de México y
éste ejercía jurisdicción en los países centroamericanos para resolver las
controversias que se pudieran ocasionar. Ante la insistencia de los
comerciantes de la capitanía, se creó el Consulado de Comercio de
Guatemala, por Real Cédula del 11 de diciembre de 1793.

Luego de la independencia política de Centroamérica no se dio como


consecuencia una legislación propia teniendo vigencia las leyes
españolas por algunos años, hasta que en el gobierno del doctor MARIANO
GALVEZ, se sustituyeron por los llamados códigos de LIVINGSTON, que
eran un conjunto de normas redactados para el Estado de Louisiana, por
el jurista EDUARDO LIVINGSTON dentro de las cuales se comprendían
leyes referentes al comercio.

En 1877 se promulgaron los nuevos códigos de Guatemala, se incluyó un


código de comercio, Decreto Gubernativo número 191 de fecha 20 de julio de
1877, con una ley de enjuiciamiento mercantil; este código se califica como
una imitación del código chileno; en 1942 se promulgo un nuevo Código
de Comercio contenido en el Decreto número 2946 del Presidente de la
Republica, éste código es calificado por el profesor guatemalteco EDMUNDO
VASQUEZ MARTINEZ, como una mejor sistematización de las instituciones
de 1877, a la vez que reunió en un mismo cuerpo una serie de leyes
dispersas, sobre todo, las convenciones internacionales en materia de la
letra de cambio, pagaré y cheque.

En 1970 se promulgo el Decreto 2-70 del Congreso de la República, que


contiene el actual Código de Comercio de Guatemala, el que pretende ser un
instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades del tráfico
comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como internacional.
Para su elaboración se tomaron en cuenta otros códigos de Centroamérica,
sobre todo el de Honduras; ello con la idea de buscar una unificación
legislativa que hiciera viable el movimiento comercial que generaría el
llamado MERCADO COMUN CENTROAMERICANO.
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Es importante señalar la creación del Registro Mercantil, pues tal función


la cumplía el Registro Civil. En materia de títulos de crédito, se incorporó la
Factura Cambiaria, se trasladaron aquellos contratos que, considerados
contratos mercantiles, como el de Fideicomiso o los que se referían a la
edición, radiodifusión o representación escénica, formaban parte del Código
Civil.

CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL:


 Punto de Vista Subjetivo: Conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su
función profesional.
 Punto de vista Objetivo: Conjunto de principios doctrinarios y normas
de derecho sustantivo que rigen los actos de comercio.
 Derecho Mercantil Guatemalteco: Conjunto de normas

 jurídicas, codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los


comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociación jurídica
mercantil.

CARACTERISTICAS
 Poco formalista: Los negocios mercantiles se concretan en
simples formalismos solo explicables para un conjunto de relaciones
que por su cantidad no podrían darse fácilmente de otra manera. Ej.
L a representación en lo civil exige un contrato de mandato; en
materia de títulos de crédito se da por un sencillo endoso en
procuración. El abordar un autobús, pagar el valor del pasaje y
recibir el boleto, configura un contrato de transporte entre el usuario y
el propietario del medio de transporte, representado por el piloto,
quien ejerce una representación sin mandato expreso.
 Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar: El poco
formalismo se relaciona con la agilidad del tráfico comercial. El
comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
Ello obliga a que el derecho funcione a la par de la realidad que se
le presenta. Ej. Un juez no podría negarse a resolver un conflicto
de intereses en el campo comercial pretextando que un negocio no
está regulado por el derecho vigente, ya que si en algún campo el
contrato atípico se da con suma facilidad es en el mundo de que
hacer comercial.
 Adaptabilidad: El comercio es una función humana que cambia día a
día. Por diversos motivos (políticos, científicos, culturales) las formas
de comerciar se desenvuelven progresivamente. De ello resulta que la
legislación siempre va a la zaga de la práctica. Entonces, una
característica de éste derecho para tomarse en cuenta es que, en su
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contexto general, debe irse adaptando a las condiciones reales del


mismo fenómeno comercial.
 Tiende a ser internacional: La producción de bienes y servicios no es
exclusivamente para el comercio local de una sociedad organizada
políticamente. Se produce para el mercado interno; para el mercado
internacional. Ello obliga a que las instituciones jurídicas tiendan a ser
uniformes porque así permite la facilidad del intercambio internacional.
Prueba de ello es la uniformidad en los Títulos de Crédito. Todos los
países en menor o mayor escala, tienden a abarrotar el mercado
extranjero con sus mercancías; y de ahí que organismos
internacionales, como Naciones Unidas, fomenten el estudio y
sistematización del Derecho Mercantil Internacional. Esta
característica es más sensible ahora que ha surgido el fenómeno de la
globalización de las economías.
 Posibilita la seguridad del tráfico jurídico: Seguridad Jurídica es la
observancia de mecanismos consagrados para el surgimiento de la
normatividad, dentro de los cuales se encuentra la forma de contratar.
Esta se basa en la observancia estricta de que la negociación mercantil
se rige en la verdad sabida y la buena fe guardada, de manera que
ningún acto posterior puede desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse.

PRINCIPIOS:
 La buena fe: Que constituye un estándar de conducta arreglada a
los imperativos éticos exigibles con la conciencia social imperante.

 La verdad sabida: Se refiere este principio a la palabra dada por las


partes, que se considera como verdad sabida.
 Toda prestación se presume onerosa: Ya que debido al mismo carácter
del Derecho Mercantil en que es el interés de lucro el que motiva a
los comerciantes a realizar los actos comerciales, por lo que se presume
que ninguna prestación se realiza en forma gratuita
 Intereses de lucro: Que se refiere a la motivación de los comerciantes
para ejercer el comercio, es decir perseguir una ganancia siempre.
 Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL:


La palabra fuentes del derecho significa origen, fenómeno de donde
proviene, y pueden clasificarse en fuentes formales, reales e históricas.
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FUENTES FORMALES DEL DERECHO MERCANTIL:


 La costumbre
 La jurisprudencia
 La ley
 La doctrina
 El contrato.

LA LEY:
 Iniciativa
 Discusión
 Aprobación
 Sanción
 Veto.
 Publicación
 Vigencia.

METODOS ALTERNOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS:


1. NEGOCIACION.
2. CONCILIACION.
3. MEDIACION.
4. ARBITRAJE.

PIRAMIDE DE HANS KELSEN.

 LEYES CONSTITUCIONALES
 LEYES ORDINARIAS
 LOS REGLAMENTOS
 LOS CONTRATOS.

EL COMERCIO EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA:


El artículo 43 de la Constitución es el que centraliza este tema, indicando
que: Se reconoce la libertad de industria, comercio y de trabajo, salvo las
limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las
leyes.

SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL:


1. COMERCIANTE: A q u e l l a persona que, con intenciones de
lucro, compra para revender, colocándose o desarrollando una
actividad intermediadora ente el productor y el consumidor de bienes
y servicios. Pueden ser individuales o sociales. Ver Art. 2º. Y 6º. 12.
Código de Comercio.
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2. COMERCIANTES EXTRANJEROS: En la actualidad los extranjeros


están facultados para ejercer el comercio como comerciantes
individuales o como representantes de personas jurídicas,
cumpliendo nada más el requisito de inscribirse en el Registro
Mercantil, del mismo modo que se inscribe un guatemalteco, como
comerciante, como auxiliar del comerciante o como mandatario del
comerciante.
3. CONYUGES COMERCIANTES: Los casados pueden dedicarse en
forma separada o en conjunto al comercio, y si lo hacen juntos los dos
son considerados comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar
del otro.

PROFESIONES U OFICIOS EXCLUIDOS DEL TRÁFICO COMERCIAL:


El código de comercio excluye algunas actividades productivas, del tráfico
comercial. Art. 9º. Código de Comercio.

 Profesiones liberales: Aquella que ejercen los graduados universitarios,


dichos profesionales cobran sus servicios y le denominan honorarios,
término que se utiliza para elevar semánticamente el trabajo profesional.
Lo que hace un profesional no es tráfico comercial; debe de tomarse en
cuenta a los contadores, peritos agrónomos, etc., cuando por medio de
ellas se puede trabajar en forma autónoma o sea prestando un servicio sin
ninguna dependencia laboral o administrativa.
 Labores agropecuarias y similares: El agricultor no es comerciante,
siempre y cuando su tráfico sea sobre productos que cultiva y transforma
en su empresa agrícola.
 Artesanos: Toda vez que según nuestro ordenamiento legal, son aquellas
personas que transforman un producto por encargo y por lo tanto no
tienen un almacén o expendio.

COMERCIANTES SOCIALES ESPECIALES:


Hay sociedades que en
su totalidad se rigen por el Código de Comercio; y hay otras que, además
de éste, se rigen por su ley especial siendo ellas: sociedades anónimas
bancarias, sociedades anónimas de seguros, sociedades anónimas
financieras, sociedades anónimas para almacenes generales de depósito. Y
que por regirse por una ley especial (ley de bancos, ley de empresas
aseguradoras, etc.) se les llama comerciantes sociales especiales.

LAS PERSONAS DEL DERECHO PÚBLICO Y EL TRÁFICO MERCANTIL:


Las personas jurídicas que forman parte de la organización centralizada o
descentralizada del Estado, no son sujetos de Derecho Mercantil. Pero
pueden realizar actividades típicamente mercantiles y se sujetan para los
efectos a las leyes de la materia sin ser comerciantes.
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COMERCIANTE SOCIAL
INTRODUCCION AL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD ELEMENTOS
GENERALES DE LA SOCIEDAD MERCANTIL

EL FENOMENO ASOCIATIVO: Es una característica de la convivencia


social. El hombre, individualmente considerado, busca colaboración de los
demás para conseguir satisfacción de intereses comunes. Dentro de las
relaciones comerciales el fenómeno asociativo se presenta desde el simple
contrato de participación, hasta el entendimiento internacional de los estados
para crear mecanismos regionales que integran la actividad económica y que
contribuyen a la expansión del comercio: Zonas preferenciales, Zona de
libre comercio, Uniones aduaneras, Mercados comunes o uniones
económicas.
La sociedad mercantil es una manifestación de ese fenómeno. Surge de
la necesidad que tiene el sujeto individual de asociar capacidad económica
e intelectual con el fin de que, en un esfuerzo conjunto, se pueda
desarrollar una actividad industrial, de intermediación o de prestación de
servicios. Ante la posibilidad de llevar a cabo una explotación económica que
necesita varios recursos, viene a ser imperativo el acto de formar una
sociedad mercantil.

ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL:


La
primera forma de sociedad que pudo darse en la antigüedad fue la
copropiedad que existía sobre los bienes dejados por un jefe de familia, los
que a su fallecimiento eran explotados comunitariamente por los
herederos. El código de HAMMURABI identificado como cuerpo legal de
Babilonia, contiene una serie de normas para una especie de sociedad en las
que sus miembros aportaban bienes para un fondo común y se dividen las
ganancias.

En Grecia se sabe que funcionaron sociedades que explotaban


actividades agrícolas y de comercio marítimo, con cierta capacidad jurídica
proveniente de un negocio constituido, pero sin que se delimitara con
precisión a la sociedad mercantil.

En Roma, la primera forma de sociedad que se dio fue en la copropiedad


familiar, la que tenía una proyección universal en cuanto a la responsabilidad
frente a terceros, porque comprendía o comprometía la totalidad de los
bienes patrimoniales.

En la Edad Media, particularmente en la etapa conocida como “Baja Edad


Media” ocurre un desarrollo acelerado del comercio marítimo por medio del
Mar Mediterráneo. Estamos en el principio de la expansión mercantilista y
ante la aparición institucional de las sociedades m e r c a n t i l e s .
Es usual en esa época el contrato de COMENDA origen de las
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sociedades comanditarias. De la Compañía, conocida forma de sociedad


desde el Derecho Corporativo; y la división del derecho privado en sus
dos ramas: Derecho Civil y Derecho Mercantil.

Con el ulterior desarrollo del mercantilismo, el fortalecimiento de las ideas


liberales y del sistema capitalista, la sociedad mercantil se motivó para
perfeccionarse. Algunas formas de sociedad, como la colectiva y la
comanditaria, cayeron en desuso; otras, como la anónima y la
responsabilidad limitada, se fortalecieron. Estas dos últimas adquirieron
mayor importancia en el Derecho Mercantil moderno, sobre todo por el grado
de responsabilidad que el socio tiene frente a terceros por la gestión social.
En este sistema económico, la sociedad mercantil, particularmente la
anónima, ha encontrado mayores posibilidades de funcionamiento; y su
importancia está relacionada con la llamada economía de mercado libre.

ASOCIACION Y SOCIEDAD: Tanto la asociación y la sociedad son


manifestaciones de un mismo fenómeno asociativo, pero con una trama
orgánica diferente.
 La asociación: No tiene finalidad lucrativa; sin embargo si obtiene lucro
sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociación y para el
cumplimiento de los fines que motivaron su fundación.
 La sociedad: Su finalidad es lucrativa y las utilidades es repartida entre
los socios.

SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL: Existen tres criterios para


definirlas
 Punto de vista profesional: Una relación jurídica tiene naturaleza
mercantil cuando el sujeto que interviene tiene calidad de comerciante;
en cambio en la civil no la tiene.
 Punto de vista objetivo: Si una sociedad su objeto social lo constituye
actos calificados por ley como actos de comercio la sociedad es
mercantil.
 Punto de vista formal: Si al celebrarse el contrato de sociedad, en el
 contexto del instrumento adopta una de las formas establecidas en el
Código de Comercio. Art.10.

COMERCIANTE SOCIAL O SOCIEDAD MERCANTIL: (Art. 3, 10, 1728 (B)


1. CONCEPTO: Son las sociedades organizadas bajo la forma
mercantil, con calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto;
y, quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualquier
actividad que se refiera a la industria dirigida a la producción o
transformación de bienes y a la prestación de servicios, la banca, seguros
y fianzas. Art. 3 Código de Comercio.
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2. CARACTERISTICAS
 Se constituye por medio de contrato, el que debe de
celebrarse en Escritura Pública, a este contrato se le
asignan las siguientes características:
 Es Real: Ya que para que se perfeccione es necesario que
se entregue la cosa objeto del contrato (las aportaciones)
 Es Principal: Los socios se obligan entre si en una misma posición
cualitativa y a veces cuantitativa.
 Es Onerosa: S e recibe un beneficio como contraprestación del
aporte.
 Es Absoluto: No está sujeto a condición.
 Es de Tracto Sucesivo: Ya que es de Ejecución Continuada y sus
efectos se prolongan en el tiempo.
 Es Solemne: Ya que en su celebración deben cumplirse
los requisitos establecidos en el artículo 1730 del Código Civil y 46
del Código de Notariado, así como el 16 del Código de Comercio, el
que obliga a que este contrato conste en Escritura Pública.

3. AUXILIARES DEL COMERCIANTE


 Son personas que ayudan al comerciante pero son subordinados del
el comerciante, a través de un contrato laboral, civil y mercantil.
 Es aquel que realiza actividades mercantiles por su cuenta y en
nombre del comerciante, por lo tanto no ejerce con nombre propio y
está subordinado al comerciante.

Los cuales pueden dividirse así:

 Los que forman parte de la empresa:


 EL FACTOR O GERENTE 263-272, 279 (A) Código de Comercio. Es
el apoderado general del comerciante que tiene a su cargo la dirección
de una empresa o de un establecimiento y que negocia y contrata a
nombre y por cuanta de aquel. En la práctica es poco usual que se
utilice el nombre de factor, generalmente se le denomina Gerente o
Administrador, pero jurídicamente es factor quien dirige un
establecimiento sea cual sea el nombre que reciba.
 EL DEPENDIENTE. Son las personas a quienes el
comerciante encomienda el desempeño constante, en su nombre y
por su cuenta, de alguna o algunas gestiones de tráfico propias de
su empresa o establecimiento de su propiedad. (Art.273 al 275 y 277
al 279 Código de Comercio) y pueden ser de dos clases:
 Dependientes encargados de atender al público: Son los que
están facultados para realizar las operaciones que aparentemente
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estuvieren a su cargo y para recibir los ingresos por venta y


servicios que efectúen, salvo que el principal anunciare al público
que los pagos deben de efectuarse de otra manera. (Art. 274 Código
de Comercio)
 Los dependientes viajeros: Son los que están autorizados para
operar a nombre y por cuenta del comerciante del que son auxiliares
y para recibir el precio de mercaderías que vendan, salvo si se
le limitan tales facultades y ello consta en los formularios que
utilicen para pedidos (Art. 275 Código de Comercio.)

 Los que actúan Independientemente


 Agentes de Comercio: Son auxiliares que actúan de modo permanente,
en relación con uno o varios comerciantes, promoviendo o celebrando
contratos mercantiles y recibiendo a cambio una remuneración. Art.
280 al 291 Código de Comercio) y pueden ser de dos clases:

 Agentes de Comercio Dependientes: Son los que forman parte


de la empresa y están ligados al comerciante por un
Contrato Laboral.
 Agentes de Comercio Independientes: Son dependientes si
actúan por medio de su propia empresa y están ligados al
comerciante por un Contrato Mercantil (Contrato de Agencia)
 Corredores: Son aquellos auxiliares que actúan en forma
independiente
y habitual, se dedica a poner en contacto a los interesados en la
conclusión de un negocio, sin estar ligados a ninguna de las partes por
relaciones de colaboración, dependencia o representación. Están
ligados al comerciante por medio del Contrato Mercantil de Corretaje.
(Art. 292, 293, 297, 301 Código de Comercio.)
 Comisionista: Son las personas que por cuenta ajena
realizan actividades mercantiles actuando por encargo a cambio de
una remuneración y reembolso de gastos. (Art. 303, 305, 308, 311, 314,
323, 324, 326 al 329 Código de Comercio)

LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR

 CONSUMIDOR: Son aquellas personas que “consumen” las


mercaderías o que hacen uso final de los servicios que los comerciantes
ofrecen.

 PRINCIPIOS
 El Derecho a las Satisfacciones Básicas: Que se refiere a
que todo consumidor debe de estar protegido para tener acceso
a los bienes y servicios básicos y esenciales: Ej. Alimentos
Adecuados, Ropa, Vivienda, Cuidado de la Salud, Educación y
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Salubridad.
 El Derecho a la Seguridad: Estar protegido contra productos
de producción y servicios para la salud o la vida.
 Derecho de estar Informado: Recibir los datos necesarios para
hacer una elección informada y tener protección contra la publicidad
o rotulación deshonesta o desorientada.
 El Derecho a Escoger: Tener la posibilidad de escoger entre una
gama de productos y servicios ofrecidos a precios competitivos con
la seguridad de una calidad satisfactoria.
 El Derecho a ser Escuchado: Que los intereses de los
consumidores estén representados en la elaboración de la
política gubernativa y en el desarrollo de productos y servicios.
 El Derecho a Reparación: La posibilidad de recibir una
reparación adecuada ante quejas justas, inclusive compensación
por información engañosa, bienes defectuosos o servicios
insatisfactorios.
 El derecho a la Educación del Consumidor: Adquirir los
conocimientos y habilidades necesarias para efectuar elecciones
o bien fundadas seguras de bines y servicios, estando consiente
además de los derechos y responsabilidades básicas de los
consumidores y como hacerlos efectivos.
 El Derecho a un Medio Ambiente Sano: La posibilidad de vivir y
trabajar en un medio ambiente que no amenace el bienestar
presente y el de futuras generaciones.

CLASIFICACION DOCTRINARIA Y LEGAL DE LAS SOCIEDADES

CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA
ATENDIENDO A LA IMPORTANCIADE LA PERSONA YEL CAPITAL:
 Sociedades de personas (Personalistas): Estas son aquellas en
lo que lo más importante es la calidad de los socios, ya que
estos son conocidos dentro del medio comercial. Dentro de estas
sociedades recoge nuestra legislación la siguiente: Ej. Sociedad en
Comandita (Art. 59 Código de Comercio) Sociedad en
Comandita Simple (Art. 68 Código de Comercio) Sociedad en
Comandita por Acciones (Art 195 Código de Comercio).
 Sociedad de Capital (Capitalistas): Estas son aquellas donde no
importa la calidad de socio, sino su aporte. Dentro de estas
sociedades recoge nuestra legislación las siguientes: Ej. Sociedad
Anónima (Art. 86 Código de Comercio)
 Sociedad Intermedia (Mixtas): Estas son aquellas donde
importa
 la calidad de socio y sus aportaciones. Dentro de estas
sociedades recoge nuestra legislación las siguientes: Ej. Sociedad
de Responsabilidad Limitada (Art. 78 Código de Comercio)
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POR LA RESPONSABLILIDA DE LOS SOCIOS


 Sociedad de Responsabilidad Ilimitada: En las que los socios por
las obligaciones de la sociedad responden con lo que hayan
aportado al capital social y con su patrimonio particular ( Art. 59, 68
y 195 Código de Comercio)
 Sociedades de Responsabilidad Limitada: Son aquellas en que
las obligaciones sociales, únicamente se responde con lo que
aportó al capital social excluyendo el patrimonio particular. (Art.
78 y 86 Código de Comercio).
 Mixta: En las que los socios por las obligaciones de la
sociedad responden con lo que hayan aportado al capital social y
si este no alcanzara con su patrimonio particular

ATENDIENDO A LA FORMA DE REPRESENTAR EL CAPITAL


 Sociedades por Aportaciones o Cuotas: Son la sociedad
compuestas por varios socios que solo están obligados al pago de
sus aportaciones. (Art. 78 Código de Comercio) Ej. Responsabilidad
Limitada
 Sociedades por Acciones: Son la sociedad en las que tiene el
capital dividido y representado por acciones. (Art. 86 Código de
Comercio) Ej. Sociedad Anónima

ATENDIENDO A LA MANERA DE MODIFICAR, AUMENTAR O


DISMINUIR EL CAPITAL SOCIAL
 Sociedades de Capital Fijo: Son aquellas que para poder modificar,
aumentar o disminuir su capital es necesario que se decida por los
socios en Asamblea General Extraordinaria y luego se autorice en
Escritura Pública el asunto decidido ( Art. 16, 135, 203 al 212
Código de Comercio).
 Sociedad de Capital Variable: Son aquellas en que el capital social es
susceptible de aumento, por aportaciones posteriores de los socios o
por admisión de nuevos socios y disminución por retiro parcial o
total de las aportaciones, sin modificar la Escritura Constitutiva. En
Guatemala si es posible constituir Sociedad Anónima de Capital
Variable. Ej. Sociedades de Inversión según la Ley de Mercados y
Valores Art. 73, 74, 75 y 90 Código de Comercio.

SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO


 Sociedades de Hecho: En esta sociedad no existe Escritura
Constitución de Sociedad y como consecuencia no podrá presentar
solicitud para su inscripción en el Registro Mercantil. Art. 224 Código de
Comercio.
 Sociedad Irregular: Es aquella que fue constituida en Escritura Pública,
pero no se presentó al Registro Mercantil para su inscripción provisional,
o si se inscribió provisionalmente pero no se inscribió
definitivamente. Art. 223 Código de Comercio.
 Sociedad con Fin Ilícito: Estas son aquellas que son inscritas por un
error en el Registro Mercantil a pesar de tener un fin ilícito (situación
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poco común) o bien si son inscritas en el Registro Mercantil con un


fin licito, pero luego se dedican a una actividad ilícita. Art. 222
Código de Comercio.
 Sociedades Especiales: Son aquellas que además de regirse por
las normas generales contenidas en el Código de Comercio, se rigen
por su ley especial. Ej. Bancarias, de Seguros y Reaseguros, Fianza y
Reafianzadoras, de Inversión, Bursátil, Almacenes Generales de
Depósito.

CLASIFICACION LEGAL.
 Sociedad Colectiva: Es una Sociedad Mercantil,de
tipo personalista, que se identifica con una razón social, en la que
los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo
subsidiario, ilimitado y solidariamente.
 Sociedad en Comandita Simple: En una Sociedad Mercantil de tipo
personalista, que se identifica con una razón social, que requiere de
un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios
(Comanditados y Comanditarios) con diferente grado de
responsabilidad (Los socios comanditados responden en forma
subsidiaria, ilimitada y solidaria y los socios comanditarios responde
de forma limitada al monto de su aportación.
 Sociedades en Comandita por Acciones: En una Sociedad
Mercantil de tipo personalista, que se identifica con una razón social,
que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten
dos tipos de socios (Comanditados y Comanditarios) con diferente
grado de responsabilidad (Los socios comanditados responden en
forma subsidiaria, ilimitada y solidaria y los socios comanditarios
responde de forma limitada al monto de su aportación.)
 Sociedad de Responsabilidad Limitada: es una Sociedad
Mercantil que se identifica con razón o denominación, que tiene un
capital fundacional dividido en aportes no representables por títulos
valores; y en la que los socios limitan su responsabilidad por
las obligaciones sociales, hasta el monto de sus aportaciones y de
otras sumas que hayan convenido en la escritura social.
 Sociedad Anónima: Es una Sociedad Formalmente Mercantil, de
carácter capitalista, se identifica con denominación social, tiene un
capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los
socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones
que son de su propiedad.

ACTOS DE COMERCIO

COMERCIO:
Según la Real Academia Española, es la negociación que se hace
comprando, vendiendo o permutando géneros o mercancías.
16

EL CONCEPTO DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL ECONÓMICO


 Es la actividad de intermediación entre productores y consumidores con
vistas a la realización lucrativa del cambio.
 Es una actividad interesada que, tomando los productos del sector de la
producción, los coloca en manos del consumidor.
 Con esta intermediación se agiliza el cambio, es decir, la circulación de
los bienes; el productor realiza el cambio de su producto con el
comerciante, éste, a su vez, hace el cambio del mismo producto con el
consumidor.
 El enlace –simple en su estructura (productor-comerciante-
consumidor)- agota la finalidad propia del comercio que lucra con esa
actividad. Agota, también, las finalidades específicas de la producción que
actúa con vista al cambio. Y, finalmente, da satisfacción al consumidor,
que recurre al comerciante en demanda de bienes con que satisfacer su
necesidad.
 En primer lugar, el comerciante, partiendo de un cambio inicial con el
productor lleva a cabo otro cambio con el consumidor: realiza pues,
un cambio para el cambio, en un proceso orgánico imprescindible: es el
agente profesional de la circulación de los bines.

EL CONCEPTO DEL COMERCIO DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO


Actividad lucrativa que consiste en intermediar directa o
indirectamente entre productores y consumidores, con el objeto de
facilitar y promover la circulación de la riqueza.

El legislador por razones de carácter práctico, por motivaciones


históricas y sociales, ubica dentro del ámbito mercantil actividades que desde
el punto de vista económico no son tales. Es la voluntad del legislador la que
determina el contorno jurídico del comercio.

El contenido más importante del derecho mercantil es el complejo de


las relaciones derivadas del ejercicio de la industria mercantil.
Se puede decir que desde el punto de vista estrictamente jurídico,
comercio es aquella actividad que el legislador reconoce como
mercantil.

DE LOS ACTOS DE COMERCIO


a) Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o inmueble, de
derechos sobre ella, o de derechos intelectuales, para lucrar con su
enajenación, sea en el mismo estado que se adquirió o después de
darle otra forma de mayor o menor valor;
b) La transmisión a que se refiere el inciso anterior;
c) Las operaciones de banco, cambio, seguro, empresas financieras,
warrants, corretaje o remate.
17

d) Las negociaciones sobre letras de cambio, cheques o cualquier otro


documento de crédito endosable o al portador;
e) La emisión, oferta, suscripción pública, y, en general, las
operaciones realizadas en el mercado de capitales, respecto de
títulos, valores y documentos que le sean equiparados;
f) La actividad para la distribución de bienes y servicios;
g) Las comisiones, mandatos comerciales y depósitos;
h) El transporte de personas o cosas realizado habitualmente;
i) La adquisición o enajenación de un establecimiento mercantil;
j) La construcción, compraventa o fletamento de buques y aeronaves y
todo lo relativo al comercio marítimo, fluvial, lacustre o aéreo;
k) Las operaciones de los representantes, factores y dependientes;
l) Las cartas de crédito, fianzas, prendas y demás accesorios de las
operaciones comerciales; y,
m) Los demás actos especialmente legislados.

Los actos de los comerciantes realizados en su calidad de tales, se


presumen actos de comercio, salvo prueba en contrario.
Si un acto es comercial para una de las partes, se presume que lo es para
las demás.

CRITERIOS DE COMERCIALIDAD. SISTEMAS SUBJETIVO, OBJETIVO Y


MIXTO
¿Con qué criterios debe enfocarse la calificación de la relación mercantil?

Existen tres sistemas


En el llamado sistema subjetivo, el derecho mercantil era el “Ius
Mercatorum” (Derecho de los Mercaderes). En la Edad Media, con el
florecimiento del comercio y concordes con la idea de esos tiempos, los
comerciantes se unieron en gremios y corporaciones con el objeto de
defender mejor sus intereses y desarrollar con más seguridad sus
actividades. Para regular estas actividades y las situaciones jurídicas en ellas
originadas, fue formándose, nacido de los usos, un complejo de normas
aplicables solamente a los comerciantes inscriptos. Ese ordenamiento
jurídico comercial fue concebido así, como un derecho autónomo y
paralelo al derecho estatal aplicable solamente al comerciante inscripto: era
el derecho de una clase profesional, de vigencia sólo para el comerciante.
La comercialidad de un acto dependía, en su consecuencia, del sujeto
que realizaba el acto. Si el sujeto que la realizaba era comerciante, el acto
se reputaba comercial. De ahí la denominación de subjetivo a ese sistema.

En el sistema objetivo, el derecho mercantil es el derecho regulador de los


actos de comercio; el acto es comercial por su propia naturaleza (o porque
la Ley así lo declara), con prescindencia de la calidad de la persona que la
realiza.
18

En el sistema objetivo se admite la existencia del acto de comercio


aislado. En cambio, en el sistema subjetivo, el acto de comercio es
necesariamente proyección de la actividad profesional de un comerciante.

El sistema objetivo se aplica actualmente en Francia, España, Portugal y


en casi todos los países latinoamericanos. El sistema subjetivo es seguido por
el Código Alemán.

Ninguno de estos sistemas pudo funcionar en forma aislada, pura. El


sistema subjetivo, aún en la etapa de su mayor vigencia, tenía el germen
del sistema objetivo. En efecto: en caso de litigio, no era suficiente,
para aplicar la jurisdicción comercial, la sola calidad de comerciante del
litigante era necesaria, al mismo tiempo, que se tratase de una
controversia comercial.

En la realidad, era el comercio objetivamente considerado al que la


norma iba a ser aplicada.

A su vez, dentro del sistema objetivo, un caudal muy grande de actos


es considerado mercantil porque guarda relación con la persona
del comerciante.

Sistema Mixto se refiere a las que, en mayor o menor medida es a la


vez subjetiva y objetiva: el derecho comercial es, a la vez, derecho de
los negocios y de los comerciantes.

OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE

EL REGISTRO MERCANTIL: La función del registro es dar publicidad a


la materia sujeta a inscripción. La actividad registral en general se sujeta
a ciertos principios que tienden a introducir orden y seguridad para la
misma. Esos principios son los siguientes:

Principio de Inscripción o Principio de Publicidad o Principio de Fe


pública o Principio de Rogación
Principio de Determinación
Principio de Legalidad
Principio de Prioridad
Principio de Tracto Sucesivo.

El Registro Mercantil en Guatemala: Es una dependencia estatal que


funciona dentro del rol administrativo del Ministerio de Economía. Al frente
del registro se encuentra el Registrador Mercantil, quien debe reunir las
19

siguientes calidades: ser Abogado y Notario, colegiado activo, guatemalteco


natural (de origen) y tener un mínimo de 5 años de ejercicio profesional.

Para el control de la materia objeto de registro se deben llevar los


siguientes libros:

o De comerciantes individuales
o De sociedades mercantiles
o De empresas y establecimientos mercantiles
o De auxiliares de comercio
o De presentación de documentos
o Índices y libros auxiliares

 Obligaciones de Registro: El artículo 334 del Código de Comercio


establece la obligatoriedad de la inscripción en el Registro Mercantil de
lo siguiente:

 Comerciantes individuales: Para el comerciante individual existe esta


obligación si su capital es de dos mil quetzales en adelante.

 Sociedades mercantiles: Se hace en base en el testimonio de la


escritura constitutiva. Las sociedades que para poder funcionar
necesitan autorización especial, (bancos, aseguradoras, almacenes
generales de depósito y financieras) es necesario además, acompañar el
documento que apruebe su autorización.

 Empresas y establecimientos mercantiles: La empresa mercantil tiene


la calidad de un bien mueble y el establecimiento viene a ser el lugar en
donde tiene el asiento la empresa. La importancia de controlar
registralmente a estos bienes es que, además de darle seguridad a la
organización empresarial, es una garantía para el tráfico jurídico, ya
que en determinadas ocasiones estos bienes pueden res ponder por el
comerciante titular de la empresa.

 Auxiliares de comercio: Todos los auxiliares del comerciante están


obligados a inscribirse en el Registro Mercantil.

 Cualquier hecho o relación jurídica que indique la ley: El derecho


guatemalteco, deja genéricamente la obligación de registrar lo que
cualquier ley relacionada con el tráfico mercantil ordene que se haga
público.

El artículo 338 del Código de Comercio establece que debe


registrarse lo siguiente:

Mandatos otorgados por el comerciante para operaciones de la empresa.


Revocatoria o limitación de facultades a un mandatario del comerciante
Cualquier acto o disposición sobre la empresa o establecimiento.
Capitulaciones matrimoniales del comerciante individual y el inventario de
20

los bienes de las personas que tenga bajo su tutela o patria potestad.
Modificación a la escritura constitutiva de sociedad, o su disolución,
liquidación, fusión o transformación.

Inscripción de sociedades extranjeras.

Plazo para cumplir con la obligación del registro. Toda obligación de


registro debe cumplirse dentro del plazo de un mes, que se cuenta a partir de
la fecha en que el sujeto se inicia como comerciante o la apertura de la
empresa o establecimiento, o en el caso de las sociedades, a partir d e la
fecha de la escritura.

Efectos del incumplimiento de la obligación. Si la persona obligada a


pretender un registro no lo hace dentro del plazo estipulado o lo omite en
definitiva, se producen los siguientes efectos:

o Se le impone una multa que se gradúa entre 25 y 1000


quetzales, impuesta por el registrador.
o Omitirla en forma permanente, es motivo para que el comerciante
no pueda pertenecer a cámaras de comercio, no puede
desempeñar el cargo de síndico de quiebras ni acogerse a
los beneficios de la suspensión de pagos.

Constancia de la inscripción. Se prueba la inscripción, mediante


documentos especiales expedidos por el Registro Mercantil, entre los que se
cuenta la patente de comercio.

Función calificadora del registrador. Tiene la obligación de estudiar los


documentos que se le presenten y si llega a la conclusión de que el
documento y lo solicitado contraviene la ley, niega la inscripción. En caso
contrario, concede la inscripción.

En caso de negativa, el solicitante tiene la facultad de interponer un recurso,


conocido en la doctrina como Recurso de reclamo, el cual se encuentra
contemplado en el art. 348 y se plantea ante un Juez de 1ª. Instancia del
ramo civil tramitándose como incidente.

Oposición a inscripciones. Esta oposición, se tramita también en incidente


y es de competencia jurisdiccional.

PROTECCIÓN A LA LIBRE COMPETENCIA La Constitución Política de la


República en su artículo 43, establece la libertad de comercio, sin mas
limitación que lo que el interés social aconseje.

Con base en ello, el código de Comercio en sus arts. 361 y 367, en los cuales
se contemplan como actos en contra de la libertad de competencia:

o Prohibición de los monopolios.


21

o Competencia desleal. Toda conducta que genera actos o


hechos contrarios a la buena fe comercial y al normal
desenvolvimiento de las relaciones comerciales.

OBLIGACIÓN DE LLEVAR CONTABILIDAD Y CORRESPONDENCIA


MERCANTIL El sistema de contabilidad utilizado en nuestro medio es el de
Partida Doble, o sea que todo proceso de jornalización a una cuenta deudora,
corresponde una acreedora y viceversa.

Este sistema se detecta principalmente en el libro de diario en el que


se da fe de la legalidad de una contabilidad en cuanto al procedimiento
establecido en la ley.

Los libros que debe llevar el comerciante son: (368)

o Inventario: su finalidad es comparar el activo y pasivo, para


conseguir la cifra del capital patrimonial.
o Diario: o de primera entrada, en donde por partida doble
se anotan las operaciones que realice el comerciante.
o Mayor o centralizador: recoge todas las operaciones del
libro diario y.
o De estados financieros: es el que resume todas las
operaciones anteriores y determina el estado financiero del
comerciante.

Los comerciantes que tengan un activo total que exceda de Q.25,


000.00 pueden omitir en su contabilidad los libros o registros
enumerados anteriormente, a excepción de los que obliguen leyes
especiales.

Los comerciantes individuales cuyo activo total exceda de Q.20,000.00


y toda sociedad mercantil, están obligados a llevar su contabilidad por
medio de contadores.

Ejercicio contable: Es el tiempo que media entre la práctica de un balance


general y otro; y que informa el estado financiero del comerciante o de su
empresa; se realiza cada año cuando menos, (374). Las sociedades
mercantiles deben publicar su balance en el Diario Oficial. (380)

Correspondencia y Documentación. Todo comerciante o sociedad


mercantil debe conservar en archivo durante un mínimo de 5 años, los
documentos de su empresa, salvo disposición legal en contrario.

SUPERINTENDENCIA DE ADMINISTRACIÒN TRIBUTARIA

El Gobierno de Guatemala, por medio del Ministerio de Finanzas Públicas,


inició a principios de 1997 un conjunto de acciones orientadas a transformar
y fortalecer el sistema tributario del país. Dentro de estas acciones se
22

incluyó la creación de la Superintendencia de Administración Tributaria


– SAT-, con el propósito de modernizar la administración tributaria y dar
cumplimiento a los compromisos fiscales contenidos en los Acuerdos de Paz
y el Programa de Modernización del Sector Público.
El proyecto de la creación y puesta en operación de la SAT, se inició en
septiembre de 1997 con la integración de un equipo de trabajo responsable
de administrarlo. El objetivo general del proyecto consistió en crear, diseñar
y poner en funcionamiento una institución autónoma y descentralizada,
moderna, eficiente y eficaz, que se hiciera cargo de la administración
tributaria y aduanera, y que fuera capaz de incrementar los ingresos
tributarios en forma sostenida, honesta y transparente. La creación de la SAT
fue aprobada por el Congreso de la República, según Decreto Número 1-98,
el cual entró en vigencia a partir del 21 de febrero de 1998.
La Superintendencia de Administración Tributaria es una entidad estatal
descentralizada, con competencia y jurisdicción en todo el territorio nacional,
para ejercer con exclusividad las funciones de administración tributaria,
contenidas en la legislación. La Institución goza de autonomía funcional,
económica, financiera, técnica y administrativa y cuenta con personalidad
jurídica, patrimonio y recursos propios.

PRINCIPALES FUNCIONES DE LOS ÓRGANOS Y


DEPENDENCIAS DE LA SAT
Directorio: El Directorio es el órgano de Dirección superior de la SAT; le
corresponde dirigir la política de la Administración Tributaria y velar por
el buen funcionamiento y gestión de la Institución.

Superintendente de Administración Tributaria: El Superintendente es la


autoridad administrativa superior y el funcionario ejecutivo de mayor nivel
jerárquico de la SAT. Tiene a su cargo la administración y direcció n general
de la Institución.

Para el cumplimiento de las funciones de la SAT, el Superintendente de


Administración Tributaria tiene la representación legal de la Institución, la
cual podrá delegar en los funcionarios que designe para el efecto.

Intendencia de Aduanas: La Intendencia de Aduanas es la dependencia


encargada de desarrollar y aplicar las competencias que la SAT tiene en
materia aduanera, como tal, será responsable de administrar el Sistema
Aduanero guatemalteco, debe velar por el cumplimiento de la legislación
aduanera vigente, así como de los convenios y tratados internacionales
suscritos y ratificados por Guatemala.

Intendencia de Recaudación y Gestión: La Intendencia de Recaudación


y Gestión es la dependencia encargada de desarrollar y aplicar las
competencias que la SAT tiene en materia de planificación,
organización, evaluación y ejecución de las actuaciones que, faciliten,
controlen y promuevan el cumplimiento voluntario de las obligaciones
tributarias.
23

Intendencia de Fiscalización: La Intendencia de Fiscalización es la


dependencia encargada de desarrollar y aplicar las competencias que la
SAT tiene en materia de supervisión, inspección, verificación y determinación
del cumplimiento de las obligaciones tributarias y aduaneras sustantivas y
formales.

Intendencia de Asuntos Jurídicos: La Intendencia de Asuntos Jurídicos es


la dependencia encargada de representar y defender los derechos, intereses
y patrimonio de la SAT ante cualquier entidad, dependencia, órgano,
autoridad, y tribunales de justicia, tanto a nivel nacional como en el
extranjero, como parte actora, demandada, tercera interesada, querellante
adhesivo o actor civil.

Intendencia de Coordinación de Operaciones: La Intendencia de


Coordinación de Operaciones es la dependencia encargada de coordinar y
supervisar que las directrices, planes e instrucciones emitidas por las
dependencias con funciones normativas sustantivas, de apoyo técnico y
de gestión de recursos, sean cumplidas y ejecutadas bajo criterios de
efectividad y calidad por las Gerencias de Contribuyentes Especiales
Grandes y Medianos, las Gerencias Regionales, la Gerencia de Atención
al Contribuyente.

Asesoría Técnica del Directorio: La Asesoría Técnica del Directorio es el


órgano responsable de asesorar al Directorio de la SAT y a sus integrantes
en forma individual a requerimiento de los mismos. La asesoría Técnica del
Directorio responde por sus actuaciones directamente ante el Directorio.

Auditoría Interna: La Auditoría Interna es la dependencia encargada de


ejercer el control y fiscalización de todos los órganos y dependencias de
la SAT, verificando que la gestión administrativa y operativa se ejecute de
acuerdo con lo establecido en la Ley Orgánica de la SAT, las normas de
control interno y de auditoría para el sector gubernamental, reglamentos
internos y manuales técnicos y administrativos aplicables. Asimismo,
supervisa, examina, investiga y controla las actuaciones administrativas del
personal de la SAT y revisa, controla y garantiza la seguridad de sus
sistemas de información.

Secretaría General: La Secretaría General es la dependencia encargada de


proponer la normativa para la emisión y registro de actos administrativos, así
como del control, gestión, clasificación, archivo, catalogación, certificación,
notificación, resguardo de expedientes y demás documentos oficiales que se
encuentran en los distintos órganos y dependencias de la SAT.
Además, proporciona asesoría y consultoría legal y administrativa a las
dependencias de la SAT.

Gerencia de Planificación y Desarrollo Institucional: La Gerencia de


Planificación y Desarrollo Institucional es la dependencia encargada de
formular y coordinar la aplicación de herramientas y mecanismos de
planificación, programación, evaluación y control de la gestión institucional,
proveyendo información confiable y oportuna para la toma de decisiones y
24

el desarrollo Institucional.
Gerencia de Informática: La Gerencia de Informática es la
dependencia
encargada de brindar asesoría, desarrollo y soporte en tecnología de
información a los diferentes órganos y dependencias de SAT.

Comunicación Social Externa: Comunicación Social Externa es la


dependencia encargada de coordinar con las dependencias que
corresponda, las acciones de información y divulgación de normas,
requisitos y procedimientos a la población, a través de los medios de
comunicación.

Cultura Tributaria
Cultura Tributaria es la dependencia encargada de planificar, desarrollar e
impulsar programas y proyectos de divulgación, educación y concienciación
dirigidos a fomentar el cumplimiento voluntario de las obligaciones
tributarias.

Gerencia General de Gestión de Recursos: La Gerencia General de


Gestión de Recursos es la dependencia encargada de dirigir, coordinar y
evaluar que las gerencias con funciones de gestión de recursos realicen su
trabajo con transparencia, honestidad y efectividad, así como brindar un
apoyo especializado en materia financiera, administrativa y logística a todos
los órganos y dependencias de la SAT, y asegura que dicho apoyo responda
a los objetivos y estrategias institucionales.

Gerencia de Recursos Humanos: La Gerencia de Recursos Humanos, es


la dependencia encargada de administrar la planificación, organización,
integración y desarrollo de los recursos humanos de la SAT, incluidos lo s
sistemas, métodos, estrategias, programas, procedimientos e
instrumentos que permitan el mejor aprovechamiento de las capacidades
humanas.

Gerencia Administrativa Financiera: La Gerencia Administrativa Financiera


es la dependencia encargada de administrar con transparencia, honestidad y
efectividad los recursos financieros de la SAT, los sistemas y procesos de
presupuesto, contabilidad, tesorería y deuda pública, inclusive, así como de
administrar eficientemente el sistema de adquisiciones y contrataciones de
bienes y servicios, su almacenamiento y registro. Asimismo, le
corresponde preparar los instrumentos administrativos y financieros para la
rendición de cuentas.

Gerencia de Infraestructura: La Gerencia de Infraestructura es la


dependencia encargada de administrar los recursos de infraestructura
física de la SAT; lo cual incluye su planificación, desarrollo, mantenimiento,
reparación y supervisión.

Gerencia de Seguridad Institucional: La Gerencia de Seguridad


Institucional es la dependencia encargada de establecer y administrar los
25

sistemas de seguridad necesarios para resguardar la integridad de las


personas, bienes y demás propiedades de la SAT.

Gerencia de Contribuyentes Especiales Grandes: La Gerencia de


Contribuyentes Especiales Grandes es la dependencia responsable de
brindar, a nivel nacional, atención especializada a los contribuyentes
calificados por la Administración Tributaria como Contribuyentes Especiales
Grandes, y darle seguimiento al cumplimiento de sus obligaciones tributarias.

Gerencia de Contribuyentes Especiales Medianos: La Gerencia de


Contribuyentes Especiales Medianos, es la dependencia responsable de
brindar, a nivel nacional, atención especializada a los contribuyentes
calificados por la Administración Tributaria como Contribuyentes
Especiales Medianos, y darle seguimiento al cumplimiento de sus
obligaciones tributarias.

Gerencias Regionales

Gerencias Regionales: Las Gerencias Regionales son las dependencias


encargadas de la ejecución y control de las competencias de
recaudación, verificación, supervisión, control y gestión, de acuerdo a las
directrices emitidas por los órganos y dependencias con funciones de
dirección, de normativas sustantivas, de apoyo técnico y de gestión de
recursos.
Las Gerencias Regionales son: Gerencia Regional Central, Gerencia
Regional Sur, Gerencia Regional Occidente y Gerencia Regional Nororiente.

Gerencia de Atención al Contribuyente: La Gerencia de Atención al


Contribuyente es la dependencia encargada de velar porque en la atención a
los contribuyentes y, público en general, se preste un servicio eficaz y
eficiente, proporcionándoles formación, capacitación e información oportuna
y fidedigna, conforme a sus requerimientos y necesidades, en procura
de una cultura organizacional de servicio al contribuyente.

Gerencia de Orientación Legal y Derechos del Contribuyente: La


Gerencia de Orientación Legal y Derechos del Contribuyente es la
dependencia encargada de velar porque los contribuyentes que así lo
soliciten, reciban orientación legal en materia tributaria, sobre los derechos
que les asisten conforme la ley, reglamentos y otra normativa aplicable en
materia tributaria, siguiendo para el efecto los criterios emanados del
Directorio y los criterios institucionales debidamente establecidos. Contará
con el personal técnico y profesional idóneo para el desarrollo de sus
funciones.

LA ORGANIZACIÒN MUNDIAL DE COMERCIO

La OMC nació el 1º de enero de 1995, pero su sistema de comercio tiene casi


medio siglo de existencia. Desde 1948, el Acuerdo General sobre
26

Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) ha establecido las reglas del


sistema. (La segunda reunión ministerial de la OMC, celebrada en Ginebra
en mayo de 1998, incluyó un acto de celebración del 50º aniversario del
sistema.)

No pasó mucho tiempo antes de que el Acuerdo General diera origen a una
organización internacional de facto, no oficial, conocida también
informalmente como el GATT. A lo largo de los años el GA TT evolucionó
como consecuencia de varias rondas de negociaciones.
La última y más importante ronda del GATT fue la Ronda Uruguay, que se
desarrolló entre 1986 y 1994 y dio lugar a la creación de la OMC.
Mientras que el GATT se había ocupado principalmente del comercio de
mercancías, la OMC y sus Acuerdos abarcan actualmente el comercio de
servicios , y las invenciones, creaciones y dibujos y modelos que son
objeto de transacciones comerciales (propiedad intelectual).

El Ministerio de Economía de Guatemala a través de la Misión


Permanente de Guatemala ante la OMC contribuye a la transformación e
incorporación del país en al nuevo orden económico mundial para acelerar el
crecimiento económico.

La Misión Permanente de Guatemala ante la OMC tiene a su cargo la


defensa de los intereses comerciales de Guatemala en los diversos frentes
de negociación y administración de acuerdos comerciales y la creación de
capacidades en los organismos internacionales comerciales con sede en
Ginebra, Suiza. Entre ellos: la Organización Mundial del Comercio (OMC);
la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI); la Conferencia
de Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (UNCTAD, por sus
siglas en inglés); el Centro de Comercio Internacional (CCI); y la Agencia de
Cooperación y de Información para el Comercio Internacional (ACICI).

La Misión Permanente de Guatemala ante la OMC defiende los intereses de


Guatemala, siendo una pequeña economía, buscando resultados concretos
en materia de acceso a los mercados, protección a la competitividad de
nuestros sectores productivos, incremento de nuestra participación en el
comercio mundial y desarrollo de políticas de asistencia técnica y creación de
capacidades. Solamente a través de la participación activa y propositiva en
las discusiones y negociaciones multilaterales se puede obtener el verdadero
beneficio al amparo tanto de los derechos como de las obligaciones de
Guatemala en cada uno de los Acuerdos Comerciales Multilaterales.

La presencia de Guatemala en la OMC afianza la defensa d e nuestro


comercio frente a otros países. El sistema de solución de diferencias de la
OMC constituye un mecanismo que ha demostrado su eficacia en dirimir
disputas comerciales entre los países miembros a nivel multilateral.

Otro de los objetivos del Ministerio de Economía a través de la Misión


Permanente de Guatemala ante la OMC es dinamizar la coordinación y los
procesos de elaboración de políticas en torno a los temas del comercio
multilateral en el sector público y privado, para lograr la efectiva difusión
27

nacional, tanto de las actividades realizadas, como de los derechos y


compromisos de Guatemala en los organismos internacionales
mencionados.

Asimismo, la Misión Permanente de Guatemala ante la OMC favorece la


preparación del recurso humano, mejorando la capacidad de negociación y
administración de los tratados y acuerdos comerciales, tanto a nivel bilateral
como multilateral. Facilita información y la participación de técnicos de los
distintos Ministerios e instancias del Gobierno vinculados a la administración
y negociación de los Acuerdos, a los cursos, seminarios y talleres de
capacitación que ofrece la OMC y las organizaciones afines.

Los principios del sistema de comercio


Los Acuerdos de la Organización Mundial del Comercio son extensos y
complejos, y tratan temas tan variados que van desde la agricultura a la
propiedad intelectual, pasando por servicios bancarios y financieros,
contratación pública y textiles y vestidos, entre muchos otros . A pesar de la
diversidad de temas, todos los documentos que emite la Organización
Mundial de Comercio están inspirados en varios principios simples y
fundamentales que constituyen el marco dentro del cual el se maneja el
sistema multilateral de comercio.
Esos principios son:
1. Comercio sin discriminaciones
2. Comercio más libre: de manera gradual, mediante negociaciones
3. Previsibilidad: mediante consolidación y transparencia
4. Fomento de una competencia leal
5. Promoción del desarrollo y la reforma económica

SUPERINTENDENCIA DE BANCOS
Guatemala, C. A
9ª. Avenida 22-00, Zona 1 Guatemala 01001
Teléfonos (502) 2429-5000, Fax 2232-0002
E-mail info@sib.gob.gt

ESTRUCTURA ORGANIZACIONAL FUNCIONES Y ACTIVIDADES


SUPERINTENDENTE DE BANCOS

Entidad reguladora guatemalteca responsable de la inspección y vigilancia


de bancos, instituciones financieras, entidades afianzadoras y compañías de
seguros. Dentro de sus funciones, la superintendencia está a cargo de
promover la prevención del lavado de dinero y financiamiento del
terrorismo, además de implementar normativa y aplicar la supervisión a las
compañías y entidades que participan en los mercados de la banca y seguros
en Guatemala.

Función: Dirigir, planificar, organizar, coordinar y controlar las funciones


ejercidas por las diferentes áreas sustantivas y administrativas de la
28

Superintendencia de Bancos, con el propósito principal de efectuar la


supervisión efectiva de las entidades que la ley somete a su vigilancia e
inspección, para que dichas entidades adecuen sus actividades y
funcionamiento a las disposiciones legales y reglamentarias vigentes.

 AUDITORÍA INTERNA
Función: Velar porque la Institución cuente con adecuados procedimientos
de planeación, gestión y control, que permitan la consecución efectiva y
oportuna de los objetivos estratégicos. De esta cuenta, vigilará que la
estructura organizacional, funciones, actividades y recursos se mantengan
alineados hacia la consecución de tales objetivos. Verificará el cumplimiento
de los planes de acción definidos en el plan estratégico y que la ejecución de
tales planes sea coherente con la ejecución financiera respectiva. En el
orden financiero, administrativo y regulatorio de la institución, asegurará la
fiabilidad de la información financiera; la eficacia y eficiencia de las
operaciones y la salvaguarda de los bienes institucionales; y, el
cumplimiento de las leyes y normas aplicables.

 DEPARTAMENTO JURÍDICO
Función: Asesorar en materia legal al Superintendente de Bancos,
Intendentes y Directores, coordinar los criterios jurídicos de la
Superintendencia de Bancos y ejercer la dirección y procuración de los
procesos judiciales en los cuales intervenga la misma.

 ASESORÍA JURÍDICA
Función: Asesorar en materia legal al Superintendente de Bancos,
Intendentes y Directores a través de la emisión de dictámenes y opiniones
jurídicas, así como coordinar los criterios jurídicos institucionales.

 ÁREA PROCESAL
Función: Promover, dirigir y procurar los procesos judiciales de la
Superintendencia de Bancos, así como asesor a las autoridades,
funcionarios y empleados en materia procesal.

 UNIDAD DE PROCURACIÓN
Función: Investigar y procurar los procesos o expedientes ante las
dependencias del Estado y los provenientes de entidades supervisadas,
así como llevar registros y controles propios de sus actividades.

➢ INTENDENCIA DE COORDINACIÓN TÉCNICA


Función: Coordinar las actividades de las demás intendencias, con el objeto
de conservar la unidad de dirección, la optimización del uso de los recursos y
la unificación de los criterios y tácticas de supervisión y resolución.

 INTENDENCIA DE SUPERVISIÓN
Función: Ejercer la supervisión efectiva de las entidades sujetas a su
29

vigilancia e inspección, a través de los departamentos de supervisión y velar


por el cumplimiento de la normativa legal.

 DEPARTAMENTOS DE SUPERVISIÓN DE RIESGOS BANCARIOS


AYB
Función: Identificar, evaluar y monitorear los riesgos asumidos por los
bancos, sociedades financieras, entidades fuera de plaza y empresas
especializadas en servicios financieros que sean parte de grupos financieros y
que otorguen financiamiento; así como, velar por el cumplimiento, de la
normativa aplicable, por parte de dichas instituciones.

 DEPARTAMENTO DE SUPERVISIÓN DE RIESGOS DE SEGUROS


Y OTROS
Función: Identificar, evaluar y monitorear los riesgos asumidos por las
empresas de seguros y fianzas; almacenes generales de depósito; casas de
cambio y otras empresas especializadas en servicios financieros que formen
parte de grupos financieros, excepto las que otorguen financiamiento; y,
Banco Central; así como, velar por el cumplimiento de la normativa aplicable
por parte de dichas instituciones.

 ASESORÍA JURÍDICA DE LOS DEPARTAMENTOS DE


SUPERVISIÓN
Función: A s e s o r a r en materia legal en asuntos relacionados con
las funciones de supervisión.

 DEPARTAMENTO DE SUPERVISIÓN DE RIESGOS INTEGRALES


Función: Realizar la supervisión de riesgos del sistema bancario a nivel
transversal, a través de equipos especializados en cada uno de los diferentes
tipos de riesgos; así como, el diseño, implementación y administración de las
herramientas de supervisión con el fin de obtener una visión integral de los
riesgos de cada grupo financiero y del sistema en su conjunto.

 INTENDENCIA DE ESTUDIOS Y TECNOLOGÍA


Función: Complementar el círculo de supervisión, resolviendo en el ámbito
administrativo las audiencias conferidas a las instituciones y velando porque
el ingreso de nuevas instituciones bancarias al sistema y las fusiones de las
mismas se lleve a cabo conforme a las disposiciones vigentes; así como,
desarrollar normativa prudencial orientada al cumplimiento de estándares
internacionales para promover la estabilidad y adecuado funcionamiento del
sistema financiero supervisado y coordinar la evaluación e implementación
de la tecnología de la Superintendencia de Bancos, para el eficaz
cumplimiento de las funciones institucionales.

 DEPARTAMENTO DE TECNOLOGÍA DE LA INFORMACIÓN


Función: Proveer la plataforma de hardware y software y los sistemas de
información necesarios para que la Superintendencia de Bancos ejecute con
30

eficiencia, eficacia y seguridad las actividades que conlleven a la


consecución de su misión institucional.

 ÁREA DE ADMINISTRACIÓN DE SERVICIOS TECNOLÓGICOS


Función: V e l a r porque la Superintendencia de Bancos cuente con una
infraestructura tecnológica que responda a sus necesidades, y apoyar a la
Institución en temas tecnológicos que conlleven al logro de sus
objetivos estratégicos.

 ÁREA DE ATENCIÓN Y SOPORTE A USUARIOS


Función: Brindar atención a los requerimientos tecnológicos de la Institución
a través de un modelo integrado de servicio diseñado para asegurar la
calidad y eficiencia en la prestación del mismo; modelo que a su vez agrupa
métodos, procedimientos, y recurso humano formado, comprometido y
organizado en torno a sus usuarios internos y externos.

 ÁREA DE DESARROLLO INFORMÁTICO


Función: Contribuir con la ejecución de las actividades administrativas
y procesos institucionales de supervisión mediante el desarrollo, capacitación y
mantenimiento de sistemas informáticos y bases de datos, siendo un ente
generador de soluciones y aplicando innovación constante a nuestros
procesos.

 ÁREA DE ADMINISTRACIÓN Y DIVULGACIÓN DE INFORMACIÓN


Función
Administrar la información que se recibe por parte de las entidades
supervisadas, a fin de ponerla a disposición de los usuarios de la
Institución, del público y otros entes económicos.

 DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
FunciónInvestigar, analizar y evaluar las respuestas a las audiencias
conferidas y proponer su resolución adecuada y oportuna de conformidad
con la té cnica y la normativa legal aplicable. Además, tramitar las solicitudes
de constitución de nuevas entidades y grupos financieros, oficinas de
representación de bancos extranjeros y auditores externos, que por
disposición legal requieren opinión o registro de la Superintendencia de
Bancos. Asimismo, investigar, estudiar y evaluar los cambios en materia de
contabilidad, conforme a estándares internacionales, para su aplicación
práctica en las entidades sujetas a la vigilancia e inspección de la
Superintendencia de Bancos; y, entre otros, dar seguimiento a los
convenios por empréstitos de organismos internacionales; formular
memorandos de entendimiento para el intercambio de información con otros
entes supervisores internacionales; dictaminar sobre las fusiones y
adquisiciones entre instituciones financieras; tramitar solicitudes de
aprobación de pólizas de seguros y de fianzas y atención de quejas y
denuncias de particulares relacionadas con el sistema financiero, e investigar
en el campo administrativo la posible intermediación financiera, y
31

colocación y venta de seguros, llevada a cabo por personas no facultadas


conforme a la ley.

 ÁREAS DE DICTÁMENES I y II
Función
Investigar, analizar y evaluar las respuestas a las audiencias conferidas a las
entidades supervisadas y proponer el proyecto de resolución, en forma
oportuna, conforme a la técnica y la normativa legal aplicable.

 ÁREA DE ESTUDIOS I
Función: Evaluar y analizar las solicitudes de constitución de entidades
nuevas, de conformación de grupos financieros, de fusiones de instituciones
financieras y de aprobación de pólizas de seguros y de fianzas.

 ÁREA DE ESTUDIOS II
Función: Investigar, estudiar y evaluar la normativa contable conforme a
estándares internacionales; dar seguimiento a los convenios por em préstitos
de organismos internacionales; formular memorandos de entendimiento
para el intercambio de información y proponer proyectos de resolución para
inscripción de auditores externos y oficinas de representación de bancos
extranjeros.

 ÁREA DE INVESTIGACIONES ESPECIALES


Función: Investigar en el ámbito administrativo la posible realización de
operaciones de intermediación financiera, y la colocación y venta de
seguros, llevadas a cabo por personas no facultadas conforme a la ley,así
como atender quejas y denuncias relacionadas con las entidades
supervisadas.

 ÁREA DE DESARROLLO DE NORMATIVA


Función: Proponer normativa prudencial relacionada con el sistema
financiero regulado.

 UNIDAD DE ASESORÍA JURÍDICA


Función: Brindar asesoría legal a las áreas que conforman el
Departamento de Estudios, con el fin de asegurar que las actuaciones que
se llevan a cabo se adecuen tanto a las disposiciones legales generales
como específicas, aplicables a su ámbito de competencia, a efecto que los
proyectos de las resoluciones a ser emitidas por la autoridad correspondiente
cumplan adecuadamente con el principio de juridicidad de las actuaciones
de la Superintendencia de Bancos , así como dar apoyo legal en diversas
etapas de sustanciación de los expedientes a cargo del Departamento, para
la observancia del debido proceso, con énfasis en la unidad de criterio
jurídico que debe prevalecer a nivel institucional.
32

 DEPARTAMENTO DE ANÁLISIS ECONÓMICO Y ESTÁNDARES


DE SUPERVISIÓN
Función: Promover la implementación de estándares internacionales de
supervisión y realizar análisis de la situación económica y financiera del país,
para coadyuvar a la medición de riesgos y estabilidad del sistema financiero
supervisado.

 ÁREA DE ESTÁNDARES INTERNACIONALES DE


SUPERVISIÓN YMETODOLOGÍAS DE RIESGOS
Función: Promover la implementación de estándares internacionales de
supervisión y metodologías de riesgos.

 UNIDAD DE ANÁLISIS ECONÓMICO Y FINANCIERO


Función: Elaborar informes sobre el comportamiento de la actividad
económica y del sistema financiero.
Actividades
1. Realizar análisis y seguimiento de las actividades económicas y las ventajas
competitivas del sistema financiero, así como de las estadísticas económico
financieras.
2. Preparar informes sobre el comportamiento de la actividad económic a y su
incidencia en el sistema financiero.
3. Atender y analizar los requerimientos y estudios realizados por
organismos nacionales, regionales o internacionales en materia económica.

 INTENDENCIA ADMINISTRATIVA
Función: Proponer, implementar y dar seguimiento a las
políticas
administrativas y financieras de la Superintendencia de Bancos para lograr el
uso efectivo de los recursos; asimismo proveer los servicios necesarios para
el adecuado funcionamiento de la Institución. Además, coordinar la atención
y seguimiento de los asuntos derivados de la relación de la Superintendencia
de Bancos con asociaciones y organismos internacionales, incluyendo otras
entidades de supervisión del extranjero. Brindar servicio de apoyo a las
unidades sustantivas de la institución para coadyuvar a que éstas logren sus
objetivos. Con este propósito coordinar las actividades de los departamentos
de Recursos Humanos y Financiero y de Servicios, así como del Área de
Planificación y Procesos y de las unidades de Comunicación Instituc ional y
Atención a Organismos Internacionales.

 DEPARTAMENTO DE RECURSOS HUMANOS


Función: C r e a r y promover las condiciones favorables para la efectiva
gestión y desarrollo del recurso humano institucional, para que, a su vez,
cumplan con la misión y alcancen la visión institucional.

ÁREA DE DESARROLLO HUMANO


Función: Coordinar la gestión integral de los procesos de recursos humanos
33

que propicien la incorporación, el desarrollo y la satisfacción del personal.

 ÁREA DE RELACIONES LABORALES


Función: Administrar el régimen de sueldos y prestaciones al personal de
la
institución, la observancia del cumplimiento del régimen de relaciones
laborales por parte de los colaboradores, y la ejecución del presupuesto
de plazas institucional y aspectos derivados del mismo.

 UNIDAD DE CLÍNICA MÉDICA


Función: Atender emergencias de salud del personal y fomentar hábitos
saludables para promover la salud física y mental del personal.

 DEPARTAMENTO FINANCIERO Y DE SERVICIOS


Función: Velar porque la Institución cuente con los recursos presupuestarios
necesarios para su funcionamiento, gestionándolos de una forma
transparente y eficiente; llevando cuenta y control contable bajo el uso de las
más sanas y modernas prácticas de contabilidad; garantizando la protección
de los bienes de la institución; ofreciendo los servicios de transporte,
seguridad, mantenimiento y limpieza, así como, mantener los registros que
por ley correspondan; y; administrar y custodiar la información escrita;
brindar de manera eficiente y oportuna apoyo y orientación a los usuarios
internos y externos, todo ello con la finalidad de cumplir los objetivos
institucionales, dentro del marco regulatorio aplicable.

 ÁREA FINANCIERA
Función: Ejecutar, bajo sanas y modernas prácticas, las operaciones
contables de la Institución, así como la contabilidad del PECTEM, FHCAM y
de los aportes de Organismos Financieros Internacionales; además,
coordinar, ejecutar y controlar el presupuesto de la Institución bajo los
principios de transparencia, eficiencia, calidad y austeridad del gasto; así
como, propiciar el adecuado funcionamiento operativo de la institución,
mediante la adquisición oportuna de los bienes y servicios que necesite; y,
proteger convenientemente los activos que sean útiles para la consecución
de los fines institucionales.

 ÁREA DE SERVICIOS Y REGISTROS


Función: Administrar los registros que por Ley debe llevar la
Superintendencia de Bancos y facilitar de manera oportuna los diversos
servicios que apoyan las actividades de la institución, así como mantener
el resguardo y custodia de la documentación institucional; y brindar atención
a los usuarios internos y externos con estándares de calidad congruentes
con la filosofía de servicio institucional.
34

 UNIDAD DE ATENCIÓN A USUARIOS


Función: Atender los requerimientos de información de los usuarios internos
y externos, en forma oportuna, eficiente y efectiva, congruente con los
objetivos institucionales, y brindar la atención a las solicitudes de información
pública.

 ÁREA DE PLANIFICACIÓN Y PROCESOS


Función: Optimizar los procesos de la institución, llevando a cabo el análisis,
diseño, rediseño y mejora continua de los mismos. Además, coordinar y
facilitar el proceso de elaboración y seguimiento a la planificación estratégica
institucional.

 UNIDAD DE COMUNICACIÓN INSTITUCIONAL


Función: Coordinar las acciones necesarias para fortalecer la confianza del
público en la Superintendencia de Bancos.

➢ UNIDAD DE ATENCIÓN A ORGANISMOS INTERNACIONALES


Función: Coordinar la atención y seguimiento de los asuntos derivados
de la relación de la Superintendencia de Bancos con asociaciones y
organismos internacionales, incluyendo otras entidades de supervisión del
extranjero.

INTENDENCIA DE VERIFICACIÓN ESPECIAL


Función: Velar dentro del ámbito estrictamente administrativo, por el
objeto y cumplimiento de la Ley Contra el Lavado de Dinero u Otros
Activos y su reglamento, así como, por el cumplimiento y objeto de la Ley
para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo y su respectivo
reglamento, con las funciones y atribuciones que en dichos cuerpos legales
se establecen.

SOCIEDADES MERCANTILES
Es la agrupación de varias personas que mediante un contrato se unen para la
común realización de un fin lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan
una de las formas establecidas por la ley.
Son las sociedades organizadas bajo la forma mercantil, con calidad de
comerciantes, cualquiera que sea su objeto; y, quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a la industria
dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de
servicios, la banca, seguros y fianzas. Art. 3 Código de Comercio.

Sociedad Civil (Art. 1728 C. Civil.) La sociedad es un contrato por el que


dos o más personas convienen en poner en común, bienes o servicios para
35

ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias.

Clases de Sociedad Mercantil:


 Sociedad Colectiva.
 Sociedad en Comandita Simple
 Sociedad en Comandita por Acciones.
 Sociedad Anónima.
 Sociedad de Responsabilidad Limitada

Caracteres del Contrato de Sociedad.


 Es consensual porque se perfecciona con el simple consentimiento de las
partes.
 Es plurilateral: Las partes se obligan entre sí en una misma posición
cualitativa y a veces cuantitativa.
 Es principal porque subsiste por sí mismo.
 Es oneroso: se recibe un beneficio como contrapartida del aporte
 Es absoluto: No está sujeto a condición
 Es de tracto sucesivo: Sus efectos se prolongan en el tiempo
 Es solemne: Porque en su celebración deben cumplirse los requisitos en
el artículo 1730 del Código Civil y 46 del Código de Notariado. Debe
constar en escritura pública.

Aspectos generales de la sociedad:


 Debe presentarse al Registro Mercantil, el testimonio de la escritura
constitutiva, dentro del mes siguiente a la fecha de escrituración.
 Los cónyuges pueden constituir entre sí y con terceros, sociedades
mercantiles. (19 Código de Comercio)
 No pueden constituirla los declarados en quiebra. (21
Código de Comercio)

ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD:
Elemento personal: los socios
Elemento patrimonial: Patrimonio y Capital.
Capital social: es la suma del valor de las aportaciones o del
valor nominal de las acciones en que está dividido.
El patrimonio está formado por un conjunto de bienes, derechos y
36

obligaciones pertenecientes a una empresa, y que constituyen los medios


económicos y financieros a través de los cuales ésta puede cumplir con
sus fines.
-Entre los bienes, podemos citar edificios, solares, maquinaria, mobiliario,
etc.
-Entre los derechos pueden figurar los créditos contra terceros que la
empresa tenga a su favor.

-Entre las obligaciones a que ha de hacer frente la empresa, podemos


señalar las deudas con proveedores, los créditos a favor de bancos, etc.
-A la diferencia entre los bienes y derechos, de un lado, y las obligaciones
de otro, se le denomina neto patrimonial o patrimonio neto.

OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS:

 Obligaciones de hacer o dar el aporte. Cada socio tiene la obligación


de aportar a la sociedad el trabajo o el capital a que se haya obligado
en la escritura social.

Clases de Aporte:

 Aporte de Industria: Consiste en el trabajo que debe realizar el socio


industrial para que la sociedad pueda cumplir con el objeto para el que
fue creada.
 Aporte de capital: Puede darse como aporte dinerario o como aporte
no dinerario. Art. 27 del Código de Comercio.
 Aporte dinerario: Entrega de dinero en efectivo en la cantidad, forma y
plazo pactado en la escritura social.
 Aporte no dinerario: Pueden ser inmuebles, muebles, patentes de
invención, marcas de fábrica, nombres comerciales, valores
inmobiliarios, acciones.

 Obligaciones de no hacer
Consiste en abstenerse de observar una conducta.

DERECHOS DEL SOCIO


37

Derechos de contenido patrimonial.

● Derecho a participar en las utilidades y obtener ganancias.


 Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en
que incurra por el desempeño de sus obligaciones para la misma.
 Derecho de tanteo.
 Derecho a reclamar la forma de distribuir las utilidades o las pérdidas. Art.
38, inciso 4º. del Código de Comercio.

Derechos de contenido corporativo.

 Tienen la finalidad de hacer efectivos los de índole patrimonial. Art. 38,


incisos 1º. y 2º. del Código de Comercio.

ELEMENTOS PATRIMONIALES: Patrimonio y capital. El patrimonio social


se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa.
El capital social es una cifra o expresión de valor monetario fijo.

PÉRDIDAS DE CAPITAL Y SUS EFECTOS: Si la pérdida sobrepasa el


sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolución y
liquidación de la sociedad. Art. 32 y 237 inciso 4º. Código de Comercio.

AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL: El aumento y la


reducción de capital, además de ser resuelto por el órgano correspondiente,
además implica el otorgamiento de una escritura que modifica el inicial negocio
constitutivo. Art. 203 y 212 Código Comercio.

Formas de aumento Art. 207 Código Comercio

 En dinero o en otra clase de bienes


 Por compensación de créditos que tengan en contra de la sociedad
cualquier clase de acreedores
 Por capitalización de utilidades o reservas

Formas de reducción Art. 210 Código de Comercio


38

 Si se trata de sociedades en las que el capital se divide en aportes, se


autorizará la escritura en la que se haga constar la reducción acordada.
 Si la reducción es en sociedades accionadas, la operación se hace
reduciendo el valor de las acciones o por amortización de algunas de
ellas.

ORGANOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL


Órgano de Soberanía:

 Es el órgano supremo de la sociedad.


 En la Sociedad anónima y en la de Comandita por acciones se le
denomina Asamblea General y en las demás sociedades, Junta
General.
Órgano de Administración.

 Ejercen la representación legal de la sociedad y puede ser ejercida por


uno o varios administradores o gerentes que pueden o no ser socios.
 La representación es un poder que se concede a una persona para
celebrar actos jurídicos a nombre de otra y sobre todo el ejercicio de tal
poder frente a terceros.
Órgano de Fiscalización: Su función es la de establecer el correcto
funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley y el contrato, así como
velar por el cumplimiento de la voluntad social.

FUSION, TRANSFORMACIÓN Y ESCISION DE SOCIEDADES

Fusión de sociedades: La fusión de sociedad es la reunión de dos o más


sociedades que forman una nueva sociedad. Puede ser por medio de
integración (se fusionan en una sola y desaparecen las demás) o por
absorción (una de las sociedades subsiste porque absorbe a las demás).
Efectos de la fusión: La fusión surte efectos sobre los elementos personales
y patrimoniales de la sociedad. Con relación a los socios se produce la reunión
de un solo grupo humano y con relación al patrimonio y el capital, se unifica
en una sola unidad económica.
39

Transformación de sociedades El Código de Comercio establece en su


artículo 262 que las sociedades constituidas conforme dicho código pueden
transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la
misma personalidad jurídica de la sociedad anterior, o sea que, una sociedad
colectiva se puede transformar en limitada, una anónima en comanditaria, etc.

Efectos de la transformación: En primer lugar, si se acepta que la


transformación de la sociedad extingue la personalidad jurídica del ente
transformado, la nueva sociedad cuenta con una nueva personalidad jurídica.
En segundo lugar, si la transformación es una simple modificación de la
estructura legal de la sociedad, que no afecta la personalidad jurídica ya
existente en l sociedad transformada, lo único que se obtiene es una
investidura legal diferente. La ley guatemalteca se orienta por el segundo
criterio. Artículos 258 al 262 del Código de Comercio.

Escisión de Sociedades: El fenómeno contrario a la fusión de sociedades


es la escisión. Si la fusión es una política de concentración de empresas, la
escisión es una operación de división empresarial en la que se da un
desmembramiento de los medios de producción de una sociedad, en
provecho de otra u otras que se forman con base en el patrimonio de la
sociedad escindida.
Se conocen las siguientes formas de escisión:

Falsa escisión: ocurre cuando una sociedad cede parte de su


patrimonio a otra que se forma, la que le devuelve acciones o cuotas de
capital, según el caso. En esta forma la sociedad matriz sigue
existiendo.

Escisión pura: Es aquella en que la sociedad matriz se extingue y de su


patrimonio de liquidación se forman otras.
40

DISOLUCION Y LIQUIDACION DE SOCIEDADES: La sociedad mercantil, por


ser persona jurídica, al igual que la persona individual, tiene un período de
vida que se inicia al estar definitivamente inscrita en el Registro Mercantil (Art.
24 Código de Comercio) y se principia a extinguir cuando se disuelve. Para
que se dé la disolución se requiere la presencia de una causa prevista en la
ley o en el contrato social. O se que todo hecho que afecte la existencia
jurídica de la sociedad se conoce como causa de disolución.
Disolución parcial: En dos casos está contemplada legalmente la disolución
parcial de una sociedad: por exclusión y por separación de uno o más socios.
La diferencia entre exclusión y separación radica en que la primera, el socio
es retirado de la sociedad por incurrir en infracción al contenido de la escritura
constitutiva o lo que establece el Código de Comercio. En cambio, la
separación proviene de la voluntad del socio, el socio se separa por causas
que únicamente a él es dable conocer.

 Exclusión: Se produce cuando un socio comete un acto contrario a la


escritura, a la ley o a un acuerdo social. Artículos 28, 29 y 40 del Código
de Comercio.
 Separación:
Causas de separación de las no accionadas:

1) Por no estar de acuerdo con la modificación de la escritura social


(Art.16);

2) Por no estar de acuerdo con el nombramiento de administradores


extraños (Art.58 Código de Comercio);

3) Por no estar de acuerdo con la fusión de la sociedad (Art. 261Codigo de


Comercio);

4) Cuando no se repartan las utilidades (Art.229 Código de Comercio).


Causas de separación de las accionadas:

1) Cuando no se repartan utilidades en la forma que lo establece el inciso


1º. Del artículo 229 del Código de Comercio;
41

2) Cuando la sociedad cambie de objeto, prorrogue su plazo, traslade su


domicilio al extranjero, se transforme o se fusione (Art. 231 Código de
Comercio).

Disolución total: La disolución total afecta la existencia jurídica de la


sociedad y su principal efecto es provocar la liquidación total del patrimonio
de la persona jurídica. El artículo 237 del Código de Comercio señala las
siguientes:

 Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue.


 Imposibilidad de realizar el objeto social o consumación del mismo.
 Por resolución de los socios tomada en junta general o asamblea
general extraordinaria.
 Pérdida de más de 60% del capital pagado
 Reunión del capital en una sola persona o socio
 También puede considerarse como causa de disolución total la nulidad del
contrato
 La difusión en cuanto a las sociedades que desaparecen

Liquidación total de la sociedad. Jurídicamente es la realización de su


unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre
los socios por medio de las cuotas de liquidación, en proporción a la parte de
capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado.
La sociedad en liquidación conserva su calidad de persona jurídica durante el
plazo en que debe liquidarse, el que no debe exceder de un año, y debe
agregarse a la denominación o a la razón social las palabras “en liquidación”
(Art. 241 Código de Comercio).
El orden que deben observar en el pago de las acreedurías de la sociedad en
liquidación se contempla en el artículo 248 del Código de Comercio.

PROCEDIMIENTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL

Organización e inscripción de sociedades en Guatemala:

 Autorización de la escritura pública por el Notario, debiendo cumplir con lo


establecido en los art. 1730 del Código Civil., 46 del Código de Notariado.
y todos aquellos del Código de Comercio, que prevén lo que debe constar
en el contrato social.
42

 Dentro del mes siguiente a la fecha en que se autoriza el contrato de


sociedad, debe presentarse el testimonio al Registro Mercantil, solicitando
la inscripción de la sociedad. (Art. 17 Código de Comercio)
 Si la escritura cumple con los requisitos legales, el Registrador Mercantil
hace una inscripción provisional y ordena que se publiquen edictos en el
Diario Oficial y otro de mayor circulación, por tres veces dentro de un me s
y a costa del solicitante, haciendo saber al público un resumen de la
sociedad que se pretende registrar.
 Quince días después de la última publicación, si no hubiere objeción de
terceros, se ordena la inscripción definitiva, con efecto retroactivo a la
fecha de la inscripción provisional.
 Inscrita definitivamente la sociedad, es razonado el testimonio y se
extiende la patente de comercio por parte del registrador.

Inscripción de sociedades extranjeras.

 Solicitud de autorización que se presenta al Registro Mercantil,


acompañando la documentación requerida por el artículo 215 del C.
Comercio.
 Calificación de la legalidad de la documentación y si no hay contravención
a la ley guatemalteca, se ordenan las publicaciones correspondientes. No
se hace inscripción provisional.
 Concedida la autorización, regresa al Registro Mercantil procediéndose a
su inscripción y extensión de la patente de comercio.

Inscripción de sociedades extranjeras para operaciones temporales.

 Solicitud de autorización para operaciones temporales que se presenta al


Registro Mercantil.
 Publicación de un aviso de la solicitud en el Diario Oficial y otro de mayor
circulación.
 El ejecutivo resuelve, por medio del Registro Mercantil autorizando
las operaciones temporales, siempre que se haya cumplido con probar
la existencia legal de la sociedad en el país de origen, de haber
constituido mandatario y constituir el capital adecuado para responder
de sus operaciones (Artículo 215, inciso 1º, 4º y 5º.)
43

CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Atendiendo a la importancia del capital aportado.

 Sociedad de Personas: Dentro de estas se encuentran la colectiva y las


comanditas; y una de sus características es que se identifican con
razón social, lo que permite que el público las conozca por medio de los
nombres o apellidos de sus socios, los que generalmente son conocidos
en el tráfico comercial.
 Sociedad de Capital. El ejemplo es la sociedad anónima, lo que cuenta
es el capital que aporte, la cantidad de acciones que compra y ese
volumen de capital determinará su influencia dentro de la sociedad mixta.
 Sociedad M ixta Es la sociedad de responsabilidad limitada que puede
tener razón social o denominación, su número limitado de socios permite
el conocimiento entre los mismos y se aplica en su organización la
naturaleza personalista como la capitalista.

Atendiendo al grado de responsabilidad del socio frente a las


obligaciones de la sociedad.

 Sociedades de Responsabilidad limitada Son aquellas en las que por


las obligaciones sociales, únicamente se responde con lo que aportó
al capital, excluyendo el patrimonio particular. Ejemplo: sociedad anónima
y la de responsabilidad limitada.
 Sociedades de Responsabilidad Ilimitada Es aquella en que el socio,
por las obligaciones de la sociedad, responde con lo que haya aportado
el capital social y con su patrimonio particular, ejemplo: La colectiva.
Por la forma de representar el capital.

 Sociedades por acciones: El aporte del socio se representa por un


documento o título valor llamado “acción”, el que representa y da la
calidad de socio. Ejemplo de ellas son todas las sociedades mercantiles.
 Sociedades por aportaciones El capital se divide en aportaciones cuyo
monto consta en la escritura constitutiva, siendo prohibido representar
estos aportes por acciones o títulos semejantes. Ejemplo: sociedad de
responsabilidad limitada, colectiva y comandita simple.
 Sociedades de capital fijo y de capital variable.
o Sociedades de Capital Fijo son aquellas que, para modificarse su
capital, necesitan modificar su escritura constitutiva. Ejemplo: Todas
las sociedades mercantiles.
44

o Sociedades de capital variable: pueden modificar su capital sin


alterar su instrumento constitutivo, ejemplo la cooperativa.

 Sociedades irregulares y sociedades de hecho

o Una sociedad es irregular por dos motivos: primero por tener


fin lícito, en cuyo caso existiendo irregularidad, aunque esté
inscrita, debe disolverse y liquidarse de inmediato. Artículos 222 y
223 del Código de Comercio. Tienen escritura constitutiva pero
no están inscritas, no tienen existencia legal.
o Las sociedades de hecho son irregulares porque
no tiene
personalidad jurídica, ya que ésta deviene de la inscripción registral.
La ley establece la responsabilidad solidaria e ilimitada de los
socios frente a las obligaciones contraídas en nombre de la
sociedad irregular. Estas no tienen escritura constitutiva.
Producen Nulidad Absoluta.
LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

 Tesis Afirmativa de la Nacionalidad: Reconoce que la sociedad, como


persona jurídica, al igual que la individual, tiene nacionalidad. Esta
tendencia radica fundamentalmente en intereses de tipo económico del
país exportador de capital.
 Tesis Negativa de la Nacionalidad: Sustenta que la sociedad no puede
tener nacionalidad, en virtud de que no son personas naturales sino
únicamente ficciones jurídicas.
FORMAS DE SOCIEDADES MERCANTILES
SOCIEDAD COLECTIVA: Es una sociedad mercantil, de tipo personalista,
que se identifica con una razón social, (nombre o apellido de uno o apellidos
de dos o más socios seguido de las palabras S.C.) en la que los socios, por
las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitada y
solidariamente.
La convocatoria a Junta General se hace con citación personal escrita, con 48
horas de anticipación.
Los socios pueden representarse por otras personas, ante la Junta General.

Ventajas:

 Su organización es fácil y económica


45

 La responsabilidad ilimitada de los socios es una garantía para los


acreedores sociales
 Tiene una administración flexible
 Su funcionamiento no es complicado.

Desventajas:
 La responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios
 Por su carácter personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea
dificultades y divergencias que hacen incierta e inefectiva su existencia.
SOCIEDADES EN COMANDIT A: Es una sociedad mercantil de tipo
personalista, (aquellas que se organizan tomando en cuenta circunstancias
personales de los socios, como por ejemplo, el crédito comercial) que se
identifica con razón social, que requiere de un capital fundacional y en la que
coexisten dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad.
Clases:

 Sociedad en Comandita simple: Es la compuesta por uno o varios


soci os comandi tados que responden en forma subsidiaria, ilimitada y
solidaria de las obligaciones sociales; y uno o varios socios comanditarios
que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportación.
o Su capital se divide en aportaciones cuyo valor consta en la
escritura constitutiva, al igual que en la limitada y en la colectiva. El
capital social debe pagarse completo al constituirse la sociedad.
o Se identifica con razón social (Cía S. en C.)
o Únicamente los socios comanditados pueden ser administradores.

 Sociedad en Comandita por acciones: Es aquella en la cual uno o


varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y
solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios
tienen la responsabilidad limitada al monto de las acciones que han
suscrito, en la misma forma que los accionistas de una sociedad anónima.
o Se identifican con razón social (y Cía., S.C.A)
o El capital social se divide y representa por acciones.
o Socios comanditados son administradores.
o Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva, un Órgano
de
Fiscalización, nombrado exclusivamente por Socios Comanditarios.
o El pago del capital puede hacerse en forma parcial, y debe
46

pagarse en una cantidad no menor de Q.5,000.00


LA SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Es una sociedad
mercantil que tiene un capital fundacional dividido en aportes no representables
por títulos valores y en la que los socios limitan su responsabilidad por las
obligaciones sociales, hasta el monto de sus aportaciones y de otras sumas
que hayan convenido en la escritura social. Art. 78 C.Comercio.

 Se identifica con razón social o con denominación social, (seguido


de Ltda o Cía Ltda) si se omite la anterior leyenda, lo socios
responderán de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de
las obligaciones sociales.
 La aportación del capital debe hacerse en forma íntegra.
 No puede haber socio industrial (el que aporta maquinaria y
no capital)

LA SOCIEDAD ANÓNIMA: Es una sociedad formalmente mercantil, de


carácter capitalista, se identifica con denominación social (S.A.), tiene un
capital dividido y representado en títulos llamados acciones y los socios limitan
su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su
propiedad.

Formas de constitución: Para constituir una sociedad anónima existen dos


procedimientos o formas de constitución:
o Constitución sucesiva. No queda fundada en un solo momento, pues
preceden una serie de actos organizativos y preparatorios que convergen
en el momento de la sociedad.
o Constitución simultánea. Se caracteriza porque el acto de fundar una
sociedad anónima es uno solo, se celebra el contrato
con la comparecencia de todos los socios fundadores.

CAPITAL SOCIAL Y ACCIÓN

Capital social: El capital social en la sociedad anónima, es la suma del


valor nominal de las acciones en que está dividido.

El capital está regido por los siguientes principios:

o De determinación: Debe ser determinado en la escritura social.


o De integración o de Estabilidad, solo puede ser alterado mediante el
procedimiento legal (203-212)
o De desembolso mínimo: debe ser el 25% del capital suscrito (89 y 90)
o De efectividad o realidad: debe ser realmente entregado y comprometido
a la sociedad.
47

o De unidad: constituye una unidad económica y contable.

Formas de capital

o Capital autorizado: Es la suma hasta donde la sociedad puede emitir


acciones sin modificar su capital social, puede estar parcialmente
suscrito.
o Capital suscrito: Puede de pagarse también total o parcialmente, para
el segundo caso, la ley establece que debe pagarse un mínimo del
25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser menor de
Q5,000.00. (Principio de desembolso mínimo).
o Capital pagado: Se entiende que es para las sociedades anónimas
especiales como los bancos, las aseguradoras, las financieras y los
almacenes generales de depósito.
El Capital pagado mínimo de una sociedad no puede ser menor a Q.5,
000.00.
Patrimonio Social: suma de valores reales poseídos por la sociedad en un
momento dado.
Diferencia: El Capital permanece invariable y el patrimonio es fluctuante.

La acción como fuente de derechos y obligaciones para el socio. Los


derechos y obligaciones del socio anónimo son los mismos que
genéricamente estudiamos en la parte general. En el caso de la sociedad
anónima, la ley confiere al titular de la acción un mínimo de derechos, además
se confiere la condición de socio. Estos derechos son los siguientes:
• Participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio
resultante de la liquidación.
o El derecho de suscripción preferente, es aquel por el cual el socio tiene
derecho a adquirir las nuevas acciones que se emitan, antes de que
sean suscritas por terceros extraños a la sociedad.
o Votar en asambleas generales, pues es el derecho de voto es
fundamental dentro de los derechos corporativos y se regula porque el
voto se emite con relación al número de acciones que se tienen y no con
relación a la persona.
o Existen los derechos de minorías que tienen los socios que representan el
25% de las acciones con derecho a voto.
La acción como título: La acción viene a ser el documento literal que emite la
sociedad a favor del socio. En su redacción debe tener los siguientes
elementos:
48

o La denominación, el domicilio y la duración de la sociedad,


o La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario
autorizante y datos de su inscripción en el Registro Mercantil.
o Nombre del titular de la acción, si es nominativa
o Monto del capital social autorizado y la forma en que éste se distribuirá
o El valor nominal, su clase o número de registro
o Los derechos y obligaciones particulares de la clase a que corresponden
y un resumen inherente a los derechos y obligaciones de las otras clases
de acciones si las hubiere.
o La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban
suscribirlas.

Clasificación de las acciones: Por su forma de pago

 Acciones liberadas son las que están totalmente pagadas en su valor.


 Acciones no liberadas son aquellas que se pagan mediante abonos.
Por la naturaleza del aporte
Acciones dinerarias y Acciones de industria según que el equivalente al valor
de la acción se entregue en efectivo, en otro tipo de bienes o se emitan en
razón del trabajo que se presta a la sociedad.
Según los derechos que genera la acción

 Acciones ordinarias son las que confieren derechos comunes para todos
los socios, sin que existan diferencias cuantitativas.
 Acciones privilegiadas o acciones preferen tes estas acciones dan ciertas
preferencias de orden patrimonial o corporativo. (Art. 100 Código de
Comercio)
Por la forma de emitirse y transmitirse (Art. 108 Código de Comercio)

 Acciones nominativas son aquellas en las que consta el nombre del socio
en el documento.
 Acciones al portador son aquellas que no se emiten a favor de una
persona determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el
documento.

Destrucción y pérdida de acciones (Art. 129 Código de Comercio) La ley


establece los mecanismos para reponerlas según se trate de acciones
nominativas o al portador. En las nominativas la sociedad lleva un registro de
las acciones y de sus propietarios, solicitando la reposición. En las acciones al
portador únicamente se pueden reponer previo trámite en la vía voluntaria ante
49

Juez de Primera Instancia.

Adquisición de acciones (Art. 111 Código de Comercio) Se adquieren


únicamente en el caso de que un socio se separe de la sociedad o se le
excluya de la misma.

OTROS TÍTULOS QUE PUEDE EMITIR LA SOCIEDAD ANÓNIMA


Bonos de fundador: (Art. 98 Código de Comercio) Son los títulos que se le
extienden a los socios fundadores, para estimular y reconocer la labor de
organización y fundación de una sociedad.

Cupones: (Art. 121 Código de Comercio) Es un documento accesorio que


se desprende de la acción y se entregan a la sociedad contra el pago de
dividendos. Viene a ser una especie de recibo y puede emitirse al portador,
aún cuando el documento principal sea nominativo.

ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

o ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS: Es el órgano supremo de


la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su
competencia; se conforma por los socios legalmente convocados y
reunidos, de acuerdo a las normas específicas del Código de Comercio y
las que hayan establecido en el contrato social.

CLASES DE ASAMBLEAS: La siguiente clasificación tiene interés teórico.

 Asamblea constitutiva: Es la que sirve para fundar la sociedad. No


puede existir un órgano que nazca antes de la entidad de la cual forma
parte.
 Asamblea de gestión: Son las que se celebran durante la vida de la
sociedad y su nombre obedece a que en éstas se discute y se traza la
gestión empresarial de la sociedad.
 Asamblea de disolución y de liquidación: Son las asambleas que
ponen fin a la sociedad. Disolución y liquidación son un proceso jurídico
contable de realización patrimonial; los socios se reúnen para disolver la
sociedad y su posterior liquidación.

Además es más corriente la siguiente clasificación:

 Asamblea general ordinaria: Es la que se celebra por lo menos una vez


al año, luego que se hayan practicado las operaciones contables que
50

delimitan el ejercicio social. (134)


 Asamblea general extraordinaria: Se celebra en cualquier tiempo y sus
resoluciones, generalmente afectan la existencia jurídica de la sociedad.
El artículo 135 del Código de Comercio establece que en esta asamblea se
puede resolver:
• Modificación de la escritura, aumento o reducción del capital y
prórroga del plazo;
o Creación de acciones de voto limitado o preferentes, así como la emisión
de obligaciones sociales o deventures;
o Aumento o disminución del valor nominal de las acciones

 Asambleas especiales: Es la reunión de un determinado grupo de


accionistas con relación a la clase de acciones que tienen en propiedad.
(155)
 Asamblea totalitaria: Llamada universal, es aquella que se celebra sin
convocatoria previa. Se encuentra regulada en el artículo 156 del Código
de Comercio.

PROCEDIMIENTO PARA LA CELEBRACIÓN DE LA ASAMBLEA


Convocatoria. Para considerar que una asamblea funciona legalmente,
deberá ser convocada con no menos de quince días de anticipación a la
fecha de su celebración, mediante avisos que se publican por dos veces en el
diario oficial y en otro de mayor circulación. (Art. 138 Código de Comercio)
¿Quién convoca? La convocatoria la hace el órgano administrativo o el de
fiscalización, cuando se considere oportuno celebrarla según la ley o el
contrato. Un 25% de los socios con derecho a voto, pueden pedir al órgano
que corresponda que se convoque a una asamblea. Artículos 140 al 142 del
Código de Comercio.
Lugar de reunión La asamblea debe reunirse en la sede social de la persona
jurídica o sea el lugar señalado como asiento principal de la empresa. (Art. 143
Código de Comercio)
Agenda de la asamblea (Art. 144 Código de Comercio) Es preparada por la
autoridad que convoque y debe contener los puntos que se someterán a
discusión y aprobación de la asamblea.
Otros aspectos preparatorios (Art. 145 Código de Comercio) Durante los
quince días anteriores a la asamblea, debe ponerse a la vista de los socios la
documentación necesaria de lo que se discutirá en la asamblea la cual se
51

refiere al balance general del ejercicio fiscal y el estado de pérdidas y


ganancias.

QUÓRUM DE LAS ASAMBLEAS: Se refiere a la presencia de los socios o


sus representantes para la celebración de una asamblea.
Asamblea ordinaria (Art. 148 Código de Comercio)
o Quórum de presencia Lo constituye como mínimo, la mitad de las
acciones con derecho a voto.
o Quórum de votación Es la mayoría simple de votos.

Asamblea extraordinaria (Art. 149 Código de Comercio)


o Quórum de presencia: Se forma con el 60% de las acciones con derecho
a voto, salvo que la escritura fije un porcentaje mayor.
o Quórum de votación: Se requiere más del 50% de las acciones con
derecho a voto, a menos que la escritura fije un porcentaje mayor.

Asambleas especiales: Para estas asambleas no existe una norma


específica que establezca los porcentajes de acciones que forman el quórum
de presencia y el de votación. El artículo 155 del Código de Comercio
establece que a éstas se les aplicarán las reglas de las ordinarias.

DESARROLLO DE LAS ASAMBLEAS. Regularmente la dirige el


administrador único o el que preside el consejo de administración, en otros
casos la asamblea puede designar a un socio para que presida.

DERECHO DE IMPUGNACIÓN. El artículo 157 del Código de


Comercio confiere el derecho a impugnar los acuerdos sociales. La acción
de impugnación caduca en seis meses a partir de la fecha en que tuvo lugar la
asamblea.

EL ÓRGANO DE GESTIÓN: LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD: Su


misión es ejecutar la gestión social de conformidad con los lineamientos del
contrato y de las resoluciones que se tomen en las asambleas. Artículos 162 al
183 del Código de Comercio.

Formas de administración. La administración de la sociedad puede estar


confiada a una o a varias personas. En el primer caso una administración
52

unipersonal, denominada “Administrador Único” y en el segundo caso, ante


una administración colegiada que en la práctica se le llama “Consejo de
administración o junta directiva”.
El administrador único o el consejo de administración en su caso, tendrán la
representación legal de la sociedad en juicio y fuera de él y el uso de la razón
social.

El Consejo de Administración podrá otorgar poderes a nombre de la


sociedad. El Administrador único podrá otorgar poderes únicamente si
estuviere facultado para ello en la escritura social o por la asamblea general.

Nombramiento, facultades, prohibiciones y responsabilidad del


administrador. Los administradores pueden ser o no socios. Son electos en
asamblea ordinaria por un período de tres años, aunque pueden ser reelectos.
Las facultades que tienen por el hecho de su nombramiento están reguladas
por el Código de Comercio, pero la escritura debe especificar aquellas que los
socios otorguen con especialidad.
Como prohibición manifiesta existe la de que el administrador no puede
participar en un acto que va a realizar la sociedad.
En materia de responsabilidad, los administradores la tienen frente a la
sociedad, los socios y los terceros, si en el ejercicio de su función causa daño
o perjuicio.

Los gerentes. (Art. 181 Código de Comercio) Puede tener las mismas
facultades que un administrador, pero técnicamente es un sub-
administrador.
El gerente, si bien puede tener atribuciones de gestión y de representación, no
es órgano de la sociedad, como lo es la administración. Al gerente lo nombra
la asamblea o la administración si tiene facultades para ese efecto y puede
ser revocado en cualquier tiempo por la asamblea general o por los
administradores, según sea el caso. Es un cargo personal e indelegable y
sus atribuciones deben fijarse en la escritura o en el acuerdo de
nombramiento. En caso contrario, tiene las facultades de un auxiliar de
comerciante (factor): amplia, pero en relación directa con la actividad
económica a que se dedica la sociedad.

EL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN. Este órgano tiene la misión de controlar la


función administrativa, con el fin de garantizar y ofrecer seguridad en el buen
manejo de la gestión social, que redunde en la confianza que el accionista
siente al invertir su capital en la adquisición de acciones. Se encuentra
regulado en los art. 184 al 194 del Código de Comercio, pudiéndose dar en
53

tres formas: a) fiscalización ejercida por los mismos socios; b) por medio de
uno o varios contadores o auditores y c) por medio de uno o varios
comisarios.

LA EMPRESA MERCANTIL

CONCEPTO (Art. 655 Código de Comercio) Se entiende por empresa


mercantil el conjunto de trabajo, elementos materiales y de valores
incorpóreos coordinados, para ofrecer al público, con propósito de lucro y de
manera sistemática, bienes o servicios.
La empresa mercantil será reputada como bien mueble.

NATURALEZA JURIDICA

o Teoría Atomista: según esta teoría, la empresa es una yuxtaposición de


ingredientes particulares carentes de unidad jurídica, los que mantienen
su individualidad.
o Teoría unitaria: la empresa es una entidad que solo es dable estudiarla
como totalidad que sustituye a los elementos particulares que contribuyen
a formarla.
o Teoría intermedia: La empresa es en principio, una unidad; pero también
puede ser considerada en sus elementos. En el art. 662 del Código de
Comercio, encontramos que se reconoce la unidad de la empresa, pero si
esta deja de funcionar injustificadamente, sus elementos dejan de estar
ligados a una unidad.

ELEMENTOS DE LA EMPRESA

o El Establecimiento. (Art. 665-667 Código de Comercio) Se constituye por


el lugar en donde tiene su asiento la empresa.
o La clientela y la fama mercantil.
La clientela sería el conjunto indeterminado de personas individuales o
jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa.
La fama es el reconocimiento que las personas le tienen al
establecimiento por las reglas, métodos y sistemas de organización que
tenga.
o El nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y
del establecimiento. Regulado en el Convenio Centroamericano para la
Protección de la Propiedad Industrial.
o Los contratos de arrendamiento. En el caso del arrendamiento de
54

inmuebles, la ubicación de ellos tiene importancia económica y se le


asigna valor comercial, ya que la clientela por diversas razones gusta
celebrar transacciones en determinados lugares. A esto se le denomina
Derecho de Llave.
o El mobiliario y la maquinaria.
o Los contratos de trabajo.
o Las mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares.
TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA: Establecida la naturaleza mueble de la
empresa mercantil, es entonces un objeto de negocios jurídicos definitivos o
temporales que se pueden dar mediante los siguientes contratos: compraventa,
usufructo y arrendamiento.

o Compraventa de la Empresa. No es el contrato exclusivo para la


transmisión de la empresa mercantil, ya que puede ser objeto de una
Donación o de un acto de última voluntad, regularmente es objeto de
compraventa. Produce efectos especiales y se sujeta a formalidades
específicas. Por ejemplo, si el vendedor es una sociedad mercantil se
sigue el procedimiento para fusionar sociedades; y si e l enajenante es un
comerciante individual, deberá publicarse en el Diario Oficial y en otro de
mayor circulación, con dos meses de anticipación, el último balance de la
empresa por vender, y el sistema establecido para solventar el pasivo.
Ver art. 260 del Código de comercio.

Los efectos de la transmisión son:

 El adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el


enajenante.
 El adquirente se sustituye en los créditos a favor de su enajenante con
motivo del funcionamiento de la empresa y es responsable de las
deudas frente a terceros, circunstancia que no acepta pacto en
contrario.
 Obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal
en contra del adquiriente, y durante 5 años no puede organizar otra
empresa que por su ubicación, objeto y demás circunstancias
especiales cause perjuicio al movimiento comercial del nuevo
propietario, salvo pacto en contrario.

 Usufructo y arrendamiento de la empresa. Se puede transmitir el


uso y disfrute del mismo conservando el comerciante la nuda
propiedad del bien. El adquiriente, tanto como usufructuario o
arrendatario, tiene la obligación de conservar la organización
55

empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestión


económica.
Existen particularidades que no se dan en el campo civil, como ejemplo, el
titular de un arrendamiento o usufructo de una empresa, ejercerá su derecho
conforme las siguientes bases:

 No puede modificar el nombre comercial


 Le es prohibido variar la actividad comercial
 Debe conservar su eficiencia.
 Es obligatorio el ejercicio del derecho de usufructo o arrendamiento para
que la empresa no se extinga.

MEDIDAS PRECAUTORIAS SOBRE LA EMPRESA: Aun cuando la


naturaleza de la empresa es ser un bien mueble, por su peculiaridad de ser
una empresa productiva, el embargo contemplado en el art. 661, tiene la
calidad de una intervención, que en ningún momento debe significar la
paralización de funciones que tiene incidencia en el movimiento económico
del país. Lo que sí se pueden embargar, son los créditos, el dinero y las
mercancías siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los
negocios perseguidos por el acreedor demandante.

SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA: Es cualquier signo que


constituya una marca, un nombre comercial, un emblema, una expresión o
señal de propaganda o una denominación de origen. Los signos distintivos de
la empresa, se sujetan a determinados principios doctrinarios que deben
tenerse en cuenta para conocerlos mejor:

 Principio de Novedad. Un signo distintivo debe ser precisamente


“distinto” de otros preexistentes, ya que de lo contrario no puede
pretenderse legitimar derechos sobre el mismo.
 Principio de Veracidad. Por este, ningún signo distintivo debe engañar a
la clientela, su conformación debe corresponder a la realidad.
 Principio de Accesoriedad. Este indica que la empresa tiene como
accesorios a los signos, y que estos solo se transmiten dentro de la
unidad.
Nombre Comercial. Es el nombre propio de una persona individual, una
creación de fantasía o la razón social o denominación que el sujeto
comerciante usa para designar a una empresa o a un establecimiento.

Las Marcas. Debe entenderse como marca un signo, una o varias palabras u
56

otro medio gráfico o material susceptible de distinguir los productos o servicios


de una persona individual o jurídica. La función de las marcas es la de
individualizar un producto o un servicio, en garantía del productor y del
consumidor.
Para pretender la exclusividad sobre una marca, debe concurrir lo siguiente:

 Novedad
 Veracidad
 Especialidad
Clases de marcas: La ley de propiedad Industrial regula las siguientes:

 Marcas colectivas, aquella cuyo titular es una persona jurídica que


agrupa a personas autorizadas por el titular a usar la marca. son las
que usan las asociaciones en cualquiera de sus manifestaciones:
cooperativas, sindicatos, asociaciones gremiales y entidades públicas
o privadas tengan o no establecimiento o empresa.
 Marcas de certificación, una marca que se aplica a productos o
servicios cuyas características o calidad han sido controladas y
certificadas por el titular de la marca.
Propiedad de las marcas La marca es un mueble y por lo tanto es objeto de
derecho de propiedad. En nuestro sistema jurídico se orienta por considerar
el derecho a la marca como un típico derecho de propiedad. (Art. 17 L.P.I)
La vigencia de una marca es de diez años a partir de la fecha de inscripción y
podrá renovarse indefinidamente por períodos iguales.

Derechos conferidos por el registro de la marca. (Art. 35 L.P.I.)

 Oponerse al registro de un signo distintivo idéntico o semejante al


de la marca.
 Hacer cesar judicialmente el uso de una marca o signo idéntico o
semejante que pueda causar confusión.
 Resarcimiento de los daños y perjuicios.

Expresiones o señales de propaganda: Es toda leyenda, anuncio, lema,


frase, combinación de palabras, diseño, grabado, siempre que sea original y
característico, que se emplee con el fin de atraer la atención de los
consumidores o usuarios sobre uno o varios productos, empresas o
establecimientos mercantiles.

LAS PATENTES: Es el título otorgado por el Estado que ampara el derecho


57

del inventor o del titular con respecto a una invención.


La capacidad de inventar y el producto de esa capacidad es protegida por
el derecho mediante la institución de la patente que el Estado concede para
garantizar la propiedad que se tiene sobre el invento, la que se ubica dentro
de la llamada propiedad industrial.
La patente de invención tendrá un plazo de veinte años, desde la fecha de
presentación de la solicitud.

Efectos de la patente: El Estado reconoce un derecho de propiedad de


carácter exclusivo, de manera tal que nadie puede utilizar un invento para
piratear los beneficios que produce, o dicho de otra manera el derecho de
impedir que terceras personas exploten la invención patentada.

Nulidad de la patente: La patente será nula en los siguientes casos:


• Total o parcialmente, cuando la invención no se ajuste a lo dispuesto
en los artículos 91 al 98, 108 al 111 de la Ley de Propiedad Industrial.
• Si durante la tramitación de la solicitud, hubiese ocurrido alguno de
los casos en que la misma debió tenerse por abandonada.

Extinción de la patente (140 L.P.I.)


o Por vencimiento del plazo
o Por renuncia a la patente por parte del titular
o Por falta de pago oportuno de una anualidad o en su caso del recargo por
pago extemporáneo de la misma.
La extinción opera de pleno derecho en el primero y tercero de los casos
mencionados y a partir del día siguiente a aquél en que venció el plazo
correspondiente o del período de gracia si fuere el caso.
La invención objeto de una patente que por cualquier causa se haya
extinguido. O de una solicitud publicada que hubiese sido abandonada, pasará
al dominio público.

Modelos de utilidad: Es toda mejora o innovación en la forma, configuración


o disposición de elementos de algún objeto o de parte del mismo, que le
proporciones algún efecto técnico en su fabricación, funcionamiento o uso.

Serán patentables cuando sean susceptibles de aplicación industrial y tenga


novedad.

La patente de modelo de utilidad tendrá una vigencia de diez años, contado a


partir de la fecha de presentación de la respectiva solicitud.
58

TITULOS DE CREDITO
TEORÍA GENERAL DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO

CONCEPTO Y CARÁCTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO:


Son
títulos de crédito los documentos que incorporan un derecho literal y
autónomo, cuyo ejercicio

Naturaleza Jurídica. Es un bien mueble y contiene un negocio jurídico


unilateral o una declaración unilateral de voluntada, que obliga al suscriptor
desde el mismo momento en que lo signa con su firma, siguiendo así la
Teoría de la Creación. Nuestro código sigue la doctrina italiana.

Características:
o Formulismo: El título de crédito es un documento sujeto a una fórmula
especial de redacción y debe contener los elementos generales de todo
título y los especiales de cada uno en particular.
o Incorporación: El derecho está incorporado al documento y forma parte
de el, de manera que al transferir el documento, se transfiere también el
derecho.
o Literalidad: Los alcances del derecho que se encuentra incorporado en el
título, se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito, es decir
que en contra de lo que aparezca escrito, no puede oponerse prueba
alguna.
o Autonomía: El título de crédito tiene existencia autónoma
independientemente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente por su
incorporación.

REQUISITOS DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO (Art. 386-388 del


Código
Comercio) El artículo 386 establece los requisitos generales de los títulos
de crédito, siendo estos:
o Nombre del título de que se trate.
o Fecha y lugar de creación
o Derechos que el título incorpora.
o Lugar y fecha del cumplimiento o ejercicio de tales derechos.
o Firma de quien los crea.
Los requisitos establecidos en los incisos 1º. y 3º., pueden subsanarse en
caso de que hubieren dejado de consignarse por omisión.
Los requisitos establecidos en los demás incisos, son requisitos
59

esenciales que la ley no presume y que de faltar, hacen ineficaz o inexistente


el título.

CIRCULACIÓN (Art. 389-392 del Código Comercio) El Art. 389 plasma una
característica de los títulos de crédito que algunos autores reconocen como
“necesariedad” y otros como “legitimación”. Es necesario que el título esté
en poder de quien lo va a cobrar y mostrarlo al deudor para que le cumpla la
obligación, debiendo ser entregado al deudor contra el pago del mismo, y es
en ese momento en que se extingue la relación cartular o sea la relación
jurídica que deviene del título.
En el artículo 392 del Código Comercio, se establece que es la persona que
crea el título quien determina su ley de circulación desde el momento en que
le asigna antes de las formas de circulación (al portador, nominativo o a la
orden), y solo podrá cambiarla otra persona cuando tiene el consentimiento
del creador o bien que exista una disposición legal en contrario que dispense
la exigencia de tener dicho consentimiento.

Forma de Circulación de los Títulos de Crédito:

o El título de crédito Nominativo circula mediante endoso, entrega del


documento y cambio en el registro del creador;
o El Título a la Orden circula mediante endoso y entrega del documento;
o Y el título Al Portador circula por la simple tradición o entrega material del
título.

CREACIÓN (Art. 393 al 398 Código de Comercio) Los títulos de crédito,


existen desde el momento en que son creados, independientemente de
que haya o no, voluntad para que circule.
Conforme al artículo 394 del Código de Comercio, se establece que si la
obligación de uno de los sujetos signatarios del título de crédito es nula, no
sucede lo mismo con los demás porque son obligaciones autónomas.

EL PROTESTO (Art. 399 Código de Comercio) Este artículo estipula en


forma genérica el protesto, ya que en el caso específico de la letra de cambio
hay otras normas que se refieren al mismo tema. El protesto debe tenerse
en acta notarial que hará constar el hecho de la presentación en tiempo del
título de crédito y la negativa de aceptarlo o pagarlo.
Clases de protesto:
o Por falta de aceptación.
o Aceptación parcial.
o Pago total.
o Falta de pago.
60

o Por declaración de quiebra.


Formas de suplir el protesto.
o La razón puesta por un banco sobre un título de crédito, en la que haga
constar la negativa de aceptación o de pago;
o La razón o sello que pone la Cámara de Compensación en caso de
los cheques que se cobran por medio de esa dependencia. (Art. 511
último párrafo y 483 del Código de Comercio).

Todos los títulos de crédito a excepción de la letra de cambio, cuando no son


aceptados o no son pagados deben protestarse para que nazca la acción
cambiaria o sea el derecho de pretender que se satisfaga judicialmente
el derecho cartular.

En caso de que el creador de título desee liberarlo de la obligación de


protestarlo, debe escribir una cláusula que denote esa intención, en cuyo
caso se elimina el protesto, pero el hecho de que el título esté libre de
protesto, no libera a quien lo va a cobrar, o sea el tenedor, de su obligación
de presentar el título para que se le acepte o se le pague. Así también tiene
obligación de dar aviso de la falta de pago a los demás obligados en la vía
de regreso, o se los deudores no principales con el objeto de que si alguno
quiere pagar se le da también la oportunidad de tener conocimiento del
cobro y de la falta de pago.

Cuando la ley habla de obligados “en la vía de regreso”, se refiere a las


personas que no tienen la calidad de librados aceptantes, ya que contra
éstos por ser deudores principales, son obligados en la “vía directa”.

EL AVAL (Art. 400 Código de Comercio) El aval viene a ser en cierto


sentido, lo que la fianza es en las obligaciones civiles: una forma de
garantizar el pago de un título de crédito que contenga obligación de pagar
dinero en efectivo o moneda de curso legal, como pagarés, letras de cambio,
vales etc, y salvo disposición en leyes especiales, no pueden ser los títulos
representativos de mercaderías o sea aquellos en que el tenedor tiene
derecho a que se le entregue un objeto que no es precisamente dinero.

Si en el documento de crédito aparece una firma y no se sabe en que calidad


la puso la persona a que corresponde (librador-librado, etc), se presume que
esa firma corresponde a un avalista.
Sujetos:
o Avalista, quien da la garantía.
61

o Avalado, quien la recibe.


Es el documento el que se encuentra garantizado y la obligación del avalista
es autónoma con respecto a las obligaciones de todos los demás signatarios,
incluyendo la del avalado, de manera que si la de este último resultare
viciada, no incide ese hecho en la obligación del avalista, dicho de otra
forma, el avalista que garantiza el pago de un título, queda obligado ante el
beneficiario aún cuando la obligación del avalado sea nula (Art. 403 Código
de Comercio)

El aval puede prestarse por la cantidad total del título o por una fracción del
mismo, situación que debe ser expresada.

Documentos que no se pueden avalar:


o El conocimiento de embarque
o El certificado de depósito.
o La carta de porte.
Estos no contienen obligación de pagar dinero
LA CAUSA EN LOS TÍTULOS DE CRÉDITO: Cuando la ley habla de
relación causal, se está refiriendo a lo siguiente: todo título de crédito,
como negocio jurídico que es, tiene una causa que se constituye por el
motivo que originó su creación

Propietario del Título:


o En los títulos nominativos, se considera propietario a la persona cuyo
nombre aparece en el documento y en el registro que de esta clase de
títulos debe llevar el creador. Si el título es endosado, el nuevo
propietario debe registrar su nombre ante el creador.
o En el título a la orden, el propietario es el beneficiario o el
último
tenedor a quien le hayan endosado el título;
o En los títulos al portador, el propietario es quien lo porta, quien tiene
la posesión material del documento.

CLASIFICACIÓN LEGAL DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO

o TÍTULOS NOMINATIVOS (Art. 415 Código de Comercio): Son los


creados a favor de persona determinada cuyo nombre se consigna;
tanto en el propio texto del documento, como en el registro del
creador, son transmisibles mediante endoso e inscripción en el registro.
Ningún acto u
62

operación referente a esta clase de títulos surtirá efectos ante el creador o


contra terceros si no se inscribe en el título y en el registro.

De conformidad con el artículo antes citado, tres actos conforman el


procedimiento de transmisión de un título nominativo: el endoso, la
entrega del documento y el cambio de registro.

El título tiene fuerza legitimadora en razón del nombre específico del titular
que consta en el documento y en los registros del creador o librador.

El documento debe expresar el número de registro de título, además el


título deberá indicar que es de esa naturaleza para considerarse que es
Nominativo.

o TÍTULOS A LA ORDEN (Art. 418 Código de Comercio): Los títulos


creados a favor de determinada persona se presumirán a la orden y se
transmiten mediante endoso y entrega del título.
La ley no exige que se incluya la cláusula “a la orden” para considerar que
el título es de tal naturaleza, y presume que un título creado a favor de
persona determinada se considera a la orden.

El título a la orden no debe expresar ningún número de registro de título.


El endoso debe constar en el título mismo o en hoja adherida a él y debe
cumplir con los siguientes requisitos:
1. El nombre del endosatario.
2. la clase de endoso.
3. el lugar y la fecha.
4. La firma del endosante o de la persona que firma a ruego en
su nombre.

Efectos del endoso:

o Un efecto traslativo, en la medida que transfiere la propiedad del título.


o Un efecto legitimador, porque el adquiriente queda legitimado para
pretender la aceptación o el pago del título y
o Un efecto de garantía porque el endosante contrae una obligación
autónoma de responder de la aceptación o pago del título frente a los
tenedores posteriores a él. Este efecto se puede alterar, si el endosante
inserta una cláusula que diga “sin mi responsabilidad”; esta cláusula
beneficia únicamente contra el endosante que la pone y como efecto,
contra el no se pueden ejercitar acciones cambiarias y queda liberado de
la obligación de pagar.
63

Clases de Endoso:
o En propiedad. Es aquel que transmite la propiedad del título. En términos
de Derecho Civil, es una cesión del derecho incorporado al título.
o En procuración. Este sirve para que el endosatario cobre el título en
nombre del endosante y funciona como si fuera un mandato.
o En garantía Este endoso sirve para garantizar otra obligación.
A los últimos dos se les conoce como endosos impropios, su particularidad
es que nos transmiten la propiedad del título.

También existe el llamado endoso en blanco el cual se concreta con


estampar únicamente la firma del endosante.

● TÍTULOS AL PORTADOR. (Art. 436-440 Código de Comercio): Son


aquellos que no se crean a favor de una persona individual o jurídica,
como sucede con los nominativos o a la orden. No es necesario que
contengan la cláusula “Al Portador”, en este caso, basta con que el sujeto
beneficiario no esté designado por su nombre para que se entienda que el
título es al portador.
El título de crédito que contiene la obligación de pagar una suma de
dinero no puede ser emitido al portador, sino en los casos expresamente
permitidos por la ley.
En caso de que se emita un título de crédito en la forma indicada en el
párrafo anterior, el emisor, se hará acreedor a las siguientes consecuencias
jurídicas:
o Debe restituir el valor del título al tenedor.
o Los tribunales lo sancionarán con una multa igual a la suma que el
título defectuoso contiene.

CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA DE LOS TÍTULOS DE CRÉDITO.


o Títulosnominados,los que aparecen tipificados en la ley e
Innominados los creados por la costumbre, algunos autores los
denominan como “típicos” y “atípicos”.
o Singulares, los que se van creando en forma aislada, sin que sea
necesario un número considerable (un cheque, un vale etc) y seriales ,
se crean masivamente (acciones, debentures).
o Principales, valen por sí mismos y Accesorios, siempre están ligados
a un principal. Principal es el debentur; accesorio, el cupón.
o Abstractos, los que no obstante tienen un origen, un causa, un motivo
por el cual se crearon, este motivo, cuando entran en circulación no los
64

persigue, se desligan de él frente al tenedor de buena fe; y causales,


son aquellos que siempre estarán ligados a la causa que les dio origen
(debentures, vale). Se caracterizan aunque no en forma general,
porque su redacción expresa el negocio subyacente que motivó su
creación.
o Especulativos, son títulos en los que el propietario puede obtener una
ganancia o pérdida con relación al valor que representan. Se ubica
dentro de esta variedad a las acciones de las sociedades, pero
en nuestro derecho ese documento no es título de crédito. De
inversión son aquellos que le producen una renta (intereses) al
adquiriente del título (debentures, bonos, certificados fiduciarios etc.
o Públicos, los que emite el poder público, como los bonos del Estado, y
Privados, los que son creados por los particulares.
o De pago, aquellos cuyo beneficio para el tenedor es el pago de un
valor dinerario (cheque, letra de cambio); De Participación, permiten
intervenir en el funcionamiento de un ente colectivo (las acciones de
sociedades); y los de representación, son los que el derecho
incorporado significa la propiedad sobre un bien no dinerario: las
mercaderías. Por eso se les denomina a estos, títulos
representativos de mercaderías.

TITULOS DE CREDITO LA LETRA DE CAMBIO.


Generalidades: La Letra de cambio cumple diversas funciones relacionadas
o no con el comercio. Dentro de las más significativas están:
a. Facilita los negocios de Crédito.
b. Sirve para realizar operaciones de descuento.
c. Es medio de pago.
d. Es medio de garantía.

Concepto. “Es un título de crédito por el que una persona librador, crea una
obligación cambiaria que debe pagarse a su vencimiento en la cantidad
dineraria que se indique y a la persona que se designe en el título o a la que
resulte legitimada para cobrarla.”
“Es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro
llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en
la misma se indique o sea el tomador o beneficiario o a la persona que en
última instancia la tenga en su poder y con derecho a cobrarla.”

Características especiales:
o Únicamente se puede crear “a la orden”.
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o La obligación que se incorpora al documento debe ser incondicional, para


garantizar la certeza del derecho incorporado.
o La obligación únicamente puede traducirse en un valor monetario.
Sujetos.
o Librador: Se le llama también girador o creador del título. Es la
persona que suscribe el documento, o sea quien lo crea. Su firma es
fundamental para la existencia del título (Art. 386 inc. 5º. C. Com.)
o Girado: En la práctica se le conoce como librado. Es la persona a
la que se le ordena el pago de la letra, o sea, contra quien se crea
la letra. Su nombre debe aparecer en el contexto del título. (Art. 441
inc. 20 Código de Comercio)
o Tomador o beneficiario. Es la persona en cuyo favor se crea la letra;
a su orden existe la obligación cambiaria. El nombre de beneficiario es
elemento esencial en la literalidad del documento porque por tratarse
de un título a la orden debe expresar quien es el beneficiario. (Art. 418
Código de Comercio)

Confusiones que pueden darse entre los sujetos, y que se encuentran


reguladas en el Art. 447 del Código Comercio:
o Confusión entre librador y librado o girado. Ocurre cuando un
sujeto crea una letra de cambio para pagarla él mismo. Es conocida
como girada a propio cargo.
o Confusión entre librador y beneficiario. Se da este fenómeno
cuando la persona que crea la letra (librador) aparece también como
sujeto beneficiario, debiéndola pagar un tercero (librado o girado).
Forma. (Art. 386 y 441 Código Comercio).
o Nombre del título de que se trate.
o Fecha y lugar de creación.
o Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
o Forma de vencimiento. (Debe presentarse en un plazo de 1 año.)
A la vista. Quiere decir que la letra se pagará en el momento en que la
vea el librado o sea cuando se le presenta.
A cierto tiempo vista. La letra se paga en el tiempo que se fije en la letra,
contado a partir de al fecha en que la letra se vea y se acepte.
A cierto tiempo fecha. Son aquellas en donde se establece que el
vencimiento se da un tiempo contado a partir de la fecha.
A día fijo. En este modo de vencimiento, la letra dice la fecha exacta
de cobro y pago.
Lugar de cumplimiento de la obligación o ejercicio del derecho incorporado.
Firma del librado.
66

La Letra Documentada (Art. 450 Código Comercio). Esta modalidad existe


cuando en el contexto del documento se insertan las cláusulas
“Documento contra Aceptación” (D/a) o “Documento contra pago” (D/p).
Cuando en una letra se observan estas cláusulas nos pone sobre aviso de
que junto al título se acompañan documentos (conocimientos de embarque,
cartas de porte, pólizas de seguro, etc.) que el tenedor de la letra no debe
entregar al librado si éste no acepta (D/a) o no paga (D/p) la obligación.

1. Nombre del título.


2. Lugar y fecha de creación.
3. Forma de vencimiento.
4. Orden incondicional de pago.
5. Nombre del beneficiario.
6. Suma de dinero a pagar o sea el derecho que incorpora.
7. Firma de la persona creadora y el nombre que la identifica. Si es sociedad
mercantil sería la razón social o la denominación y la firma del representante
que crea la letra en su nombre.
8. Domicilio y dirección del librador.
9 . Dirección del librado.
10. Espacio para la aceptación con renglón para la firma del librado y para la
fecha de la aceptación.

Aceptación. La aceptación es una declaración unilateral por medio de la


cual el librado o girado acepta la letra y se convierte en el principal obligado
de pago, pasando a llamarse entonces: “Librado aceptante” o “Girado
aceptante”. Antes de que realice este acto, el librado o girado, si es un
tercero, no tiene ninguna obligación cambiaria, ya que esta nace hasta el
momento en que se acepta pagar la letra (Art. 461 Código Comercio).

Existen dos clases de aceptación:

1. Obligatoria: Se da en las letras que se giran con el vencimiento “A cierto


tiempo vista”, y es obligatoria porque precisamente sirve para contar el
tiempo de vencimiento.
2. Potestativa. Ocurre cuando las letras son creadas “a día fijo” o “cierto
plazo de su fecha”, en este caso, el tenedor debe presentar la letra de
cambio a mas tardar el último día hábil anterior al vencimiento (Art. 451 y
452 Código Comercio)

Provisión de Fondos. Al momento de librar una letra de cambio, el librador


no tiene obligación de contar con los fondos para el pago de la misma, pero
sí debe tenerlos al momento de efectuar el pago de la misma.
67

El pago. Es el cumplimiento de la obligación cambiaria mediante la entrega


de la suma de dinero que representa, a la persona que resulte legitimada
como acreedor cambiario en la fecha del vencimiento.
Presentación de la letra para su pago. El día que vence una letra de
cambio o dentro de los dos días hábiles siguientes, debe presentarse para
que sea pagada.

Clases de pago.

o Parcial : sucede cuando el obligado paga una parte de la suma que


representa la letra. (Art. 465 Código Comercio);
o Anticipado: En esta modalidad de pago, el tenedor (acreedor) no está
obligado a recibir el pago anticipado, solo con su anuencia operaría esta
forma de pago. (Art. 456 y 457 Código de Comercio).
o Por depósito: Sucede cuando el obligado a pagar, concurre a una
institución bancaria a realizar el pago por encuentra alguna dif icultad para
contactarse con el tenedor. (Art. 468 Código Comercio) Es similar a la
Consignación en materia civil.

Protesto. En este título de crédito, a diferencia de los demás, no es


necesario que sea protestado, y cuando se quiere condicionar su efec tividad
al protesto, el librador debe insertar la cláusula adicional “con protesto” en el
anverso de la letra y con caracteres visibles.

Modelos de Letras de cambio.


o Letra en que son diferentes el librador, el girado o librado y el
beneficiario (recordemos que toda letra en la que el librado es persona
extraña al librador se considera como letra A CARGO DE TERCERO)
o Letra de cambio a propio cargo, o sea que se confunde el librador
con el librado.
o Letra de cambio a la propia orden, o sea que el beneficiario es el mismo
librador;
o Letra de cambio domiciliada, librada a cierto tiempo fecha:
o Letra de cambio documentada contra aceptación.
o Letra de cambio documentada contra pago.
PAGARÉ
Generalidades. Es un título de crédito mediante el cual el sujeto que lo libra
promete pagar una cantidad de dinero al beneficiario que se indique, sin que
pueda sujetarse la obligación a condición alguna.
68

La diferencia con la letra de cambio es que en esta se ordena el pago,


mientras que en el pagaré se promete el pago.
Formalidades del Pagaré
Los elementos de forma de éste título son los siguientes:
a. Nombre del título.
b. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
c. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
d. Suma determinada de dinero que se va a pagar. Esta suma puede
pagarse fraccionadamente mediante amortizaciones sucesivas y el
capital representado puede devengar intereses convencionales si así
se pacta en el documento.
e. Lugar y fecha del cumplimiento de la obligación o ejercicio de los
derechos que genere el título.
f. Otros derechos que el título incorpore. Pueden ser los intereses, o
incluso la renuncia al fuero domiciliar del librador en caso de
reclamación judicial.
g. Lugar y fecha de su creación.
h. Firma del creador o librador. Para poder cobrar judicialmente un
pagaré es necesario protestarlo en el caso de no ser pagado a su
vencimiento.Para poder librarlo de ese acto, debe insertarse la cláusula
“ L ib re d e P ro tes to ” u otra equivalente. También pueden
avalarse y endosarse, en virtud de que esos son actos que
funcionan para cualquier título de crédito, a menos que la ley lo
prohíba expresamente (Art. 400 Código Comercio).

EL CHEQUE
Generalidades del Cheque. Forma:
Puede efectuarse A la Orden o Al Portador. Sujetos:
o Librador: es la persona que crea el cheque.
o Tenedor: es la persona a favor de quien se crea el cheque.
o Librado: es la persona (institución bancaria) a quien se ordena el pago
del cheque.
Con relación a estos sujetos, se pueden dar las siguientes confusiones:
 Confusión entre librador y tenedor: es cuando el propietario de la cuenta
crea un cheque en su favor.
 Confusión entre librador y librado: cuando la persona que crea el cheque
es la misma que lo paga. Se da en los llamados cheques de caja o
gerencia que emiten los bancos.
 Confusión entre tenedor y li brado : existe este fenómeno cuando una
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persona crea un cheque a favor del mismo banco en donde tiene sus
depósitos a la vista.
Principios.
 Sólo se puede librar contra una institución bancaria.
 Sólo se puede redactar en formularios impresos y suministrados por los
bancos.
 Pueden crearse a la orden o al portador.
 Para poder librar cheques es necesario la provisión de fondos en la
persona del banco librado.
Presentación y pago
Forma: para que se haga efectivo el pago, es necesario no sólo la
presentación, sino que además, si el título es pagado, deberá ser entregad o
a quien lo pague y en caso de que el pago sea parcial, debe previamente
existir aceptación por parte del tenedor del documento.
Tiempo: Deben presentarse para su pago dentro de 15 días calendario de
su creación. Sin embargo, aún cuando no hubiere sido presentado en
tiempo, el librado de pagarlo si tiene fondos suficientes del librador y el
cheque se presenta dentro de los 6 meses que sigan a su fecha y no ha sido
revocado.
Modo: Si el cheque es a la orden, el tenedor debe legitimarse con una serie
ininterrumpida de endosos y el librado verificar la identificación del último
endosatario que lo presente. En caso de ser al portador, la legitimación
existe por la simple posesión.
Lugar: El pago del cheque se debe hacer ante el librado (banco); también
puede hacerse ante la cámara de compensación y en este caso surtirá los
mismos efectos que la hecha directamente al librado.

Efectos del retardo en la presentación:


o Pérdida del derecho de regreso contra los endosantes y el avalista.
o Posibilidad de que el cheque sea revocado de orden del librador.
o El tenedor no tendrá derecho a la reclamación de daños y perjuicios
establecidos en el Art. 507 Código Comercio.
o Tampoco se configurará la figura delictiva que preceptúa el Art.
496 Código Comercio.

Modalidades del Cheque.


 Cruzado. El cruzamiento puede ser:
o General: es aquel que se realiza por simple cruzamiento de las líneas
paralelas trazadas en el anverso del cheque.
o Especial: cuando entre estas líneas se consigna el nombre de una
70

institución de crédito determinada.


Objeto: Tiene por finalidad evitar el cobro del cheque, directamente por un
tenedor legítimo.

 Cheque para abono en cuenta: Se caracteriza porque sólo puede ser


cobrado mediante abono de su importe en una cuenta bancaria del titular
del cheque, y esto se logra a través de la inserción de la cláusula “para
abono en cuenta”, con cuya cláusula se limita la negociabilidad. Estos
cheques solo podrán ser a la orden.
Objeto: Es la prohibición que el cheque sea pagado en efectivo, prohibición
establecida por el librador o tenedor del documento.

 Cheque Certificado. La finalidad de este cheque es la confianza de que


el mismo va a ser pagado, en virtud de que se asegura la provisión, en el
sentido de que el librado está informado que se ha dispuesto de ella y que
por tanto no se puede retirar el depósito durante el tiempo de
presentación.

La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en cheques al portador,


así como tampoco es negociable.

Existe responsabilidad de parte del librado frente al tenedor del documento,


durante el período de presentación, es decir que queda obligado
cambiariamente con el librador y demás signatarios del título.

 Cheque de Caja. Doctrinariamente, no se les considera propiamente


como cheques sino como pagarés a la vista por ser librados por una
institución a cargo de sí misma o una de sus dependencias.
En este cheque los elementos personales sufren cierta fusión
apareciendo así lo que se puede llamar librador-librado, es decir que una
persona libra un cheque a cargo de sí misma.
El Código de Comercio lo denomina Cheque de Gerencia, según el Art.
534 Código Comercio y no son negociables ni podrán extenderse al
portador.

 Cheques de Viajero. Al igual que los cheques de caja, los cheques de


viajero serán expedidos por el librador a su propio cargo, y serán
pagaderos por su establecimiento principal o por las sucursales o los
corresponsales que tengan en el país del librador o en el extranjero.
Para su circulación y cobro necesitan tres firmas, siendo una de ellas la de
la institución creadora y dos del tomador o beneficiario; la primera la
71

estampa el tomador frente al librador o bien en una de sus sucursales; y la


segunda, cuando el cheque va a ser cobrado.
El término de prescripción en contra del que expide o ponga en circulación
los cheques de viajero es de dos años.

 Cheques con Provisión Garantizada. (Art. 532 Código Comercio) Esta


clase de cheques se extienden contra una garantía que lo constituye el
depósito que el cuenta habiente tiene en el banco o mejor dicho la
provisión; de lo que se desprende que existe una obligación del banco que
ha entregado los formularios, de pagar la cantidad ordenada en el cheque,
por lo que produce los efectos de la certificación.
Esta obligación del banco librado termina por las siguientes razones:
1ª. Si los cheques se emiten después de tres meses de la fecha de
la entrega de los formularios.
2ª. Si el título no se presenta al cobro durante el plazo de presentación (15
días).

1. Cheque con Talón. (Art. 542 Código Comercio) Esta clase de cheques
llevarán adherido un talón separable que deberá ser firmado por el titular
al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho.

OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES DEBENTURES


Concepto de Debentures. Son títulos de crédito que surgen de
una declaración unilateral de voluntad de una sociedad anónima, que
incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo
-deudor es la sociedad creadora. Art. 544 Código de Comercio

Estos títulos pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al portador,


aún cuando impliquen pagar dinero. El valor de los títulos debe ser como
mínimo de cien quetzales o múltiplos de cien. Art. 545 Código de Comercio

Procedimiento para creación de obligaciones.


 Celebración de una asamblea extraordinari a de los socios de la sociedad
anónima. En dicha asamblea se acuerda que la sociedad cree las
obligaciones y faculta al representante legal para hacerlo.
 Obtenido ese acuerdo, se procede a practicar la auditoría de la sociedad
para determinar el activo, el pasivo y el capital líquido o contable.
 Realizado el acto anterior, el representante de la sociedad concurre ante
un notario con el objeto de que se autorice el instrumento que materialice
el acuerdo de los socios para crear debentures. Esta manifestac ión se
hace a través de una declaración unilateral de voluntad de la sociedad
72

creadora.
 Otorgada la escritura e inscritas las garantías que se hubiere constituido,
se procede a la elaboración de los títulos en particular, en la forma que se
haya convenido (nominativos, a la orden o al portador) y luego se colocan
en el mercado de la inversión por los procedimientos que se juzguen
oportunos. Por este motivo se clasifica a los debentures como títulos de
inversión.
Sujetos de este título.
 Librador-librado. Es la sociedad anónima que crea las
obligaciones sociales o debentures.
 Tenedor u obligacionista. Es la persona que adquiere los títulos,
pagándole a la sociedad el valor nominad de los mismos.
Obligaciones de la sociedad creadora.
 Debe pagar el interés que devenguen los títulos en la cantidad y en el
tiempo que en los mismos se exprese.
 Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total
de la emisión, aún cuando se hayan constituido garantías específicas
(hipotecas o prendas). A esta responsabilidad ilimitada se le conoce en la
doctrina como garantía flotante ya que precisamente está subiendo o
bajando conforme se modifica el patrimonio de la empresa.
 Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un
seguro contra incendio y otros riesgos usuales, por una suma que no sea
inferior a su valor destructible.
 La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso
que haga de los títulos que se encuentren en circulación; y no puede
cambiar su objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de
los obligacionistas. (Art. 551 Código Comercio).
 La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado por el
contador o auditor, dentro de los tres que sigan al cierre del ejercicio
contable (Art. 552 Código Comercio).
Amortización de los títulos.
Puede hacerse por dos procedimientos:
- Que en el mismo título se diga cuándo vence.
- Que se haga por sorteo.
 El sorteo debe hacerse ante notario, en presencia de los
administradores de la sociedad y el representante de los
obligacionistas.
 Las amortizaciones se hacen por el valor nominal de los títulos, a
73

menos que el interés que devenguen sea superior al 6%, en


cuyo caso puede sobrepasar ese valor.
 El resultado del sorteo debe publicarse en el Diario Oficial.
 El pago del valor del título se hará cuando hayan transcurrido
15 días de la publicación.
 El importe del pago debe depositarse en una institución bancaria y a
partir de ese acto dejan de devengar intereses. Si los tenedores no
retiran los fondos, puede hacerlo la sociedad una vez transcurridos
90 días de la fecha de pago, sin perjuicio de que subsiste
la obligación de pagar la amortización.

Organización de los obligacionistas. Están organizados para actuar frente a


la sociedad deudora, mediante un representante común que los mantiene en
contacto con la sociedad a costa de esta. El representante tiene la calidad de
mandatario y puede ser removido en forma libre por los socios.
En caso de falta del mandatario, el Juez de Primera Instancia del domicilio de
la sociedad deudora nombra un interino y ese nombramiento debe recaer en
una institución bancaria.

Obligaciones convertibles en acciones. Art. 579 Código de Comercio. Se


pueden crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se
conviertan en acciones. Esto quiere decir que cuando el título es
redimible dentro del plazo que se fije, el tenedor puede optar porque se
devuelva el capital que representa el título o pasar a ser accionista de la
sociedad. Esta conversión significa un aumento de capital suscrito y pagado
de la sociedad y debe modificarse la escritura social, si no hay margen para
emitir nuevas acciones dentro del rubro del capital autorizado.

CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y BONO DE PRENDA. Art. 584 Código de


Comercio.
Estos Títulos se encuentran calificados como títulos representativos de
mercaderías sobre todo el primero, porque el derecho que incorporan se
traduce en la propiedad sobre cosas mercantiles (mercaderías).
Certificado de Depósito. Es un título de crédito representativo de la
propiedad de los productos o mercancías depositadas en un almacen
general de depósito, en el que también se contiene el contrato
celebrado entre depositante y depositado. Lo que el título representa es el
derecho de propiedad sobre el objeto depositado.
Formalidad del certificado. El certificado de depósito además del título
contiene el contrato de depósito, cuya redacción es bastante extensa y se
contiene en machotes prerredactados por la entidad depositaria, y aprobados
74

por la Superintendencia de Bancos. Los requisitos del título se encuentran


regulados en el artículo 386 Código de Comercio; 9 del Decreto 1746 y 12
de su reglamento.
Algunas especialidades de este título.
 Por ser título nominativo, la sociedad emisora debe tener un registro de
certificados en los que irá anotando los nombres del inicial o sucesivos
propietarios del título cuando entra en circulación.
 Es un titulo liberado legalmente de la obligación del protesto. Por lo tanto
es título ejecutivo para exigir el cumplimiento de la
obligación que contiene.
 Se puede emitir en forma múltiple y como consecuencia de un mismo
negocio jurídico.
 El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de un año
pero puede prorrogarse.
 El título es de circulación jurídica pero puede limitarse su movilización si
se consigna que “no es tra ns fer ib le ” .

Bono de Prenda Es un título de crédito que expide un Almacén General de


Depósito a solicitud del depositante, mediante el cual se representa un
contrato de mutuo celebrado entre el propietario de las
mercaderías depositadas y un prestamista, con garantía de las
mercaderías depositadas que el título especifica. O sea que el título
representa a las mercaderías, únicamente para la constitución de la prenda
sin desplazamiento. Formalidad. Además de los elementos que debe
contener el certificado de depósito, debe contener los siguientes:
 Monto del préstamo otorgado y la tasa de interés que devengue.
 Número de registro del certificado de depósito con el que tenga relación.
 Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o
consignar cualquier otra modalidad permitida por la ley. Este último
elemento es importante porque en caso de aval, la obligación del
título estaría doblemente garantizada: prendaria y fiduciariamente y,
permite el pago por intervención circunstancia que no es común en otros
títulos de crédito.
Circulación. Como se emiten en forma nominativa, circulan por endoso,
entrega material y cambio de registro.
Naturaleza de la garantía. En vista de que los bienes a que se refiere el
título son mercaderías, la garantía es prendaría, con la característica que es
una prenda sin desplazamiento, ya que el acreedor no recibe el objeto dado
en prenda, el que sigue en poder del almacén.
Elemento subjetivo del título.
75

 La creadora del título, es la sociedad depositaria o Almacén de Depósito.


 El obligado del título, aunque por la misma naturaleza y operatividad del
bono no puede llamársele librado, es el depositante de la mercadería, ya
que el tiene que pagar la cantidad a que se haya obligado po r medio del
bono;
 El beneficiario, es el prestamista que concede la cantidad mutuada por
medio del pago.
Plazo. El bono se puede extender en conjunto o independientemente
del certificado; por eso su plazo puede ser igual o menor al de aquél. Pero
nunca puede ser menor del año, a menos que el certificado fuera prorrogado,
por su calidad de título accesorio.
Función. Este título sirve para cobrar la cantidad mutuada, extrajudicial o
judicialmente. En este último caso, el bono es título ejecutivo, libre de
protesto y de inmediato se hace valer ante los tribunales ejecutando la
prenda.

CARTA DE PORTE Y CONOCIMIENTO DE EMBARQUE Art. 588 Código


de Comercio. Se consideran como Títulos Representativos de Mercaderías.
Estos títulos están ligados a la actividad de transportación de mercaderías y
constituyen instrumentos que facilitan las relaciones jurídicas que
devienen de esa función económica.
El Conocimiento de Embarque se utiliza para el transporte de mercaderías
de por la vía marítima; mientras que la Carta de Porte es para la vía aérea o
terrestre.
Este es un título de crédito que otorga al tenedor el derecho a reclamar al
obligado la entrega de las mercaderías por él representadas, como
consecuencia de su transportación.

Características.
 Debido a que este artículo acredita un derecho de propiedad sobre las
mercaderías objeto del transporte, su negocio subyacente es
precisamente un contrato de transporte que muchas veces no consta en
un documento escrito.
 Por ser título representativo, la posesión de él supone la de la
mercadería representada.
 Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las
mercaderías porque él las representa.
 Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u objetos
transportados, se pueden hacer por medio del título.
76

Elementos Personales.
 Porteador o fletante. También llamado transportante, es la persona
individual o jurídica que se dedica al negocio del transporte permanente,
mediante una concesión, autorización o permiso estatal. Es el sujeto que
crea la carta de porte o el conocimiento de embarque.
 Cargador: Es la persona que regularmente remite la mercadería a un
consignatario o destinatario específico o bien al portador.
 Consignatario o destinatario: es la persona a favor de quien se expide
el título, cuando es nominativo. Este sujeto no surge de inmediato cuando
es creado “al portador”.
Circulación del título. El título puede ser a la orden o al portador, según se
exprese o no el nombre del consignatario o destinatario y en cuanto a la
forma, debe estarse al contenido de los artículos 589 y 590 del Código, en
los elementos que deben contenerse en la redacción.

FACTURA CAMBIARIA Art. 591 Código Comercio


Concepto. Es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una
suma cierta de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe
las mercaderías que se han vendido como objeto del contrato que le da
nacimiento al título.
Sujetos.
 Librador-beneficiario. Es el vendedor de la mercadería o sea quien crea
la factura.
 Librado-aceptante. Es el comprador de la mercadería, y quien por
mandato legal está obligado a aceptar la factura que le libre el vendedor.
Función. Si un comerciante vendedor se decide por usar la factura
cambiaria, la operatividad del título sería la siguiente:
 El vendedor libra la factura cambiaria como consecuencia de una
compraventa en la que las mercaderías han sido entregadas real o
simbólicamente.
 La factura es enviada al comprador, directamente, por intermedio de un
banco o tercera persona. El intermediario, según las instrucciones
recibidas, la presentará para que se le acepte y luego la devolverá; y
podrá retenerla si tiene facultades para cobrarla. De acuerdo con lo
que ya estudiamos, ello se hará mediante un endoso en procuración. La
ley también contempla el envío por correo certificado u otros medios no
especificados por la ley.
 El comprador devuelve la factura, debidamente aceptada: dentro de cinco
días de su recibo si es para la misma plaza; y dentro de quince, si es
77

diferente. La no devolución se presume como negativa de la aceptación.

Protesto. La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o


por falta de pago. En el caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse
dentro de los dos días hábiles siguientes a los plazos fijados para la
devolución de la factura.
Otra variante del protesto en este artículo que, contrariamente a lo que
sucede en otros, el acta la autorizará el Notario en los espacios del mismo
instrumento o en hoja adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los
documentos que prueben el envío del documento u otros medios que se
tengan (aviso de recepción postal, por ejemplo). Si la factura no se tiene a
la mano, se le puede autorizar el protesto por declaración del vendedor,
siempre que se tengan a la vista documentos probatorios que demuestren el
envío al comprador. Cuando el acta se autoriza en el documento, no se
puede protocolizar.
Conservación de las facturas. Las facturas cambiarias por ser constancias
de los negocios celebrados, deben ser conservadas en original o en
copia por los comerciantes, durante cinco años.

LA CEDULA HIPOTECARIA Art. 605 Código de Comercio


Concepto. Es un título de crédito que representa todo o una parte alícuota
de un crédito garantizado con un derecho hipotecario.
La persona emisora del título puede ser una persona particular o una
institución bancaria.
Creación de las Cédulas. Para emitir cédulas hipotecarias se sigue un
procedimiento que agota dos momentos principales.
 Otorgar una escritura pública en la que se constituya la hipoteca sobre
uno o varios inmuebles que van a garantizar las cédulas que se emitan.
Esta escritura debe contener los requisitos establecidos 865 del Código
Civil.
 Otorgada la escritura e inscrita la garantía, se emiten las cédulas cuya
particularidad, en cuanto a su valor nominal, es que deben ser del valor de
cien quetzales o de cualquier múltiplo de cien.

EL VALE
Concepto. Es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se
reconoce deudora de otra, por el valor de bienes entregados o servicios
prestados y se obliga a pagarlos. (Art. 607 Código de Comercio)
De lo anterior, se puede establecer que se trata de un título tipificado en la
ley, en el que la obligación incorporada es la de pagara una suma
determinada de dinero. En segundo lugar, al expresar que la obligación tiene
78

su origen en un bien entregado o en un servicio prestado, lo convierte en un


título causal y lo sujeta al negocio subyacente del cual proviene.

Relación del vale con el pagaré. Podemos decir que el vale se asemeja al
pagaré en la medida en que, quien lo crea, se reconoce deudor de la
obligación pecuniaria que el título contiene. Es pues, un promesa de pago.
Pero a diferencia del pagaré, este título expresa la relación jurídica –negocio
subyacente- de la que proviene. Si el vale proviniera de la compra de una
mercadería, el sujeto vendedor sería el “tomador o beneficiario”; y
el comprador el “librador-librado” al mismo tiempo.

BONOS BANCARIOS
Concepto. Los bonos hipotecarios y prendarios son títulos de crédito al
portador, a plazo no menor de un año ni mayor de veinticinco años a contar
desde la fecha de su emisión y transferibles mediante la simple tradición. (Art.
57 Ley de Bancos)
Forma del título
 Valor nominal
 Plazo
 Porcentaje de interés
 Régimen del pago del capital e intereses.
 Fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia.
Los bonos bancarios, por su forma de crearse, pertenecen al grupo de
títulos seriales y se emiten conforme un reglamento que debe elaborarse en
cada emisión, sin perjuicio de las facultades que tiene la Junta Monetaria
para reglamentar en forma general la emisión de estos títulos. Antes de que
entren en circulación deben ser registrados en la Superintendencia de
Bancos.

Garantías para el Tenedor. El artículo 61 de la Ley de Bancos establece


que estos títulos se garantizan:
 Con el conjunto de préstamos a cuya financiación se destinan los bonos y
sus garantías anexas.
 Las demás inversiones y activos del banco; y,
 La responsabilidad subsidiaria que, en casos especiales, otorguen
el Estado, entidades públicas o instituciones financieras.

CERTIFICADO FIDUCIARIO. Art. 609 Código de Comercio.


Derechos que confiere el título. Siendo el certificado fiduciario un título de
crédito, otorga derechos a su titular en cualquiera de las formas siguientes:
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 A una parte alícuota de lo que produzcan los bienes fideicometidos. En


este caso, el tenedor del título es un fideicomisario partícipe, con
derechos de acreedor.
 A una parte alícuota de los derechos de propiedad sobre los bienes
fideicometidos o sobre el precio que se obtenga de su venta. En este
caso el certificado representa un derecho de copropiedad o una
acreeduría sobre parte del precio que se obtuviera al venderlos y
 A una parte determinada del bien inmueble fideicometido, en cuyo caso el
certificado representa un derecho de propiedad inmueble.
Estos certificados pueden ser creados a la orden, al portador o ser
nominados, pero si el bien es inmueble e obligatoria la modalidad nominativa.

ACCIONES CAMBIARIAS
Concepto. Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación contenida
en un título de crédito (tomador, beneficiario o último tenedor) para pretender
el pago en la vía judicial, por medio de un proceso ejecutivo.
Surgimiento de la acción. El artículo 615 del Código de Comercio establece
que la acción cambiaria se ejercitará:
 En caso de falta de aceptación o de aceptación parcial. Cuando un
título de crédito que necesite aceptación, no es aceptado o lo es
parcialmente, surge el derecho a la acción cambiaria, para que la persona
que resulte ser el sujeto pasivo, responda de la obligación.
 En caso de falta de pago o pago parcial. Cuando llega el vencimiento
de la obligación, el obligado puede negarse a pagar o pagar parcialmente.
En este caso se ejecuta el título mediante la acción cambiaria, y
 Cuando el librado o el aceptante fueren declarados en estado de
quiebra, de liquidación judicial, de suspensión de pagos, de
concurso o de otras situaciones equivalentes. En estos casos hay una
presunción de que los obligados cambiarios pueden no cumplir con el
deber a que se refiere el título, y en tales casos la ley confiere el derecho
a accionar cambiariamente.

Clases de Acciones Cambiarias.

Acción Cambiaria Directa. Art. 616 Código de Comercio. Si la acción se


ejercita en contra del deudor principal obligado. En estos casos el principal
obligado sería, dependiendo del título de que se trate:
 En una letra de cambio, el librado-aceptante.
 En una factura cambiaria, el comprador de la mercadería.
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 En un pagaré, el que promete el pago;


 En un certificado de depósito, el depositario de los bienes.
Además la acción directa puede plantearse en contra de los avalistas del
obligado principal, porque aún cuando su obligación e s autónoma, su
categoría subjetiva es la de substituir al obligado principal.

Acción cambiaria en la Vía de Regreso. Art. 618 Código de Comercio.


Llamada también Acción de Regreso, es la que procede en contra del
librador, el endosante o el avalista que no lo sea del obligado principal.

Valores que se reclaman con la Acción Cambiaria. El código de


Comercio, en el artículo 617 del Código de Comercio establece los valores
que el último tenedor del título puede pretender.

Excepciones en contra de la Acción Cambiaria. El artículo 619 del Código


de Comercio, limita las excepciones a las siguientes:
 Incompetencia del juez.
 Falta de personalidad en el actor.
 La que se funde en el hecho de que no haya sido el demandado quien
suscribió el título.
 El hecho de haber sido incapaz el demandado al suscribir el título.
 Falta de representación o de facultades suficientes de quien haya suscrito
el título a nombre del demandado.
 Omisión de los requisitos que el título debe contener y que la ley no
presume expresamente.
 La alteración del título.
 Las relativas a la no negociabilidad del título.
 Las que se funden en la quita o pago parcial, siempre que consten en el
título.
 Las que se funden en la consignación del importe del título en el depósito
del mismo hecho en los términos de esta ley.
 Los que se funden en la cancelación judicial del título o en la orden judicial
de suspender el pago.
 Prescripción o caducidad de la acción cambiaria, y las que basen en la
falta de los requisitos necesarios para el ejercicio de la acción.
 Las personales que tenga el demandado contra el actor.

Otros Procedimientos de Cobro. Dentro de estas formas, se encuentra la


llamada “ l e tr a de res ac a” . Se encuentran reguladas en el artículo
622 del Código de Comercio se aplican a todo título y operan de la forma
81

siguiente: El último tenedor de un título debidamente protestado


(cuando ello fuere necesario, por supuesto) o el obligado en la vía de
regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los demás
signatarios, mediante dos formas:
 Cargándoles o pidiéndoles que le abonen en cuenta el importe del título
más otros gastos y costas procesales.
 Girando a cargo del signatario y a la vista, otro título en su favor o a favor
de un tercero, que cubra el importe del título no pagado, gastos y costas
procesales. En el caso de la letra de cambio, esto último se hace por
medio de la llamada “letra de resaca”.

Caducidad y prescripción de las acciones cambiarias. Cuando se da la


caducidad de la acción cambiaria, quiere decir que esta no nació a la vida
jurídica; y la prescripción ocurre cuando no obstante que el derecho a
accionar cambiariamente sí nació, este prescribe por su no ejercicio dentro
de los plazos que determine la ley.
La Caducidad. (Art. 623 Código de Comercio), ocurre cuando:
 El título no es presentado en tiempo para su aceptación o para su pago y
 Porque el protesto no se levante conforme los términos establecidos en el
Código de Comercio.
La prescripción, ocurre en la siguiente forma:
 En la vía directa prescribe en 3 años a partir del día del
vencimiento; (Art. 626 Código de Comercio)
 La prescripción en la vía de regreso del último tenedor prescribe en un
año contando desde la fecha del vencimiento. (Art. 627 Código de
Comercio)
 La acción cambiaria del obligado de regreso, contra los demás
obligados anteriormente prescribe en 6 meses, contados a partir del
pago voluntario o de la fecha de notificación de la demanda (Art. 628
Código de Comercio)

CANCELACIÓN, REPOSICIÓN Y REIVINDICACIÓN


DE LOS TITULOS DE CREDITO

Cancelación y reposición.
 Títulos nominativos. En caso de robo, perdida o deterioro de un título
nominativo, lo que debe hacer es solicitar la cancelación ante la persona
que lleve el registro e los títulos sin necesidad de intervención judicial.
También puede optar porque se le reponga el documento, por la
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misma razón de que la propiedad se encuentra controlada


registralmente

La única limitación existente es que el creador del título tiene facultades


para exigir que el tenedor garantice la cancelación o reposición solicitada.
 Títulos al portador. Cuando se deterioran de manera que es imposible
su circulación pero conservan sus datos esenciales, se puede pedir su
reposición, con la diferencia de que en este caso, la pretensión se plantea
judicialmente, en la vía voluntaria.
Si se trata de extravío, robo o destrucción, no hay cancelación ni
reposición porque la posesión legitima la propiedad sobre el documento.
En cambio los títulos a la orden, como expresan el nombre del
beneficiario, pueden ser cancelados o repuestos judicialme nte en la vía
voluntaria. (Art. 634 Código de Comercio.
 Títulos a la Orden. En este caso solo existe la previsión de hacer saber
el hecho al emisor y si transcurre el término de la prescripción y no es
cobrado por tenedor de buena fe, el denunciante puede recuperar su
valor. Cuando se solicita la cancelación o reposición de un título girado a
la orden, es necesario que el peticionario haya realizado las siguientes
diligencias:

o Informarle al librado o aceptante sobre la pérdida o destrucción del


título, con el fin de que no lo acepte o no lo pague.
o Solicitar al juez que conozca las diligencias, que prohíba la
aceptación o pago del título según el caso. Si un título ya fue
aceptado y solo está pendiente de cobro, esta medida se realiza sin
necesidad de constituir fianza.
o Avisar al librado y al último endosatario sobre al perdida del título.
Procedimiento.
 La persona interesada en la cancelación o reposición presentará su
solicitud, cumpliendo los requisitos del Art. 637 Código de Comercio. De
esta solicitud, el juez debe hacérsela saber a la persona que señale como
signatario del título. El actor puede pedir que se ordene la suspensión del
cumplimiento de las obligaciones cautelares. El juez puede acceder si el
actor otorga garantía suficiente y lo facultara para ejercitar aquellos
derechos que podría hacer valer durante el procedimiento de cancelación
(Art. 639 Código de Comercio). El juez ordena la publicación de un
extracto de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de mayor circulación
en el país.
 Transcurridos treinta días de la fecha de la publicación, si no se
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presentare oposición, se dicta la resolución que resuelve la solicitud (Art.


641 Código de Comercio).
 Lo resuelto por el juez causa ejecutoria 30 días después de la fecha de
notificación si el título ya hubiere vencido; y 30 días después de la fecha
de vencimiento, si no hubiere vencido aún.
Circunstancias de la cancelación y reposición. (Art. 643 al 645, 647 al
649 Código de Comercio.)
 Si la persona de quien se reclama la cancelación (demandados), niega
haber suscrito el título, se sobresee el procedimiento, sin perjuicio de su
responsabilidad si incurrió en perjuicio.
 Obtenida la cancelación del título, si los obligados se niegan a pagar, la
copia de la sentencia legitima al reclamante para ejercitar sus derechos
derivados del título.
 Cuando el título está vencido o vence durante el procedimiento, se puede
pedir al juez que ordene el depósito del valor del título a disposición del
tribunal.
 Durante el procedimiento, se puede pagar por depós ito pro cualquier
signatario.
 Cuando se decreta la cancelación de un título no vencido, se ordena que
los signatarios suscriban el substituto, pudiéndolo traer el juez en caso de
rebeldía.
 El título vence treinta días después del vencimiento del título cancelado.
 Un tercero puede oponerse a la cancelación del título, pero debe exhibirlo,
lo cual supone que esa oposición se basa en que el título existe y,
 Por último, aún cuando el tenedor del título no hubiere manifestado
oposición a las diligencias de cancelación, conserva sus derechos contra
quien obtuvo la cancelación y el cobro del título.
Reivindicación de los títulos de crédito. En caso de que los títulos de
crédito por su naturaleza de bienes muebles, sean poseídos por otra persona
que no sea el legítimo tenedor, por extravío o robo, puede proceder la
reivindicación de los mismos, mediante un juicio de cognición, y su trámite
sería en la vía sumaria. Solamente procede en los títulos creados en forma
nominativa o a la orden. Los títulos al portador no son reivindicables.

CARACTERÍSTICAS DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES

LOS CONTRATOS MERCANTILES. La fuente más importante de las


Obligaciones mercantiles esta constituida por los contratos.
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CONCEPTO: El contrato es el acuerdo de dos o más personas que produce


o transfiere obligaciones y derechos. Es una especie del género convenio,
que es el acuerdo para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones.

Es un acto jurídico bilateral destinado a originar obligaciones , produce efecto


jurídico y existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la cual nacen
obligaciones. Aunque el contrato está destinado a producir efectos dentro del
campo patrimonial, se dice que también los puede producir en el campo
moral.

CONTRATO MERCANTIL: El peculiar del derecho de la contratación


comercial o el que, común en ciertos aspectos básicos con el homónimo
del derecho civil, se rige según la legislación mercanti l por ser comerciante
al menos uno de los que intervienen o por tratarse de actos de comercio
caracterizados por el lucro y la profesionalidad sobre todo. (Cabanellas).

El contrato, como acto jurídico, constituye el medio para que se de el


movimiento en el tráfico comercial; aun cuando las obligaciones
mercantiles no necesariamente devienen de él, sigue siendo una categoría
para el surgimiento de las obligaciones de origen contractual.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO


 El consentimiento. El consentimiento es la manifestación de
voluntad, que debe ser libre, esto es sin vicios (error, violencia, dolo o
mala fe); por la que una persona da su aprobación para celebrar un
contrato.
El consentimiento puede ser expreso o tácito.
 Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o
por signo inequívocos.
 El consentimiento tácito resulta de hechos o de actos que
lo
presupongan o que autoricen a presumirlo.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO


o ERROR: Es el conocimiento o falsa apreciación de la
realidad, es el conocimiento inexacto de la realidad, que
consiste en creer cierto lo que es falso o falso, lo que es
cierto. Para que el error pueda considerarse como un vicio
del consentimiento y por lo tanto originar la nulidad del
contrato, debe recaer sobre el motivo determinante de la
voluntad de cualquiera de los que contratan
85

o VIOLENCIA: Hay violencia cuando se emplea fuerza física


o amenazas que importen peligro de perder la vida, la
honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los
bienes.
o DOLO: Es cualquier sugestión o artificio que se emplee,
para inducir a error o mantener en él a alguno de los
contratantes, es decir el dolo es el empleo de cualquier
medio ilegal para inducir o provocar el error y así obtener
la voluntad de una persona.

 El objeto Lícito: Son objeto de los contratos: 1ª La cosa que el


obligado debe dar,
2ª El hecho que el obligado debe hacer o no hacer.
Para poder ser objeto del contrato, las cosas deben
reunir los requisitos siguientes:
 Existir en la naturaleza.
 Ser determinadas o determinables.
 Estar en el comercio.
CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DE LAS OBLIGACIONES
MERCANTILES FRENTE A LAS CIVILES

El Contrato en general no difiere totalmente ente el campo civil y el mercantil,


en los conceptos aplicables en las características. Las características
especiales de los contratos mercantiles que existen para adaptar la forma a
un conjunto de relaciones subjetivas, que se producen en masa, con
celebridad, con reducidos formalismos, los que casi no se observan en la
contratación civil.
El código civil en el artículo 1517 dice “Hay contrato cuando dos o más
personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación”.

EXIGIBILIDAD: La obligación está sujeta a un plazo, o sea el tiempo en que el


deudor debe cumplirla. De acuerdo con el Código Civil cuando se omite
pactar el plazo, o se dejó a voluntad del deudor fijar la duración del mismo, el
acreedor tiene que recurrir a un juez competente para que lo determine (Art.
1283 del Código Civil). Si este fuera el procedimiento que se siguiera ante las
obligaciones mercantiles sin plazo, la celeridad en el cumplimiento de los
contratos se vería afectada y generaría hechos negativos en el tráfico
comercial, además de hacer nugatoria la característica del poco formalismo
del derecho mercantil. Aquí surge una segunda especialidad de las
obligaciones mercantiles: cuando se omite el plazo, la obligación es exigible
inmediatamente. En concordancia con este tema, los términos de gracia y
cortesía para ampliar el plazo, no existen en las obligaciones mercantiles, a
menos que se pacten expresamente (Artículos 675 y 676 del Código de
Comercio);

MORA: Es la situación jurídica en que se encuentra el sujeto que no cumple


con sus obligación o que no acepta la prestación que le hace el
86

deudor, según el caso, en virtud de la exigibilidad de los respectivos vínculos.


En las obligaciones y contratos mercantiles, a diferencia de lo que
ocurre con el derecho civil, en donde es necesario el requerimiento, se
incurre en mora sin necesidad de requerimiento bastando únicamente que el
plazo haya vencido o que las obligaciones o contratos sean exigibles. Así se
adquiere el status de moroso. La excepción a esta regla son los títulos de
crédito y c uando hay pacto en
contrario. DERECHO DE RETENCIÓN: Es la facultad que se le da al
acreedor mercantil para retener bienes muebles o inmuebles de su deudor
que se hallen en su poder o de los que tuviere por medio de títulos
representativos, cuando al ser exigida la obligación el deudor no cumple; o
bien, hasta que el deudor cumpla.
FORMA, Perfeccionamiento, Interpretación y Prueba del Contrato Mercantil y
el Contrato Preredactado:

 EN CUANTO A LA FORMA: en lo mercantil los contratos se encuentran


simplificados, no están sujetos para su validez a formalidades especiales.

Cualquiera que sea la forma y el idioma en que se celebren las


partes quedan vinculadas en los términos en que se quisieron obligar,
aunque cuando ha de surtir sus efectos en Guatemala, debe hacerse en
español. Hay contratos, sin embargo, que exigen determinada solemnidad,
como la escritura pública en el contrato de fideicomiso y en el de constitución
de sociedad.

En el campo civil las personas puede contratar y obligarse por medio de


escritura publica, documento privado, acta levantada ante el alcalde del
lugar, por correspondencia y verbalmente. En el campo mercantil la forma
se encuentra mas simplificada; los contratos de comercio no están
sujetos, para su validez, a formalidades especiales. Cualquiera que sea la
forma y el idioma en que se celebren, las partes quedan vinculadas en
los términos que quisieron obligarse. Cuando el contrato se celebre en
Guatemala y sus efectos surtan efectos aquí, debe utilizarse el idioma
español, en concordancia con las leyes fundamentales de la Republica.
Esta libertad en el uso de la forma tiene sus excepciones, pues hay contratos
en que si se exige una solemnidad determinada, tal es el caso del contrato
de fideicomiso y el de sociedad, que deben celebrarse mediante escritura
pública.

EN CUANTO AL PERFECCIONAMIENTO: hay cuatro teorías, a saber:

a) Teoría de la Declaración: El contrato se perfecciona cuando se


exterioriza la aceptación. Parte del sujeto aceptante, cuya aceptación puede
exteriorizares en forma verbal, escrita o tácita;

b) Teoría del Conocimiento: El contrato se perfecciona cuando el oferente


tiene conocimiento de la aceptación. Parte de la opción del oferente;
c) Teoría de la Expedición: El contrato se perfecciona cuando el aceptante
87

expide su declaración de acepto, pero se consigue cuando la declaración es


por escrito;
d) Teoría de la Recepción: El contrato se perfecciona cuando se recibe la
aceptación por parte del oferente aunque no lo conozca, lo que supone que
tiene que ser por escrito y en sobre cerrado, en el caso de las entregas con
aviso de recepción.
 En cuanto a la interpretación: Se indica que cuando hay insuficiencia en
la ley mercantil, se aplicará la civil observando siempre que por la
naturaleza del trafico comercial deberá tomarse en cuenta los principios
que son básicos para que tanto las relaciones objetivas que norma como
las leyes que lo rigen, se adecuen perfectamente a los principios
filosóficos establecidos en el artículo 669 del Código de Comercio ( buena
fe guardada, verdad sabida);
 En cuanto al Contrato Preredactado: Se considera que esta es más
susceptible de darse en el campo mercantil, es también llamado contrato
por de adhesión y ha sido criticado en la doctrina por poner en
desventaja al consumidor frente al que ofrece un bien o un servicio, sin
embargo quienes lo defienden consideran que es el medio mas
adecuado para aquellas transacciones que se dan en grandes
cantidades. Por eso se ha considerado que esta modalidad de contrato
es más susceptible de darse en el campo mercantil. Pero no es raro a las
relaciones civiles, aun cuando se le revista de procedimientos
diferentes.

En el campo comercial esta forma de contratar es lo mas comente. Por eso


es que el Código de Comercio establece reglas, para interpretar los contratos
por adhesión, con el objeto de proteger al contratante que recibe la oferta de
contrato. Estos contratos, llamados en forma más técnica Contratos por
Adhesión son producto de la negociación en masa; son elaborados en serie,
según la ley de los grandes números, sometidos a las leyes de una
estandarización rigurosa, que por un proceso de tipificación contractual
reduce al mínimo el esfuerzo de las partes y la perdida de tiempo. Se puede
lograr que estos contratos no sean contrarios a los intereses de la masa
consumidora si el Estado tuviera un órgano que revisara previamente
los formularios, machotes o pólizas, antes de que se usaran con el
público, como está previsto en el Código Civil para los formularios de la
empresa que presta servicios públicos; previsión que debió ser para todo el
contrato por Adhesión.
El Código de Comercio distingue dos situaciones que disciplina el
contrato por adhesión:

a) CONTRATO MEDIANTE FORMULARIOS (Art. 672): En los


contratos estandarizados mediante formularios, su interpretación se
rige mediante las siguientes reglas:
1. Se interpretan, en caso de duda, en sentido menos favorable de quien
preparo el formulario;
2. Cualquier renuncia de derechos tiene validez sien la redacción del
documento aparece caracteres tipográficos mas grandes o diferentes
88

al resto del documento,


3. Las Cláusulas adicionales prevalecen sobre las generales, aunque
estás no hayan sido dejadas sin efecto.
b. CONTRATO MEDIANTE PÓLIZAS (Art. 673): Hay contratos que
se celebran mediante pólizas (el seguro), mediante facturas (una
compraventa), mediante órdenes o pedidos (el suministro). En estos
contratos puede suceder que los términos en que se contrato, difieran
de lo que dice el documento. Para ello se puede pedir una rectificación
dentro de quince días siguientes a aquel en que se recibe el
documento; de lo contrario, se consideran aceptadas las condiciones
consignadas. Asimismo, si la persona contra quien reclama no contesta
dentro de quince días, se consideran aceptada la rectificación. En
estos dos casos debe tenerse silencio como táctica manifestación de
voluntad. A estas formas de contratar también se les aplica las reglas
de interpretación antes descritas.

PERFECCION DE LOS CONTRATOS MERCANTILES:


Al igual que los civiles, los contratos mercantiles se perfeccionan por el
consentimiento de las partes, que se produce por el concurso de la
oferta y de la aceptación sobre la cosa y la causa del contrato.

SINGULARIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES:


a) La forma del contrato hace referencia al modo como se manifiesta o
declara la voluntad de las partes, y por ende, como se perfecciona el
contrato; la voluntad debe exteriorizarse de algún modo, verbal, escrito, o en
ocasiones por medio de facta concludentia. En el derecho mercantil rige
el principio de libertad en la elección de la forma, a menos que para
contratos determinados el Código o leyes especiales indiquen formas o
solemnidades necesarias.
b) El contrato entre ausentes, cuando geográficamente oferente y aceptante
están separados, que se perfecciona eligiendo entre cuatro momentos
distintos:
1) Declaración de la aceptación;
2) Emisión de ésta al oferente;
3) Recepción por éste de la aceptación;
4) Conocimiento por el oferente de la aceptación.
El Código civil se inclina por el último mientras que el de Comercio por el
primero al afirmar que los contratos se perfeccionan desde que se contesta
la propuesta por correspondencia. (Se refiere al Código español).
c) La perfección, si interviene un agente o corredor, que se da cuando los
contratantes aceptan su propuesta.

CRITERIOS DE DISTINCION ENTRE CONTRATOS


MERCANTILES Y CIVILES

LA OBLIGACION MERCANTIL: La prestación, entrega o abstención


debida por el deudor o exigible por el acreedor cuando constituye acto de
89

comercio. Sin duda para demostrar su carácter práctico, a tenor del de


los comerciantes, el legislador mercantil no se "entretiene" en establecer
una TEORIA LEGAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES. Tanto el
Código de Comercio Argentino como el Español se remiten, en los
primeros preceptos que a los con tratos dedican, a los principios generales
relativos a ellos y a las obligaciones establecidas en el derecho civil o en
el derecho común,respectivamente.

Según Vásquez Martínez: Obligación significa vínculo jurídico que liga


dos o más personas en virtud del cual una de ellas queda sujeta a
realizar una prestación a favor de la otra acreedor, para la satisfacción de un
interés de éste digno de protección; y a éste acreedor le compete un
correspondiente poder (llamado derecho de crédito) para pretender tal
prestación. Para el Código Civil toda obligación resultante de un acto de
declaración de voluntad consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. La
obligación impone cierto comportamiento o conducta que asume el nombre
técnico de prestación y su contenido puede consistir en un dar, un hacer o en
un no hacer, que es aplicable al campo mercantil pues desde un punto de
vista JURIDICO-ESTRUCTURAL no puede haber diferencias entre
obligaciones civiles y mercantiles. Básicamente la nota diferencial entre
éstas radica en que las mercantiles surgen en las relaciones a que da lugar
el ejercicio de una empresa. Son el instrumento o vehículo de la circulación
de los bienes y de la organización de los elementos de la producción.

CARACTERES DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES: En general


las obligaciones mercantiles tienen como notas características, además de
su tendencia a la objetivación, el ser típicas o uniformes y la necesidad de
un exacto cumplimiento. Pueden resumirse así:

A) SOLIDARIDAD DE DEUDORES: En la teoría general de las obligaciones


mercantiles existen las siguientes peculiaridades:

Cuando una obligación tiene del lado pasivo o activo a varias personas, se le
llama Mancomunada. Esta mancomunidad puede ser simple o solidaria. En
el caso del deber, es simple cuando uno de los sujetos responde de una
parte de la obligación; y solidaria cuando cualquiera de ellos responde de la
totalidad frente al sujeto del derecho. Según el Código Civil, para que una
obligación mancomunada sea solidaria, es necesario que se pacte
expresamente. Para el mejor entendimiento se transcriben los artículos
del Código Civil que regulan la mancomunidad:

Articulo 1347. Hay mancomunidad cuando en la misma obligación son


vanos los acreedores o varios deudores.
Articulo 1348. Por la simple mancomunidad no queda obligado cada uno de
los deudores a cumplir íntegramente la obligación, ni tiene derecho cada uno
de los acreedores para exigir el total cumplimiento de la misma. En este
caso, el crédito o la deuda se consideraran divididos en tantas partes como
acreedores o deudores haya, y cada parte constituye una deuda o un crédito
separados.
90

Articulo 1352. La obligación mancomunada es solidaria cuando varios


deudores están obligados a una misma cosa, de manera que todos o
cualquiera de ellos pueden ser constreñidos al cumplimiento total de la
obligación, y el pago hecho por un solo, libera a los demás; y es solidaria con
respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de
exigir la totalidad del crédito, y el pago hecho a uno de ellos libera al deudor.
Articulo 1353. La solidaridad no se presume; debe ser expresa por convenio
de las partes o por la disposición de la ley...
Con relación a este articulo se establece una especialidad de las
obligaciones mercantiles mancomunadas, en lo que al deudor o al fiador se
refiere: si en una obligación mercantil hay varios deudores, su mancomunidad
es solidaria en virtud de la ley (Art. 674. del Código de Comercio); o sea
que se presume; no necesita ser expresa como lo manda el Código Civil.
Al contrario de éste, lo que se pactaría seria que la mancomunidad fuera
simple. La particularidad de la mancomunidad en las obligaciones
mercantiles es que, en cuanto a los deudores o sus fiadores, es solidaria por
disposición legal en contraposición a la civil que puede ser expresada; no
se presume, salvo disposición legal en contrario.

 EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES PURAS: El cumplimiento


inmediato y exigibilidad de las obligaciones puras posee un evidente
interés en el tráfico económico debido a que el destino del dinero o la
adscripción de los bienes que constituyen el objeto de una
explotación económica hace que su incumplimiento provoque mayores
perjuicios al acreedor. Debido a ello en nuestro Código de Comercio, el
artículo 675 establece que "Son exigibles inmediatamente las
obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado un término en
el contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza
de éste".
Cláusula Compromisoria
Los artículos 270 y 272 del Código de Comercio procesal civil y mercantil,
establecen que toda controversia relativa a los contratos puede dirimirse
mediante juicio arbitral, si así se consigna en escritura publica. En el
terreno mercantil es diferente: un contrato puede discutirse mediante
arbitraje sin necesidad de que la cláusula compromisoria conste en
escritura pública, lo que viene a ser una característica del contrato
mercantil, según el artículo 671 del Código de Comercio.

 REGIMEN ESPECIAL DE LA MORA MERCANTIL: Según el régimen


civil o común ordinario, "El deudor de una obligación exigible se co
nstituye en mora por la interpelación del acreedor" (Artículo 1428 del
Código Civil). La interpelación del acreedor, constitutiva de la mora,
determina en beneficio de éste y en perjuicio del deudor la obligación de
indemnizar los daños y perjuicios causados por la morosidad. (Artículo
1433 del Código Civil).

Pero en el Derecho Mercantil la especialidad de la mora consiste en el


hecho, de interés para el acreedor, de que el deudor incurre en ésta en
forma automática cuando desatiende las obligaciones que tengan día
91

señalado para su cumplimiento por las partes o la ley, sin necesidad de que el
acreedor interpele al deudor. El artículo 677 del Código de Comercio dice:
"En las obligaciones y contratos mercantiles se incurre en mora, sin
necesidad de requerimiento, desde el día siguiente a aquel en que venzan o
sean exigibles. Se exceptúan de lo dispuesto en este artículo los títulos de
crédito y las obligaciones y contratos en que expresamente se haya pactado
lo contrario".

El deudor y el acreedor son sujetos de una obligación civil y pueden incurrir


en mora; la mora es el status jurídico en que se encontrara sujeto si no
cumple con su obligación o no acepta la presentación que le hace el deudor,
según el caso, en virtud de la exigibilidad de los respectivos vínculos.
La característica propia del Código Civil es que, para caer en mora, salvo
las excepciones que establece el artículo 1431 del Código Civil, es
necesaria la interpelación o sea el requerimiento en forma judicial o por
medio de un notario. En cambio, en las obligaciones y contratos mercantiles
se incurre en mora sin necesidad de requerimiento, bastando únicamente
que el plazo haya vencido o sean exigibles. Así se adquiere el estatus
moroso.

La diferencia entre la mora civil y la mercantil radica en que ésta se genera


por el mero incumplimiento del plazo, mientras que en el régimen civil debe
haber interpelación, por lo que la mora mercantil siempre se produce en favor
del acreedor, siendo esta otra de sus peculiaridades.

En lo mercantil sucede lo contrario hay un mandato para el deudor moroso


de pagar los daños y perjuicios, salvo pacto en contrario, cuando la
obligación tuviere por objeto una cosa cierta y determinada o determinable;
daños y perjuicios que se cuantifiquen en relación al interés legal sobre el
precio pactado en el contrato; y a la falta de este, por el que tenga en
la plaza al día del vencimiento; el de su cotización en la bolsa si se trata
de títulos de crédito; y en efecto de lo anterior, el que fijen expertos; en
esta estipulación se favorece privilegiadamente al acreedor, es injusta porque
no entra a considerar si los daños y perjuicios realmente los provoco el
incumplimiento del deudor; la ley los presume en desmedro de un tradición
jurídica que viene desde el Derecho Romano.

c) PRESCRIPCION DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES: Al


igual que en las obligaciones civiles, las acciones para exigir el cumplimiento
de las obligaciones mercantiles prescriben por el mero transcurso del tiempo
acompañado de la inactividad del acreedor. El concepto, el fundamento y el
régimen general propio de la prescripción civil es aplicable a la prescripción de
las obligaciones mercantiles. Sin embargo, el Código de comercio señala
expresamente algunas especialidades para la prescripción de obligaciones o
acciones mercantiles en los artículos 626, 627, 628 y 629. Doctrinalmente se
destacan las siguientes especialidades:
 Los plazos de prescripción previstos suelen ser más cortos que los civiles,
sin duda por la mayor celeridad exigida por el tráfico económico;
92

 Cuando en materia de prescripción no existan especialidades previstas en


la ley, serán de aplicación supletoria las normas contenidas en el
derecho civil (Artículo 694 del Código de Comercio). Nuestro Código
también hace referencia a la caducidad del derecho a la acción en el
artículo 623.
 La prescripción mercantil se interrumpe en perjuicio del deudor por
interpelación judicial, por reconocimiento de su obligación, por renovación
y por prórroga de pago.

d) PRORROGA AUTOMATICA DEL PLAZO: De conformidad con el


artículo 624 del Código de comercio "Si el tenedor debe realizar
obligatoriamente algún acto en relación con el título, y el último día del plazo
respectivo fuere inhábil, el plazo se considerará prorrogado hasta el día
siguiente hábil. Los días inhábiles intermedios se contarán dentro del plazo.
En ningún término se contará el día que le sirva como de partida ". Vemos
acá que los plazos para la ejecución de los actos o contratos mercantiles
pueden ser prorrogados, sólo en los casos anteriormente citados,
siendo esta otra modalidad de las obligaciones mercantiles, a diferencia de
las civiles.

e) SOLIDARIDAD DE DEUDORES: Nuestro Código de comercio regula en


el artículo 674 que "En las obligaciones mercantiles los codeudores serán
solidarios, salvo pacto expreso en contrario. Todo fiador de obligación
mercantil, aunque no sea comerciante, será solidario con el deudor principal
y con los otros fiadores, salvo lo que se estipule en el contrato". Lo anterior
obedece a la tendencia del Derecho mercantil a restar solemnidad a la
adquisición de obligaciones y exigibilidad del cumplimiento de las mismas.

f) OMISION DE LEYES FISCALES NO AFECTAN CUMPLIMIENTO DE


LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES: Regulada por el
artículo 680 del Código de Comercio, establece que "Los efectos de los
contratos y actos mercantiles no se perjudican ni suspenden por el
incumplimiento de leyes fiscales, sin que esta disposición libere a los
responsables de las sanciones que tales leyes impongan".
Los actos jurídicos, sobre todo los que se refieren al tráfico patrimonial, están
sujetos a cargas impositivas a favor del Estado. El hecho de que los sujetos
contratantes fueron omisos en la tributación fiscal, puede ocasionar que esos
actos obedezcan de ineficacia. Sin embargo, como el tráfico mercantil puede
verse afectado en la buena fe comercial, cuando los sujetos omiten tributar
con respecto a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no
produce la ineficiencia de los actos o contratos mercantiles, como tampoco
los libera de pagar los impuestos omitidos. En estos casos, además de pagar
la carga tributaria, se responderá de las multas que se imponen corno
consecuencia de disposiciones del Derecho Tributario.
93

g) DERECHO DE RETENCION: Está regulado por el artículo 682 del


Código de Comercio que dice: "El acreedor cuyo crédito sea exigible podrá
retener los bienes muebles o inmuebles de su deudor que se hallaren en su
poder, o de los que tuviere la disposición por medio de títulos de crédito
representativos".

El derecho de retención es la facultad que se concede al acreedor


mercantil para retener bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se
hallen en su poder; o de los que tuviere por medio de títulos representativos,
cuando al ser exigida la obligación el deudor no cumple: o bien, hasta que
el deudor lo cumpla (Art. 682 del Código de Comercio). La retención
funciona como una garantía a favor del acreedor que desea hacer efectiva
la obligación.

Pero como los bienes retenidos siguen siendo propiedad del deudor, el
acreedor debe velar por su conservación; por eso la ley le asigna a este las
obligaciones de un depositario; guardar la cosa depositada y abstenerse
de hacer uso de ella; no registrar las cosas que se han entregado embaladas
o selladas; avisar de cualquier perdida o deterioro que pudiera sufrir la cosa
y de las medidas que deben tornarse para evitarlo; e indemnizar los daños
y perjuicios que por dolo o culpa sufriere el deudor con relación a la cosa

El derecho de retención opera bajo el régimen estipulado en los artículos 684


al 687 del Código de Comercio:

a) Cesa la retención si el deudor consigna la suma adeudada o


la
garantiza
b) La disposición que el deudor haga de los bienes retenidos, no afecta la
retención;
c) Cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los
posee tiene derecho: a conservar los bienes con carácter de
depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido
estaba en su poder en razón del mismo contrato que origino su cuenta;
y, a ser pagado con prelación al embargante, si su relación de crédito
es anterior a la de este;
d) El acreedor que retiene pagara costas judiciales, daños y perjuicios, si
no entabla la demanda dentro del término legal; o, si se declara
improcedente su demanda. La ley no es específica el término p
ara entablar la demanda, al menos que en cada contrato se
pronuncie sobre este particular.
e) LA REPRESENTACION MERCANTIL: Al igual que en el derecho
civil, la representación es en el tráfico económico un proceder jurídico
para que una persona (representante) intervenga en actos o negocios
jurídicos declarando su propia voluntad, pero para que ésta surta
sus efectos en la esfera
94

personal o patrimonial de otra (representado). Por la representación una


persona ocupa el lugar de otra, lo cual puede darse de dos maneras:

 El representante realiza el acto o negocio en nombre del representado, en


cuyo caso sus efectos se producen inmediatamente en la esfera personal
o patrimonial de éste (representación directa o inmediata);
 El representante realiza el acto o negocio en nombre propio, aunque por
cuenta o interés del representado (representación indirecta o mediata), en
cuyo caso, los efectos se producen en el representante, el cual deberá
trasladarlos a su representado.

En el Derecho mercantil funciona lo que se llama la representación


aparente; o sea que una persona se manifiesta como representante de otra,
sin necesidad de ostentar un mandato, como seria necesario en el tráfico civil.
“Quien haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se
crea, conforme a los usos del comercio, que alguna persona esta facultada
para actuar como representante, no podrá invocar la falta de representación
respecto a terceros de buena fe’. Art. 670 del Código de Comercio.

La representación es de gran interés y utilidad en el tráfico mercantil en masa,


característico de la economía moderna, por ser un medio que permite al
empresario (individual o social) multiplicar su personalidad y su presencia en
muchos actos o negocios.

Las características de la representación mercantil en la doctrina son:


 Un cierto grado de independencia del poder respecto del negocio
causal que motivó su otorgamiento, por ejemplo: la muerte del
principal representado no extingue el poder conferido al factor;
 La necesidad de inscribir en el Registro Mercantil los poderes
conferidos a los representantes que colaboren con el empresario
en la explotación de su actividad económica, con el fin de que, por
este medio de publicidad, los terceros puedan conocer en cualquier
momento y con cierta seguridad si quien pretende representarle ha
recibido efectivamente poderes de él; puedan conocer con exactitud
el ámbito o el contenido del poder, o sea, hasta donde alcanzan las
facultades del representante hábil para obligar al representado; y
finalmente, la inscripción se establece para que los terceros puedan
conocer si los poderes otorgados subsisten, han sido o no
revocados, reducidos o ampliados;
 La diferencia fundamental entre la representación mercantil y la
civil
consiste en el hecho de que la ley predetermina el ámbito y
elcontenido de las facultades de ciertos representantes
mercantiles (factores o gerentes) que actúan en el tráfico como un
alter ego del empresario.

Finalmente, el Código de comercio en el artículo 670 dispone que "Quien


95

haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea,
conforme a los usos del comercio, que alguna persona está facultada para
actuar como un representante, no podrá invocar la falta de representación
respecto a terceros de buena fe", en lo que constituye la representación
aparente, como una modalidad más de los principios del derecho mercantil.

f) EL PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS MERCANTILES:


Al igual que los civiles, los contratos mercantiles se perfeccionan por el
consentimiento de las partes, que se da por el concurso de la oferta y de la
aceptación sobre la cosa y la causa del contrato . Pese a esta
coincidencia, en la perfección de los contratos mercantiles concurren
algunas singularidades, que exponemos a continuación:
 La forma del contrato es libre, carente de solemnidades como lo regula
el artículo 671 del Código de Comercio.
 Se refiere a los contratos estipulados entre ausentes, personas que se
encuentran a distancia (contrato por teléfono o fax). Para resolver el
problema de cuándo se perfeccionan estos contratos, debe elegir se
entre cuatro momentos: declaración de la aceptación; emisión de ésta
al oferente; recepción por éste de la aceptación; o conocimiento por el
oferente de la aceptación. Mientras que en el derecho civil elige
el último momento para reputar perfecto el con trato entre ausentes,
el Derecho mercantil se inclina por el primero.
g) LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES: Según nuestro
ordenamiento legal son medios probatorios los contenidos en el artículo
128 del Código Procesal Civil y Mercantil. Y con base en tal artículo, el
contrato mercantil debe establecerse por cualquiera de los medios allí
enunciados. Sin embargo la importancia de este punto surge en el
momento en que pensamos cómo interpretará el juez c ivil el contenido de
un fax o telex en que se hace uso de un lenguaje internacional que cada
día se ha ido codificando en las transacciones mercantiles entre
empresarios de diferentes partes del mundo, y este punto es el que, dados
los criterios de interpretación rígidos del juez civil, ameritan un funcionario
con mentalidad flexibilizada acorde para interpretar los principios en que
se basa el Derecho mercantil.

h) LA INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS MERCANTILES


Cuando surge diferencia entre las partes sobre el alcance que debe
asignarse a las palabras por medio de las cuales expresaron su
voluntad, debe acudirse a su interpretación por medio de las reglas
contenidas en la ley. En nuestro medio el artículo 669 del Código de
Comercio da tales lineamientos al disponer que "Las obligaciones y
contratos mercantiles se interpretarán, ejecutarán y cumplirán de
conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe guardada,
a manera de conservar y proteger las rectas y honorables intenciones y
deseos de los contratantes, sin limitar con interpretación arbitraria sus
efectos naturales".
96

Según el artículo 693 del Código de Comercio "Sólo a falta de disposiciones


en este libro, se aplicarán a los negocios, obligaciones y contratos
mercantiles las disposiciones del Código Civil". Y los artículos del Libro
V, Título I, Capítulo Único del Código de Comercio contienen las normas
aplicables para la interpretación. En la práctica hemos podido apreciar
que algunos de esos artículos se sustituyen por las normas de
interpretación del Derecho civil, debido a que algunas veces no se tiene plena
certeza de si el contrato, obligación o proceso tiene carácter mercantil,
cuestión que debiera ser resuelta por aplicación de los artículos 1, 2, 3 y 4
del Código de Comercio, de difícil aceptación por los jueces netamente civiles.

Principios Filosóficos
Según el Código de Comercio en el articulo 669 se establece que las
obligaciones mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de
conformidad con los principios de verdad sabida, y de buena fe guardada,
no significa que la verdad y la buena fe dejen de tomarse en cuenta para
obligaciones de otra naturaleza jurídica. El poco formalismo con que se dan
estos principios funcionan como parte de su propia sustancia; de manera que
las artes obligadas conocen en verdad sus derechos y obligaciones y se
vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar para no
darle una interpretación distinta a los contratos, ya que de otra manera se
destruirá la seguridad del trafico comercial. El cumplimiento de los deberes y
el ejercicio de los derechos son rigurosos, porque solo de esa manera puede
conseguirse armonía en la intermediación para la circulación de los bienes y la
prestación de servicios.

Una de las características de las obligaciones mercantiles: el escrúpulo en


hacer prevalecer la verdad y la buena fe que proviene del contrato como
elementos substanciales de propia naturaleza.

Nulidad de las obligaciones plurilaterales


En materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de nulidad
deben reducirse al máximo, en áreas de la seguridad del tráfico comercial;
sobre todo por su rapidez y poco formalismo. En el Código de Comercio se
establece que la nulidad que afecte la obligación de una de las partes en un
negocio plurilateral, no anula la totalidad del negocio jurídico, sino
únicamente con relación a la parte que provoco la nulidad; salvo que ese
hecho haga imposible la existencia del negocio. La nulidad de estos negocios
se rige por el Código Civil.

El negocio jurídico plurilateral es aquel en que los sujetos que intervienen no


tienen intereses ni status jurídicos contrapuestos, como el caso del contrato
de sociedad, la disposición de esta naturaleza no es propio del Derecho
Mercantil, porque también en el Código Civil esta previsto el contrato de
sociedad civil; pero, la ausencia de una norma precisa en ese cuerpo legal,
fue acertado incluirla en el Código de Comercio, por los contratos
plurilaterales que se dan a su amparo relacionados con la sociedad
mercantil.
97

Con relación a la nulidad de obligaciones y contratos mercantiles, cuando se


trata de negocios jurídicos plurilaterales, el juez debe ser cauteloso para
declarar una nulidad de obligaciones mercantiles, basándose en los
principios de verdad sabida y buena fe que deben regir la conducta de los
sujetos, ya que esa cautela le da confianza y seguridad al tráfico comercial.

Calidad de las Mercaderías


En un contrato cuando hay obligación de entregar mercaderías, y no se
estableció su especie o calidad, al deudor solo puede exigírsele la entrega de
la mercadería de especie o calidad media. La calidad de las mercaderías no
constituye una especialidad de las obligaciones mercantiles, el
beneficiado con esta formula es el comerciante, aunque no siempre.

Capitalización de Intereses
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la
cantidad que se adeude por ese concepto, acrecienta el capital; de
manera que, a partir de la capitalización, los intereses aumentan porque se
elevo la suma del capital. La capitalización de intereses era conocido
también como negocio bancario y esta regulado en el Art. 691 del Código
de comercio, también se extendió a todos tipo de obligación mercantil,
siempre que así se pacte en el contrato y que la tasa de interés no
sobrepase la máxima que cobran los bancos. Contrariamente, el Art. 1949
del Código Civil prohíbe la capitalización de intereses; permitiéndola
únicamente en el negocio bancario.

Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo


Las obligaciones de tracto sucesivo en falta de un pago dan por vencido el
plazo de la obligación, y la hace exigible, salvo pacto contrario (Art. 693
del Código de Comercio). En caso de bienes inmuebles por abonos por falta
de pago de cuatro o más mensualidades consecutivas (Art. 1836 del
Código Civil), en caso de bienes muebles la ley civil no tiene ninguna
previsión; y si no se trafican como mercaderías se aplicaría por analogía la
misma disposición del Código Civil. En el contrato de arrendamiento también
se da por terminado cuando se dejan de pagar por lo menos dos meses de
renta

Libertad de Contratación
El contrato ha sido considerado como la máxima contención de la libertad
jurídica, entendida ésta como el desiderátum de las personas para hacer o
no hacer lo que la ley permite. Ninguna persona esta obligada a celebrar
contrato. El Art. 681 del código de Comercio establece que nadie se le puede
obligar a contratar sino cuando rehusarse a ello significa un acto ilícito o
abuso de derecho. La ley pretende si una persona habilita una empre sa fabril
o de intermediación para ofrecer al público bienes y servicios, ella tiene
la libertad jurídica para decir si contrata o no con una persona determinada.
El comerciante puede decidir que no contratara o negocia con sujetos de
determinada religión, raza o situación económica, pero esto se considera
98

un acto ilícito y un abuso de derecho. No se puede dar comercios únicos


para proveer un bien o un servicio (Un Monopolio) colocados en
posición de privilegio. En este caso el comerciante cometería un abuso de
derecho si se negara a contratar, porque como bien dice el dictamen del
anteproyecto del Código de Comercio ‘Si el consumidor no tiene la facultad
de elegir proveedor, este tampoco debe poder elegir su clientela”.

Efectos de la cláusula “Rebus sic Stantibus»


Esta cláusula contractual, conocida como Teoría de la Imprevisión”, quiere
decir que el contrato se cumple siempre y cuando las circunstancias o cosas
(rebus) se mantengan (stantibus) en las condiciones iniciales (sic). Al
respecto la doctrina y el Código Civil no varía mucho. El Código de Comercio
establece que el deudor puede demandar la terminación del contrato
únicamente en los de tracto sucesivo y en los de ejecución diferida, si
sobrevienen hechos extraordinarios e imprevisibles que hagan oneroso el
cumplimiento de la presentación. Una terminación que se diera por esas
circunstancias no afectaran las obligaciones ya cumplidas ni aquellas en las
que ya se ha incurrido en mora. O sea, que se trata únicamente de
obligaciones pendientes.

Contratante definitivo
El artículo 692 del Código de Comercio trae una particularidad del contrato
mercantil; y que puede darse debido al poco formalismo del tráfico comercial.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quienes son las
personas que lo van a contratar. A fin y al cabo, el mismo concepto de
contrato que da el Código Civil así lo insinúa. Pero, en el mundo del comercio
puede suceder otra cosa: una persona contrata con otra un determinado
negocio, pero una de ellas lo hace como representante aparente,
reservándose la facultad de designar dentro de un plazo no superior a tres
días, quien será la persona que resultara corno contratante definitivo. Esta
designación para que surta efectos y vincule al designado, depende de que
efectivamente éste acepte el contrato en forma personal o por medio de
representante debidamente acreditado. Si el designado no se vincula al
contrato el contrato original deviene en contratante nato. Este caso se
configura también en el contrato de transporte de cosas, c uando la
documentación permite sustituir al consignatario.

INTEGRACIÓN DEL CÓDIGO DE COMERCIO YCÓDIGO CIVIL EN


MATERIA DE OBLIGACIONES Y CONTRATOS.

Desde el artículo 1 del Código de Comercio, se dice que cuando hay


insuficiencia de la ley mercantil, se aplicara la civil, observando siempre que
por la naturaleza del tráfico comercial, deberá tomarse en cuenta los
principios básicos para que, tanto las relaciones objetivas que norman, como
las leyes que la rigen, se adecuen perfectamente. El Art. 694 establece que
solo a falta de disposiciones del Código de Comercio, se aplicaran las
disposiciones del código civil. Este artículo es innecesario. Su objetivo ya
estaba previsto, y en mejor forma, en el Art. 1 del código de comercio. De
todos modos es muy importante el tema, no por la redacción de la ley, sino
99

porque es necesario conocer como se va a actuar en materia de obligaciones


y contratos, cuando el código de comercio es insuficiente.
Todo lo normativo de las obligaciones y contratos es genérico y se
encuentra
en el Código Civil, de manera que las preguntas sobre esa materia no las
responde el Código de Comercio, porque es innecesario tratar de elucubrar
sobre conceptos ya elaborados con precisión en la doctrina civil. Entonces, lo
que el Código de Comercio hace es establecer aquellos aspectos que
singularizan a las obligaciones y contratos que se dan en el campo comercial
de manera que operen como signos distintivos.

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS


a) Contratos Bilaterales Unilaterales: Contratos bilaterales son aquellos
en las que partes se obligan en forma reciproca (compraventa,
suministro. seguro, etc.); unilaterales aquellos en que la obligación
recae únicamente en una de las personas contratantes (donación pura
y simple, mandato gratuito).
b) Onerosos y Gratuitos:Contrato oneroso es aquel en que la prestación
de una de las partes tiene como contrapartida otra prestación. Es decir,
ante la obligación se tiene un derecho, aunque no sean equivalentes
las prestaciones. En cambio, los contratos gratuitos se fundan en
libertad: se da algo por nada. Obviamente en el Derecho mercantil no
hay gratuitos porque la onerosidad es principio de este derecho.

c) Consensuales y Reales: De acuerdo a lo que establece nuestro Código


Civil, un contrato es consensual cuando se perfecciona en el momento
en que las partes prestan un consentimiento; en cambio, los contratos
reales son aquellos en que la perfección del contrato se da siempre y
cuando se entregue la cosa objeto del negocio.

d) Nominativos e Innominados: El contrato, sustantivamente, tienen un


nombre. Una denominación. Este nombre se lo puede dar la ley
(nominación legal) o la practica social (nominación social). Si un contrato
tiene como nombre proveniente de la ley o las costumbres de los
comerciantes, es nominado; en caso contrario, innominado, que
significa sin nombre.

e) Principales y Accesorios: Cuando un contrato surte efectos por si


mismo, sin recurrir a otro es principal. Si los efectos jurídicos de un
contrato dependen de la existencia de otro, es accesorio.

f) Conmutativos o Aleatorios: Nuestra ley sigue lacorriente de programar


esta clasificación como una subdivisión de los onerosos; de manera que
hay oneroso conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es
aquel en que las partes están sabidas desde que el celebra el contrato
cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones (obligaciones) de
manera que aprecian desde el momento contractual el beneficio o la
100

perdida que les causa o les podría causar el negocio. En cambio, el


contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de un
acontecimiento futuro e incierto que determina la perdida o ganancias para
las partes (el contrato de seguro, por ejemplo).

g) Típicos y Atípicos: Un contrato es típico cuando la ley lo estructura es


sus elementos esenciales: aparece en el listado que da la ley. Es
atípico (sin tipicidad) cuando no obstante ser contrato porque crea,
modifica o extingue obligaciones, no lo contempla la ley
específicamente.

h) Formales o Solemnes y No Formales: El Derecho Mercantil se


caracteriza por si poco formalismo. Entonces, esta clasificación tiene
mucho sentido en el tráfico comercial porque en él, cualquier forma de
contratar, salvo casos expresos de la ley (el de sociedad, fideicomiso,
etc.) tiene validez y vincula a las partes. El contrato es formal cuando en
ella mace el vinculo no deja de surgir por la ausencia de formalidad anula
en contrato. El contrato es no formal, cuando el vínculo no deja de surgir
por la ausencia de alguna formalidad. Esto último es la regla en el
Derecho Mercantil.

i) Condicionales y Absolutos: Un contrato es condicional cuando las


obligaciones que genera se sujetan a una condición suspensiva o resolutoria;
y en absoluto, cuando su eficiencia no esta sometida a una condición.
j) Instantáneos y Sucesivos: Cuando un contrato se consuma o se
cumple d una vez en el tiempo, se clasifica como instantáneo. Ahora bien,
si las obligaciones se van cumpliendo dentro de un termino o un plazo que
se prolongue después de celebrado el contrato, se llama sucesivo o de
tracto-sucesivo.

LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULAR

“LA COMPRAVENTA MERCANTIL”


Concepto
La compra venta mercantil es la figura contractual que hace efectiva la mayor
parte del trafico comercial, ya que la actividad productiva, canalizada a través
del comerciante intermediario, desemboca en el consumidor por medio de la
compraventa. Este contrato se puede considerar como el motor de la
dinámica comercial, que a su vez genera otro tipo de vinculaciones:
bancarias, de seguros y fianzas, de títulos de crédito, etc.

La compraventa mercantil se encuentra regulada del artículo 695 al 706 del


Código de Comercio. Tiene este conjunto de normas la particularidad de no
desarrollar el contrato con la extensión que lo hace el Código Civil;
particularidad que también suele observarse en la doc trina, pues los autores
la tratan escuetamente; y cuando se extienden, suele repetir conceptos o
razonamientos ya dichos en los textos del Derecho Civil. En el caso del
Derecho guatemalteco, su intención es normar únicamente aquellas
101

especialidades que puedan al negociar compraventas mercantiles; y deja al


Código Civil la tarea de recoger toda la teoría que durante siglos se ha ido
acumulado en torno a este contrato.

La compraventa mercantil se da en masa y no en forma aislada como sucede


en el campo civil. Pero, conforme nuestro derecho, este señalamiento no es
suficiente aun. En el código los artículos que se están refiriendo
sistemáticamente a las mercaderías, entendiéndose como tales a todo
satisfactor que se produce para ser revendido, ya sean como prod ucto
acabado o sujeto a posterior reelaboración. La participación de los
comerciantes puede ser en los dos extremos subjetivos del vínculo:
comprador y vendedor. A esta compraventa se le puede llamar plena:
cuando los dos son comerciantes. Pero, también puede darse como acto
mixto, y sucede cuando se vende el producto al consumidor no al
comerciante. Los negocios se dan en masa; que el objeto vendido sea una
mercadería; y que participe el comerciante en su actividad profesional,
son parámetros que sirven para elaborar un concepto de compraventa
mercantil.

En el contrato la enajenación de un empresa, de una marca, de un nombre


comercial de un establecimiento se dice que no hay compraventa mercantil,
sin embargo, debe considerarse como compraventa mercantil po rque las
cosas mercantiles se rigen por el Código de comercio, conforme el articulo 1,
aunque el contrato no se rige por el articulado, ya que no hay una sola norma
aplicable a la enajenación de dichas cosas; pero, como ese mismo articulo
habla de negocios, que es el genero, y no de contratos, que es la especie, es
indudable la naturaleza mercantil de la enajenación de la empresa o sus
elementos.
De acuerdo a los artículos que regulan la tipificación de la compraventa
mercantil, se puede decir que es un contrato por el cual el vendedor
transfiere la propiedad de una mercadería o cosa mercantil al comprador,
cuya obligación es pagar el precio.

Características
La compraventa mercantil es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo,
consensual, principal y traslativo de dominio.

Elementos
a) Personales: Los elementos personales de la compraventa son el
vendedor y el comprador, Los dos o uno de estos sujetos tiene que ser
comerciante y encontrarse actuando dentro de su actividad
empresarial. Obligación del vendedor es entregar la mercadería; y el
comprador, pagar el precio. Estas obligaciones se particularizan Según
la modalidad de compraventa que se adopte.
b) Reales: Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son las
Mercaderías; y el precio, la contraprestación a cargo del comprador.
Este debe ser real y cierto; real para que el contrato no sea gratuito; y
cierto, en cuanto a que debe ser determinado o determinable por los
contratantes.
102

c) Formales: La forma del contrato de compraventa varía según la


mercadería enajenada. Si es vehículo, la escritura publica es necesaria
en la mayoría de los casos; si se trata de un televisor, se hace
pero documento privado con firmas legalizadas; la compra de un
pantalón, por una simple factura; la compra de un refresco, es
verbal. No hay pues, una formula general. Depende del negocio en
particular.

Especies de compraventa
En el Derecho Mercantil se incluyen como especies de este contrato algunas
figuras propias del Código Civil y que aparecen en el tráfico comercial. Para
el desarrollo del Código de Comercio, solo se incluye aquellas que pueden
inferirse de este; o que están relacionados con artículos que disciplinan las
generalidades del contrato mercantil. Dentro de las especies están las
siguientes:
a) Venta Contra Documentos
Los títulos representativos de mercaderías, caracterizados por no
representar un valor dinerario, sino una mercadería determinada: carta de
porte, conocimiento de embarque y certificado de depósito. Entonces, la
venta de documentos ocurre cuando el vendedor cumple su obligación de
entregar el objeto vendido, en el momento en que se transfiere el titulo
representativo; en ese mismo instante, salvo pacto en contrario, se debe
pagar el precio y el comprador solo puede negarse por defectos en la calidad
o estado de las mercaderías representadas si tiene pruebas sobre ello. De lo
contrario, entregado el titulo, debe pagarse el precio, según el Art. 395 del
Código de Comercio.
b) Venta de cosas en tránsito
Según el Código de Comercio, se puede negocio un objeto que esta en
transito, por ejemplo, una mercadería que aun viene en el barco. En este
caso, el comprador tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no llega
en buen estado o en la fecha acordada.

En el trafico comercial también se puede dar esta modalidad de contratar,


pero con la particularidad de que, si en los documentos entregados al
porteador se encuentra la póliza de seguro de transporte, los riesgos han
sido trasladados al comprador desde el momento de la entrega de las
mercaderías, a no ser que el vendedor tuviere conocimiento de la perdida o
avería de las cosas y hubiere ocultado esas circunstancias al comprador.
(Art. 696 del Código de Comercio). La diferencia pues, es que en la mercantil
el riesgo de los cosas puede adquirirse antes del recibo de las mercaderías.
c) Venta de FOB
La venta FOB se distingue por sujetarse en su formula contractual a las
expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional y que
son conocidas como INCONTERMS (Términos Internacionales de
Comercio) FOB quiere decir libre a bordo- puerto de embarque convenido; y
se caracteriza porque el vendedor cumple su obligación al entregar la cosa,
al depositarla a bordo del buque u otro vehículo que ha de transportarla, en
el lugar y tiempo convenidos. A partir de ese momento se trasladan los
riesgos al comprador. En este negocio se habla de precio FOB y este
103

comprende: el valor de la cosa mas los gastos, impuestos y derechos que se


causen hasta el momento en que la cosa este a bordo del medio de
transporte. (Código de Comercio Art.697)
d) Ventas FAS
Esta venta se caracteriza porque la obligación del vendedor es entregar
la mercadería colocándola a un costado del medio de transporte, momento
a partir de cual se transfiere los riesgos al comprador. El precio incluye el
valor de la cosa, más los gastos, impuestos y derechos que causen
hasta el momento de colocar la mercadería al costado del medio de
transporte. FAS quiere decir: libre al costado del barco-puerto de embarque
convenido (Art. 698 del Código de Comercio)
e) Venta CIF
Es aquella en la que el precio de la mercadería comprada incluye el costo, el
seguro y el flete; el término, al igual que los anteriores, es una sigla que
proviene del idioma ingles: Cost, Insurance, Freight. En esta especialidad, el
vendedor tiene las siguientes obligaciones:
 Contratar y pagar el transporte de las mercaderías y obtener títulos
representativos.
 Tomar y pagar el seguro por el valor total de la cosa objeto del
contrato, en beneficio del comprador o de la persona que este indique,
por los riesgos convenidos o los que sean usuales con respecto al
objeto asegurado, debiendo obtener la póliza o certificado
correspondientes.
 Entregar al comprador o a la persona indicada, los documentos antes
señalados. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del
comprador desde el momento en que la mercadería es entregada
al porteador, el que también marca el inicio del periodo del seguro.
La obligación de pagar el precio nace cuando el comprador recibe
los títulos representativos y la póliza de seguro. Pudiera ser que el
vendedor no contratara el seguro en los términos convenios o fuera de
lo que se acostumbra en el caso específico; si eso sucediera, el
vendedor responde de los riesgos como hubiere respondido al
asegurador. Incluso, el comprador puede contratar el seguro y deducir
del precio el valor de la prima pagada (Arts. 699 al 702 del Código de
Comercio)
f) Venta C y F
La compra C y F es aquella en la que el precio cotizado solo incluye el costo
del flete, o sea que se suprime el seguro. A esta modalidad se aplica todo lo
expuesto para la compraventa CIF, omitiendo las directrices legales que
se refiere al seguro.
g) Otras especiales
Las modalidades anteriores, en su mayoría, recogen los términos
comerciales internacionales para contratar, en el sentido que, cuando se
trata de transacciones de país a país, el significado puede ampliarse
para interpretar los contratos, sin embargo a nivel local, pueden darse otras
modalidades comunes previstas en el Código Civil y que operan con mas
104

relieve en el ámbito del comercio: Compraventa al gusto o prueba (Art.


1799); compraventa sobre muestras (Art. 1800); compraventa expresado en
especie y calidad (Art. 1801); compraventa de cosas futuras (Art. 1805);
compraventa con reserva en dominio (Art. 1834 y siguientes). Estas formas
de compraventa se encuentran en el Código Civil, de manera que
únicamente cabe señalar que son modalidades muy comunes dentro del
tráfico comercial.

“OPCIÓN DE COMPRAVENTA”
El articulo 706 del Código de Comercio establece la diferencia con la opción
(promesa unilateral) del Código Civil (Arts. 1676 al 1681) en cuando al plazo,
pues en esta no puede exceder de dos años si se trata de inmuebles o
derechos reales sobre los mismos; y de un año, si se trata de otros bienes o
prestaciones. En cambio, en la opción de compraventa de cosas mercantiles,
el artículo indicado dice que las partes son libres de pactar el plazo sin límite
alguno. Es interesante señalar que, como promesa de contrato, no se
encuentra una figura específica en el Código de Comerc io. Ello no quiere
decir que en la práctica no pueda celebrarse un negocio para prometer la
celebración de otro, aplicando lo previsto en el Código Civil y tomando en
cuenta las características de las obligaciones y contratos mercantiles.

“CONTRATO DE SUMINISTRO”
El contrato de suministro es tratado como una modalidad de compraventa en
el derecho guatemalteco esta tipificado como un contrato autónomo y
regulado en los artículos 707 al 712 del código de comercio. El argumento de
quienes afirman que el suministro es una especie de compraventa, parte del
supuesto de que también en esta la entrega del objeto convenido puede
hacerse en forma fraccionada. Pero, esa circunstancia no tipifica un contrato
de suministro porque en la compraventa cada fracción forma parte de una
mismo prestación. En cambio, en el suministro las entregas periódicas de la
mercadería son prestaciones entre una y otra, de manera que también el
precio se define por cada una que se cumple. En todo caso, en nuestra
legislación no hay argumento para confundir un contrato con otro; el
suministro es un contrato típico, autónomo de cualquier otra figura negocial.

CONCEPTO: El contrato de suministro, una parte, llamada suministrarte, se


obliga mediante el precio, a realizar a favor de otra, llamado suministrado, una
serie de prestaciones periódicas y continuadas de mercaderías o
servicios. Las prestaciones periódicas y continuadas de mercaderías o
servicios. Las prestaciones periódicas serian, por ejemplo, que un industrial
de muebles obligara a entregarle a un intermediario una cantidad de bines al
fin de cada mes, conforme al plazo pactado. Las prestaciones continuadas
se darían en el suministro diario de energía eléctrica o el servicio de
lavandería en el suministro que un comerciante le prestara en forma continua
a un hospital.

FUNCIÓN
Este contrato cumple una función importante dentro del comercio, porque
permite que las personas suministradas tengan asegurada la provisión de un
105

o un servicio. Es común este contrato dentro de los negocios jurídic os


mercantiles; aunque a muchos, por desconocimiento de la tipicidad del
mismo, cuando se redacta por escrito, no se le llama por su nombre. Un
comerciante revendedor, en lugar de proveerse aisladamente de las cosas
que expende en su empresa, celebra un contrato de suministro para
mantener surtido su almacén; un hotel que careciera de lavandería, puede
contratar el servicio de limpieza de ropa con un comerciante que se dedicara
a prestarlo.

CARACTERES
El contrato de suministro es consensual, bilateral, principal, oneroso, de
tracto sucesivo. Este contrato es oneroso aleatorio, porque las partes corren
el riesgo de que los precios varíen durante el plazo del contrato y ello
significa perdida para una de las partes.
En el contrato de suministro la variación de los precios no puede ser un
precio de los que determinan la calidad aleatoria. Se contrata sobre bases
ciertas y por eso es oneroso conmutativo, si las prestaciones se vuelven
onerosas, para eso esta el articulo 688 del código de Comercio, que recoge
la teoría de la Imprevisión, con el que se resolvería cualquier diferencia entre
las partes por la variación del precio.

ELEMENTOS
a) Personales: Los elementos personales son el suministrarle, o sea quien
proporciona los bienes o servicios a cambio de un pre cio; y el suministrado,
que se beneficia con las prestaciones periódicas o continuadas de los bienes o
servicios y paga el precio.

b) Formales: El contrato de suministro no esta sujeto a formalidades


especiales. Según la organización de la empresa, puede constar en
documentos pre-redactados; salvo que lleve aparejada una garantía
prendaría o hipotecaria, en cuyo caso debería constar en una escritura
publica. Pero, son casos muy raros; a veces ni siquiera consta por escritura.

c) Reales: Aun cuando decir cosas mueble es una tautológica, los términos
que usa le ley para designar el objeto real de un contrato de suministro, son
los de cosas muebles y servicios. La entrega de estos se hace mediante
prestaciones periódicas o continuadas que pueden estar cuantificadas en el
contenido del contrato, ya que sea por una cantidad especifica o fijando un
mínimo y un máximo en donde puedan oscilar el monto de las prestaciones,
en el entendimiento de que, en este ultimo caso, es al suministrado a quien
se le confiere el derecho de fijar la cuantía: Ahora, cuando no se fija la suma
de las prestaciones se entenderá que es aquella que necesita el
suministrado al momento de celebrar el contrato. Esta última solución en un
caso de omisión es poco certera, porque resulta bastante subjetivo fijar el
límite de la necesidad del suministrado. Sin embargo, es la regla contenida
en la ley. El otro elemento real del contrato es el precio. Este, cuando las
prestaciones son periódicas, se determina y paga con relación a cada una,
en forma aislada. Si son continuas se calcula sobre la base de un periodo de
tiempo.
106

PLAZO, SUSPENSIÓN. DENUNCIA Y TERMINACIÓN DE ESTE


CONTRATO
El plazo en el contrato de suministro tiene la particularidad de estar pactado
en interés del suministrante y suministrado. Esto quiere decir que las dos
partes están facultadas para darlo por concluido si observan lealtad en la
comunicación. Como dentro del plazo se pueden cumplir prestaciones
periódicas y el suministrado estar facultado para fijar las fechas de las
entregas, debe comunicarle estas al suministrado con suficiente anticipación,
lo que viene a ser una previsión imprecisa, porque el termino suficiente es
vago. Hubiere sido mejor determinar un plazo específico en ausencia de una
previsión contractual.

La suspensión del contrato es una facultad del suministrante, quien puede


interrumpir las prestaciones si el suministrado no cumple sus
obligaciones, sobre todo en lo que se refiere al pago del precio. Pero, para
que se pueda ejercer esa facultad es necesario que comunique su decisión
con anticipación suficiente. En cuanto a la denuncia, esta ocurre cuando el
contrato no tiene plazo específico, en ese caso, cualquiera de las partes se
desliga del vínculo contractual dando aviso con la anticipación pactada o
noventa días antes de la fecha en que se considere que la relación ya
no surtirá efectos.

En lo que se refiere a la terminación del contrato, es indudable que la


conclusión del plazo lo da por terminado. Pero, también termina si la
conducta del suministrante denota que las prestaciones futuras no cumplirán
en su oportunidad. En este aspecto la ley debió cubrir la conducta de ambos
contratantes, de manera que la falta de pago de una prestación también
fuera acusada por terminación, ya que el articulo 711, esta desig nado solo
para la obligación del suministrante, empero, en un caso de esta naturaleza,
no se optaría por la terminación, sino por la suspensión pre -aviso, lo cual
parece que introduce una desigualdad en la forma de tratar el incumplimiento
de las obligaciones de las partes, ya que no es lo mismo suspender que
dar por terminado un contrato.

“CONTRATO ESTIMATORIO”
A este contrato no se le dio la importancia legislativa que amerita y se le
coloco como gemelo del suministro, lo cual viene a se un error porque siendo
un contrato autónomo, no tenia por que aparecer ubicado como apéndice y
regulado por un solo articulo del Código de Comercio (713). Por otro lado,
dada su importancia en la practica comercial y por la forma en que lo
denominan los comerciantes, no debió llamársele contrato estimatorio, sino
contrato de consignación. Conforme al derecho guatemalteco, el contrato
estimatorio no se prolonga con ningún contrato, ya que ha sido
tipificado como autónomo.

CONCEPTO
El contrato estimatorio es aquel por medio del cual un sujeto, llamado
consignante, en entrega a otro, llamado consignatario, mercaderías a un
107

precio estimado, para que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se
devuelven las mercaderías.

FUNCIÓN
El contrato cumple una función importante en el comercio porque el
comerciante minorista puede adquirir mercaderías sin cancelar de inmediato
el precio, con la opción de devolverlas si nos las vende dentro del plazo que
se pacte. Ahora bien, si las vende paga el precio y obtiene una ganancia que
se constituye por el valor que el consignatario le sume al recio estimado. Si
no vendiera la mercadería debe devolverla. De lo anterior, se puede apreciar
la función que tiene este contrato, permitiendo la provisión de mercaderías
sin necesidad de un pago inmediato del precio y con la expectativa de
obtener ganancias.

CARACTERES
 Principal
 Bilateral
 Real
 Oneroso Conmutativo
 De tracto sucesivo
 Translativo de dominio

ELEMENTOS
a) Personales: el que entrega las mercaderías se le llama consignante; y,
quien recibe para venderlas se llama consignatario. Se establecen las
siguientes obligaciones para las partes.
 El consignatario en ningún momento se puede liberar de la obligación
de pagar el precio de lo que no pueda restituir, aunque las causas no le
sean imputables.
 El consignatario tiene disposición de los bienes consignados, pero no
puede ser perseguido por sus acreedores, o sea que están dentro de
su esfera patrimonial, pero en forma limitada.
 El consignante no tiene poder de disposición sobre las cosas
consignadas.
b) Formales: El contrato estimatorio no esta sujeto a formalidad alguna, y
regularmente, sobre todo con mercaderías de uso diario, se concerta
de palabra, basados en la confianza comercial. Si se trata de consignar
mercaderías sujetas a registro (vehículos, maquinaria identificable, etc.)
tendría que formularse el contrato en escritura publica e inscribirse en el
registro de la Propiedad Inmueble, con el objeto de que el
consignatario estuviera en la capacidad de transferir la propiedad y con bas
e en el poder de disposición que tiene.
c) Reales: Los elementos reales son las cosas (mercaderías) y el precio. Es
el que estiman las partes entre si, sin tomar en cuenta el valor agregado que
le suma el consignatario; no obstante, es practica comente que se pacte el
monto del valor agregado, con el objeto de que no sea excesivo y se
108

desestimule la circulación de las mercaderías.

TERMINACIÓN
Como es un contrato sujeto a un plazo, el contrato termina por le transcurso
de este. Sin embargo, si antes del vencimiento el consignatario ha vendido las
mercaderías y paga el precio estimado en que las recibió, el contrato se da
por finalizado.

“CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL”


CONCEPTO
El deposito, considerado como la prestación de un servicio, es un contrato
por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confía al
depositante, con la obligación de custodiarlo y devolverlo cuando lo requiera.
Como la función primordial del depósito es la custodia de un bien, esta viene
a ser nota distintiva. El acto de depositar puede estar relacionado con
distintas ramas de un sistema jurídico; de ahí puede haber: deposito civil,
cuando el negocio se rige por el rato de deposito del Código Civil, depósito
mercantil, cuando se trata de un negocio oteo mercantil; depó sito bancario
(que también es mercantil), cuando se hace por medio una institución
bancaria; y, deposito judicial, cuando lo ordena un juez.

El depósito puede ser regular e irregular. Es Regular cuando se devuelve el


mismo bien que se deposito; e Irregular cuando se devuelve uno distinto al
depositado, de la misma especie y calidad o de valor equivalente como en el
caso del dinero. El Regular es más común en las relaciones civiles; y el
regular, en las mercantiles. Sin embargo, la custodia que se confía a un
almacén general de depósito, es regular y de carácter mercantil.

El contrato de depósito cumple una función importante en el tráfico


comercial, porque permite a los comerciantes que no disponen de los de
locales adecuados, la posibilidad de confiar a otro la custodia y conservación
de sus mercaderías. En el caso del tero, entregado a una institución bancaria
o sola otorga la seguridad, sino también proporciona una ventaja de poder
devengar intereses o adquirir medios de pago (cheques) cuando se dispone
a la vista. En lo a los almacenes generales se refiere, como negocios
organizados técnicamente, facilitan el comercio de importación y explotación
por medio del deposito. Es pues, variada la posibilidad de este negocio. Nos
encontramos ante uno de los contratos de mayor práctica para el
desenvolvimiento comercial.

CARACTERES
El contrato de depósito mercantil es bilateral, oneroso conmutativo, principal,
real de tracto sucesivo.

3. ELEMENTOS
a) Personales: Los elementos personales del contrato de depósito son: el
depositante y el depositario. Son obligaciones del depositante: pagar el valor
o precio del deposito, sin que pueda darse el pacto en contrario, ya que en lo
109

mercantil no puede darse los negocios gratuitos, pagar los gastos que haya
hecho el depositario para la custodia del bien depositado; y, pagar los daños
y perjuicios que el deposito hubiere causado. Estas obligaciones las tiene el
depositante para con el depositario y están normadas en el código civil, ya
que el comercio no establece nada sobre el particular. En cuanto al
depositario, tiene las siguientes obligaciones: custodiar la cosa depositada
para una adecuada guarda y conservación; dar aviso al depositante o a un
juez, sobre un peligro que amenace con la perdida o deterioro o perdiere la
cosa depositada, deberá indemnizar daños y perjuicios; y, restituir la cosa
depositada.
b) Reales: El elemento real de un contrato de depósito mercantil puede
representarse en diversa forma: mercaderías, dinero, joyas, títulos de crédito,
títulos de valores, etc. Cuando se depositan cosas fungibles, puede pactarse
que el depositario tenga poder de disposición sobre la cosa depositada, con
la obligación de restituir otra de la misma especie y calidad.

En este caso en lo que fuere conducente, se aplican las reglas del


contrato mutuo; este es el típico depósito irregular. En el caso de que el bien
depositado sea dinero (deposito bancario), por la misma naturaleza del
negocio bancario, hay transferencia de propiedad sobre el bien depositado,
de manera que, sin que se pacte, el banco puede disponer del mismo, con la
obligación de restituirlo cuando se le requiera. Un aspecto importante del
deposito mercantil, sobre todo en el deposito bancario de dinero, es que
cuando los depositantes son dos o mas personas, cualquier codepositante
puede exigir la devolución del bien, aun en el caso de que uno o algunos de
ellos hubiere fallecido, previsión legal que admite pacto en contrario. Para la
practica contractual bancaria, podríamos decir que el uso aparejado de las
conjunciones “y/o”, no es posi6le porque la mancomunidad o es simple o es
solidaria; pero no puede ser las dos cosas a la vez.

TERMINACIÓN
El Código de Comercio no establece ninguna norma relativa a la terminación
del contrato de deposito, de manera que se estará a los previstos en el
Código Civil: restitución del objeto depositado a requerimiento del
depositante; devolución que hace el depositario avisando con prudente
anticipación, cuando no se hubiere pactado plazo, devolución que puede
hacer el depositario cuando se ve imposibilitado de cumplir su obligación de
custodia (Arts. 1974, 1992 y 1996 del Código Civil). Estas reglas para la
terminación del contrato de depósito, no operan de pleno derecho en el caso
del depósito bancario, pues este se rige por sus leyes específicas y por los
usos propios de la práctica bancaria. Cuando un deposito se hace a plazo el
depositante no puede exigir la restitución, sino hasta transcurrido el mismo.
Y, en el caso del depósito de Almacenes generales, se rige por leyes

DEPÓSITO EN ALMACENES GENERALES


Un almacén general de Depósito, es una sociedad anónima con carácter
de Institución auxiliar de crédito, cuyo objetivo es el depósito de
mercaderías de importación y exportación. Por tratarse de un depósito
mercantil revestido de características especiales, el Código de Comercio en
110

el artículo 717, remire su conocimiento a sus leyes especificas: Decreto 1236


del Congreso de la República, Decreto 1746 del Congreso de la República,
Reformado por el Decreto 55-73 del mismo organismo; leyes que rigen a los
almacenes del Crédito Hipotecario Nacional de Guatemala y los que se
organizan a nivel de empresa privada. Nota especial de este depósito es que
permite la emisión de los títulos de crédito conocidos como certificados de
depósito y bonos de prenda; y que el sujeto depositario solo puede serlo una
sociedad anónima debidamente autorizada.

“CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CRÉDITO”


LAS OPERACIONES DE CRÉDITO
En el tráfico comercial de nuestra época el crédito facilita las relaciones
mercantiles que permiten adquirir recursos, sobre todo dinerarios, que se
traducen en nueva riqueza mercantil; o bien es el vehículo apropiado para
obtener satisfacciones de nuestras necesidades. En todos los sectores de la
actividad económica el crédito se hace presente para lograr variados
objetivos.
Según el Diccionario de Derecho Privado, la palabra crédito significa el:
Derecho que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo común dinero.
Ahora bien, las relaciones de crédito no son propias del tráfico jurídico
comercial; también existen en el civil; el mutuo, por ejemplo. Pero en esta
parte estudiaremos las que el Código de comercio tipifica como contratos.

Campo de las operaciones de crédito


Las operaciones de crédito han estado vinculadas, generalmente, a la
actividad bancaria. El mismo nombre que se les asigna es similar a las
llamadas operaciones bancarias. En el medio guatemalteco estos negocios
que vamos a estudiar tienen la particularidad de que legalmente no son
propios de la negociación que llevan a cabo los bancos; en otras palabras,
para celebrar un contrato que contenga una operación de crédito no se
necesita hacerlo con un banco; las partes pueden ser dos personas
individuales. Y decimos legalmente, porque una cosa es lo que presume la
ley, y otra, la realidad.
En la práctica es común que el descuento, la apertura de crédito, el crédito
documentario, se manifiestan únicamente como negocios bancarios. Por esa
razón, y con la salvedad antes apuntada, hemos creído documentario, se
manifiestan únicamente como negocios bancarios. Por esa razón, y con la
salvedad antes apuntada, hemos creído necesario exponer algunos datos
importantes en torno a la función bancaria muy mínimos por cierto - la
finalidad docente de este texto; no sin antes advertir que quien quiera
profundizar sobre esta unidad del Derecho Mercantil- el Derecho bancario
encontrará la bibliografía suficiente para un mayor conocimiento sobre dichos
temas.
La banca y las operaciones de crédito
Principiemos por precisar lo que es un banco. Conforme los artículos 1 y 6 de
la ley de Bancos de Guatemala, los bancos nacionales, privados o mixtos,
son sociedades anónimas destinadas a realizar negocios que consisten en
préstamos de fondos que se obtienen del público mediante el recibo de
depósitos o la Venta de bonos, títulos u obligaciones de cualquier
111

naturaleza.

Lo anterior está previsto sin perjuicio de que puedan operar sucursales de


bancos organizados en el extranjero, siempre y cuando sean
debidamente autorizados mediante los procedimientos estipulados en la
legislación bancaria.

Al observar los elementos que se dan en los artículos citados hacemos notar
que los bancos nacionales únicamente pueden tener como propietario a una
sociedad anónima. Es prohibido que una persona individual re alice negocios
propios de los bancos. En cuanto a la participación estatal, los bancos
nacionales pueden ser privados o mixtos; en los privados no existe ninguna
intervención pública; el banco es propiedad exclusiva de los particulares.

En los mixtos, el Estado participa como copropietario de la empresa


bancaria, junto a los particulares. Los bancos propios del Estado tienen su
ley específica.

Conforme el artículo 34 de la ley de Bancos, estos se clasifican así: Bancos


Comerciales, Bancos Hipotecarios y Bancos de Capitalización. Esta misma
ley se encarga de conceptuar a cada uno de ellos; Banco Comercial, es
el que realiza operaciones pasivas y activas a corto plazo. Banco
Hipotecario, es el que está facultado para emitir bonos hipotecarios o
prendarios y sus operaciones pasivas y activas son a mediano o largo
plazo. Y, Banco de Capitalización, es el que está facultado para emitir títulos
de capitalización y recibir primas de ahorro para invertir en operaciones
activas. Este último negocio contratos de capitalización, por los que el
particular ahorrante se obliga a entregar primas de ahorro, únicas o
periódicas, y el banco se compromete a devolverle un capital determinado
al vencimiento del plazo, el que no puede exceder de veinticinco años. La
devolución puede ocurrir antes si se pacta que pueda terminar por sorteo. Un
banco puede estar autorizado para diversas operaciones: comerciales,
hipotecarias y de capitalización. (Artos. 34-35-36- 37 y 67 de la Ley de
Bancos).

Funciones principales de bancos


Doctrinariamente podernos resumir en cuatro, las funciones principales de
los bancos:
a) Crear medios de pago (fundamentalmente el cheque);
b) Facilitar la concentración de ahorro. Esta concentración no es estática; es
dinámica, pues el banco hace circular el dinero ahorrado en provecho de la
actividad económica y del ahorrante que percibe intereses;
c) Distribuir créditos. Los bancos hacen factible la obtención y distribución del
recurso dinerario que se invierte en la economía del país, mediante
procedimientos técnicos, seguros, especializados y previamente planificados
para asegurar la recuperación; y
d) Facilita pagos y cobros entre distintas plazas. Esta función la llevan a cabo
los bancos mediante el servicio de pago o cobros de títulos de crédito u otro
112

tipo de obligaciones dentro o fuera del país.

Las funciones anteriores las realizan los bancos por medio de las llamadas
operaciones ‘bancarias, se clasifican en: activas, pasivas y neutras. En las
operaciones activas el banco es sujeto acreedor de la relación; aperturas
de créditos, descuentos, préstamos de diversa índole. En las operaciones
pasivas, el banco es sujeto deudor, depósitos bancarios, emisión de
obligaciones, emisión de bonos hipotecarios o prendarios. Y, en las
operaciones neutras, el banco no es ni deudor ni acreedor. Son
operaciones de intermediación, de servicio a su clientela; servicios de caja de
seguridad, administración de bienes, cobros en general.

EL CONTRATO BANCARIO
El negocio bancario forma parte de las relaciones jurídicas mercantiles, ya
que nuestro Código de comercio en su artículo 2°. Lo tipifica como actividad
mercantil. Ello quiere decir que el contrato bancario, nominado o no, es de
naturaleza mercantil. Debemos aclarar que cuando usamos el contexto
Derecho bancario, no es con la finalidad de inducir al pensar que constituye
una rama autónoma de la ciencia jurídica; es únicamente para facilitar su
sistematización y estudio, en el entendido de que constituye una sub -rama
del Derecho mercantil en general.
Por las características con que se dan las relaciones objetivas de comercio,
el negocio bancario expresado en los contratos no escapa a los matices
propios de las operaciones masivas. Así, podemos decir que son
particularidades del contrato bancario, las siguientes:
a) Son contratos por adhesión: Cuando uno celebra un contrato con una
institución bancaria, es ésta quien determina los términos contractuales a los
que debe sujetarse el negocio. En el préstamo bancario, por ejemplo, cuando
se le entrega al usuario la relación que otorga al crédito, se señalan las
bases generales y especiales para la elaboración del contrato; conducta
que es similar en cualquier otra manifestación negocial.
b) Son contratos estandarizados: Los bancos, como complemento de la
adhesión, tienen uniformados mediante contratos-tipo, las fórmulas que se
usan en cada una de las especies de negocios que puede efectuar.
c) Especialidad de la prueba de los contratos: Hemos visto con
anterioridad que para seguridad de las obligaciones mercantiles, salvo
disposición expresa de la ley, la prueba de las mismas es amplia y variada.
En el caso de las obligaciones son concluyentes para establecer el vínculo,
sin que ello signifique que no se tanga derecho a discutir la veracidad
de estos asientos.
d) Importancia de la buena fe: Las obligaciones mercantiles, lo decíamos
en la parte general de este libro, tienen como bases fundamentales la verdad
sabida y la buena fe. Significa esto que las partes deben actuar con absoluta
lealtad al celebrar un contrato; y mantenerla durante su vigencia. Faltaría a la
buena fe del cliente que falsea su situación financiera para obtener un
crédito; como también faltaría el banco que divulga injustificadamente el
secreto bancario, en cuanto a las operaciones que le confía su cliente.
Estos son nada más que dos ejemplos de cómo las partes deben
113

conducirse con estricto apego a la buena fe en esta clase de contratos.

APERTURA DE CRÉDITO
CONCEPTO
Por el contrato de apertura de crédito, un sujeto denominado
acreditante se obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a su
disposición una suma de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del
acreditado, éste a su vez, se obliga a restituir las sumas de que hubiere
dispuesto o las que hubieren pagado por su cuenta, más gastos, comisiones
e interés que resulten a su cargo. Este contrato se rige por los artículos 718
al 728 inclusive, del Código de Comercio.

FUNCIÓN
El contrato de apertura de crédito cumple la función de poner a
disposición del acreditado una cantidad de dinero para dedicarlo a sus
actividades comerciales o industriales o bien que se cancelen obligaciones
por su cuenta. Como el acreditado puede no saber el momento preciso en
que necesitará el dinero, es una ventaja tenerlo únicamente a disposición
para su oportunidad, con el privilegio de pagar intereses únicamente
sobre el saldo que le resulte en un momento determinado y no sobre la
cantidad total de la apertura.

Por otro lado, como se fija un límite máximo, el acreditado puede pactar una
cantidad más anilla de lo que tiene planificado invertir, sobre todo por las
fluctuaciones de precios u otras circunstancias fortuitas de contratación, lo
que no sucede en los préstamos cerrados. En el caso del acreditante, esta
operación le permite ganar dinero por concepto de intereses mediante
estudios planificados, previos al otorgamiento de una apertura. En los
bancos, específicamente, los créditos se otorgan haciendo estudios sobre la
capacidad económica del acreditado, exigiéndose garantías que aseguren la
recuperación.
CARACTERES DEL CONTRATO
 Consensual
 Conmutativo
 Principal
 Bilateral
 Oneroso
NATURALEZA JURÍDICA Muchas teorías se han formulado para explicar la
naturaleza jurídica del contrato de apertura de crédito, siendo las más
connotadas las siguientes:
a) Contrato mutuo: Las circunstancias de que en este contrato se dé la
restitución dci valor recibido y que se paguen intereses, fundamente la
tesis de que la apertura significa una relación contractual consensual, en
donde la calidad de deudor pleno se va adquiriendo paulatinamente y no al
mome nto de celebrar el contrato. Por otro lado, en la apertura, el
acreedor (acreditante), no sólo lo es por entregar dinero, sino también por
saldar una obligación frentes a un tercero, como sería el paso de un título
114

de crédito. Estos dos señalamientos permiten considerar que es una teoría


inadecuada.
b) Contrato preliminar: Esta teoría considera que la apertura es un contrato
preparatorio; y por esa, preliminar de otros contratos. El contrato preliminar,
regularmente, se refiere a otro que se celebrará en el futuro, el cual es de la
misma naturaleza del preparatorio; se promete celebrar un contrato de
arrendamiento; uno de compraventa, para uno de compraventa. Pero sucede
que en la apertura no se prepara nada. La relación jurídica entre las partes
existe por si misma, con carácter principal, aunque la consumación se difiera
por su peculiar forma de operar.
c) Teoría de Francisco Messineo: Se considera que es la más ajustada a la
realidad de este contrato y que no se contraria con el sentido del Derecho
guatemalteco. Lo fundamental de la teoría de Messineo es considerar que
este contrato es principal; y por lo mismo, los efectos los sufre él mismo, sin
referirse a otro.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS CONTRATANTES


Para el acreditante y el acreditado, sus obligaciones y derechos en
la
apertura de crédito, son las siguientes:
 El acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposición del
acreditado o a contraer obligaciones por cuenta de éste. No
existe
ninguna disposición que niegue la posibilidad de que la obligación
tenga ambos sentidos; debemos comentar entonces, la redacción
del Código de Comercio al referirse al segundo caso, en el artículo
718, porque al decir: “contraer obligaciones por cuenta de éste”.
 El acreditado, por el derecho que tiene a disponer del dinero que se le
acredita a que se cancelen obligaciones por su cuenta, se obliga a
restituir el dinero.

MODALIDADES DE APERTURA DE CRÉDITO


a.) Garantizada: se da cuando la obligación del acreditado se garantiza
con hipoteca, fianza o prenda.
b.)Al Descubierto: Se le llama así a la apertura que no tiene más
garantía que la confianza mutua entre las partes.
c.)En Cuenta Corriente: La doctrina y la ley guatemalteca (art. 723) se
refieren a la apertura de crédito en cuenta corriente como aquella
modalidad en la que el acreditado puede hacer remesas antes de que
puedan liquidarse en cumplimiento parcial o total de la cantidad
acreditada; si el plazo no se ha vencido, puede seguir haciendo uso de
la cantidad original.

TERMINACIÓN DE UN CRÉDITO
Como se fija un plazo para el uso del crédito, la extinción de éste da por
terminado el contrato. También puede terminar anticipadamente si el
115

acreditado le comunica por escrito al acreditante su determinación. Puede


suceder que se haya omitido el plazo para utilizar el créd ito; en ese caso
cualquiera de las partes puede darlo por terminado mediante denuncia que
se le hace saber a la otra parte pro medio de un notario.

CONTRATO DE DESCUENTO
Este contrato se encuentra regulado del artículo 729 al 733 del Código de
Comercio. Al leer este articulado nos percatamos de la falta de precisión de
la ley en cuanto a establecer la naturaleza de los negocios jurídicos que
contiene operaciones de crédito, ya que algunas figuras se les califican
como contratos, mientras que a otras se les llama operaciones. Sin embargo,
siendo clase el concepto de contrato contenido en el artículo 1517 del
Código Civil, y estando ubicado el descuento dentro del libro del Código
que tipifica las especies de la contratación mercantil, debemos fijarnos de
que el descuento es un contrato.

Clases de Descuento
Según la forma en que se represente el crédito descontado, el descuento
puede ser cartáceo y no cartáceo. El primero ocurre cuando se transfieren
títulos de crédito, que por lo regular son letras de cambio. En este caso, si las
letras de cambio son documentadas, el descontador tiene la calidad de un
endosatario en garantía con respecto a los títulos representativos mientras
los tenga en su poder. El segundo, el no cartáceo, se da cuando el crédito
consta en los libros de contabilidad del comerciante; pero, para ello es
necesario:
a.) Que los créditos sean exigibles a término o con previo aviso;
b.)Que haya prueba escrita de la existencia del documento; c.) Que el
contrato conste por escrito; y
d.)Que se giren letras de cambio a favor del descontador por el o los
créditos transferidos.
La letra se haría efectiva si al vencimiento no se paga el importe del crédito
descontado. Esto podría dar problemas de duplicidad de obligaciones
provenientes de un mismo negocio subyacente, porque las letras
no expresan causa negocial. En ese sentido, creo que en el contrato
debe hacerse relación a la emisión de las letras y evitar una duplicidad de
reclamaciones; el contrato y la letra. En el caso del descuento no cartáceo. El
descontador tiene derecho a revisar los libros de contabilidad que datan el
crédito cedido; y para el cobro del mismo, la ley lo inviste con las facultades
de un mandatario, lo cual ha significado que se considere este descuento
como un mandatario, lo cual ha significado que se considere este descuento
como un mandato, lo que no tiene fundamento en nuestro medio porque la
calidad de mandatario sólo puede provenir de un contrato de mandato.

CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE


El contrato de cuenta corriente se encuentra regulado del artículo 734 al 743
del Código de Comercio. Se caracteriza por el hecho de que las dos partes
del negocio pueden fungir como acreedores o deudores de la relación
jurídica, ya que realizan operaciones de crédito en forma cruzada. De ahí
que ambas partes reciban el mismo calificativo: cuentacorrentistas. La cuenta
116

corriente, como contrato, se presenta en dos modalidades: cuenta corriente


común y cuenta corriente bancaria. A la primera también se le llama
mercantil, pero, sería un calificativo equivocado conforme el derecho
guatemalteco, porque en nuestro medio las dos son mercantiles.
Aceptando que son los hechos quienes proporcionan los elementos
diferenciadores es doble señalar lo siguiente:
a.)En la común hay concesión recíproca de créditos; en la bancaria la
concesión es unilateral; de banco a cliente o de cliente a banco.
b.)En la común, la categoría de deudor o acreedor se establece al cierre
de la cuenta; en la bancaria se establece en cualquier momento.
c.)En la común hay novación periódica, porque el deudor pasa a ser
acreedor y viceversa; en la bancaria no se da esa novación; y
d.)En la común las remesas no necesariamente se constituyen en dinero;
en la bancaria, las remesas son dinerarias.
Por el contrato de cuenta corriente mercantil, la partes, denominadas en
común cuenta corrientes, se obligan a entregarse remesas recíprocas de
bienes de diversa naturaleza cuyo valor dinerario constituyen partidas de
abono o cargo en la cuenta de cada cuenta correntista, saldándose las
operaciones al cierre de contrato para determinar quien es el sujeto deudor
de la relación y exigirle el pago en los términos convenidos.

CIERRE DEL CONTRATO.


En la cuenta corriente los sujetos del negocio son potenciales deudores o
acreedores, porque el valor de las remesas recíprocas que se envían se
cuantifica al finalizar el plazo pactado o cada seis meses según lo prevé la
ley.

Al finalizar ese plazo se determina quien es el deudor y quien el acreedor,


para exigirse el pago del saldo que resulte, el que tiene la cualidad de ser
líquido y exigible. Este saldo, si se conserva en cuenta, o sea que no se hace
efectivo, según convengan las partes, causará intereses al tipo que se haya
pactado para las remesas o al interés legal a falta del convenio.

De lo anterior podemos deducir que el cierre de la cuenta ni es


la terminación del contrato, aunque eventualmente podría serlo; es solo un
acto necesario para determinar quien es el deudor y el acreedor entre las
partes del contrato y proseguir el envío de remesas que originaran nuevos
cargos y abonos en sus contabilidades. Podría suceder que al hacer el
cierre de la cuenta se cometieran errores de número, de cálculo,
duplicaciones u omisiones en las cuentas; en tales casos, el derecho a
pedir la rectificación prescribe en seis meses a partir de la fecha de cierre.

Al celebrarse el contrato puede establecerse el plazo y las épocas de


cierre. En el primer caso, al vencerse, termina el contrato con los mismos
efectos de un cierre en cuanto a la determinación del deudor, termina el
contrato con los mismos efectos de un cierre en cuanto a la determinación
del deudor y el acreedor, sólo que ya no habrá nuevas remesas. Ahora
117

terminado en la fecha de un cierre, si da aviso con diez días de anticipación,


por lo menos, termina si los herederos o sus representantes deciden
continuarlo, lo cual es una concordancia de la ley con el principio de
conservación de la empresa, ya que éste contrato viabiliza las relaciones del
tráfico comercial.

CONTRATO DE REPORTO
El contrato e reporto, en Guatemala, era un negocio contractual que
podía catalogarse como derecho vigente de no positivo, ya que era poca
la experiencia que se tenía sobre él. El Código de Comercio lo tiene
regulado del artículo 744 al 749; y la doctrina la considera como una
operación propia de las bolsas de valores; pero, siendo resistentes esas
instituciones auxiliares del tráfico comercial en el medio guatemalteco, la ley
no requiere que se de cómo contrato bursátil; de manera que puede
concentrarse entre el tomador o el tenedor de un título y una institución de
crédito o con otra persona que tenga interés en este tipo de negocio. La
influencia de la legislación mexicana es evidente en el caso del contrato
que estudiamos, al grado de que, con ligeras variantes, el artículo de nuestro
Código es una copia tomada de la Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito Mexicana, sin mayores aportes de la legislación nacional. No
sucede lo mismo con el Derecho Costarricense, en donde no se consideró
necesario legislar sobre una materia alejada de la realidad jurídica e nuestros
países.

Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la


otra llamada reportador, la propiedad de títulos de crédito, obligándose este
último a devolver al primero otros títulos de la misma especia dentro l plazo
pactado y contra reembolso de precio de los títulos, el que podrá ser
aumentado o disminuido según se haya convenido.

El concepto anterior recoge la idea que nos da el artículo 74 de nuestro


Código, señalando como característica especial que todo título de crédito
puede ser objeto de reporto, aun cuando los demás artículos que lo rigen se
infiere que su incidencia se daría más en el terreno de aquellos títulos de
crédito que, como las obligaciones sociales deben tures, tienen semejanza
con las acciones de las sociedades, que son los genuinos títulos objeto de un
reporto, ya que existen para jugar con la especulación. Pero como las
acciones en nuestra ley no son títulos de crédito, obviamente están excluidas
de ser objeto del contrato de reporto.
El documento entonces, en que conste el reporto, deberá cumplir con
los
requisitos que estipula el artículo 745, siendo ellos los siguientes: a.) Nombres
completos de los contratantes;
b.)Clases de títulos reportador y datos que permitan su identificación;
c.) Plazo para concluir la operación; y d.)Precio del contrato.

CARTAS ÓRDENES DE CRÉDITO


La carta-orden de crédito en un contrato que se formaliza en un documento
denominado Carta Orden de Crédito, por medio del cual quien lo expide
118

se dirige a un destinatario, ordenándole la en trega de una suma de dinero


a la persona que él mismo le indica y a quien se le llama tomador o
beneficiario.
Aún cuando se considera que en un instrumento de poco uso, nuestro
Código, regula este negocio del artículo 750 al 756 del Código de Comercio.
El documento o título que representa a la carta de orden de crédito no debe
tomársele como título de crédito, o sea que no se necesita aceptación, no es
protestable no confiere derecho alguno al tomador en contra del destinatario.
Por estas razones s le considera como título impropio.

Es importante señalar que al referirnos a esta operación de crédito debemos


llamarle carta-orden de crédito, con el objeto de distinguirla del crédito
documentario que se manifiesta en una carta de crédito. La función de este
negocio es facilitar que en una persona el tomador pueda disponer de dinero
en efectivo en una plaza distinta a aquella en que se emite.
Sujetos de la Carta-Orden Crédito.
a.) Dador: es la persona que emite la carta-orden de crédito. Si el valor al
que la misma se refiere es pagado total o parcialmente, este queda
obligado frente al destinatario.
b.) Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta-orden crédito.
Esta persona no está obligada a cumplir la “orden”; es de absoluta
libertad acatar o no el requerimiento que le hace el dador.
c.) Tomador o Beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la
carta- orden crédito. Si este sujeto recibió alguna cantidad como
consecuencia de la carta, contrae la obligación de pagarle al
dador, tanto la suma recibida, como también los intereses legales
sobre la suma. Esta obligación de pagarle al dador, tanto la suma
recibida, como momento en que el dador le pague al destinatario,
salvo pacato en contrario. Ahora bien, si el tomador, para obtener la
carta hubiere entregado el monto de la operación al dador, o
satisfecho el importe en otra forma, y el destinatario no la hace
efectiva, se entiende que tiene derecho a que restituya la suma
entregada, más una suma.
REVOCABILIDAD
Como la carta-orden de crédito se puede extender sin necesidad de que el
tomador entregue el importe de la misma, en este caso la carta es renovable,
lo que debe notificar al tomador y al destinatario. Esta previsión del artículo
753 no funciona si existió entrega de la suma acreditada.
FORMA DE LA CARTA
Como la carta-orden de crédito contiene una operación, un contrato de
crédito podemos calificarla como sujeta a una formalidad, ya que debe
constar por escrito y referir lo siguiente.
a.) Fecha de la carta
b.)Nombre del destinatario
c.) Nombre del tomador o beneficiario
d.)Cantidad hasta donde se puede entregar si el destinatario acepta el
119

requerimiento
e.)Plazo de la carta-orden de crédito, el que si no expresa es de un año; y
f.) Firma y nombre del dador.

TARJETA DE CRÉDITO
La tarjeta de crédito es un documento de gran difusión en el tráfico
comercial que, sin embargo, carece de exposición entre los autores del
Derecho Mercantil. Para nosotros constituye un ejemplo de cómo la
práctica comercial va haciendo que surjan instituciones no contempladas en
los textos doctrinarios. Todos oímos hablar de la tarjeta de crédito; mucho la
manejan como medio de facilitar la adquisición de satisfactores, mediante
transacciones al crédito. En Guatemala está regulada en el artículo 767 del
Código de Comercio.

Operatividad de la Tarjeta de Crédito


En Guatemala funcionan sociedades, como Cuentas S.A. o
sucursales de comerciantes extranjeros, como American Express, Diners
Club International o MasterCharge, VISA, que se dedican a extender
tarjetas de crédito. La persona que tenga interés en poseer un
documento de esta naturaleza, concurre a estas empresas, en donde se le
investiga su capacidad económica, vocación de pago, etc. Y si resulta
elegible para la empresa, se celebra un contrato de tarjeta de crédito por
el cual el comerciante que extienda el documento se compromete a pagar,
hasta una suma determinada, las compras al crédito que el titular haga con
los comerciantes afiliados al sujeto que extiende la tarjeta. El propietario
del documento paga una suma por su vigencia según el plazo; y garantiza
al dador en la forma que este se los exija: descuento de sueldos,
garantías flotantes, etc. El tarjeta-habiente llega a un almacén afiliado; y
compra al crédito una mercadería o hace uso de un servicio; el dador le paga
al afiliado; y el tarjeta-habiente le paga al dador el valor de los créditos
obtenidos más los intereses que se le hayan pactado.

Forma de la Tarjeta de Crédito


La tarjeta de crédito se expide a favor de una persona determinada y no son
negociables; únicamente la puede usar la persona en cuyo favor se expide.
Debe contener el nombre de la persona que la expide regularmente son
comerciante sociales, y la firma autógrafa del tarjeta-habiente. Además,
expresa el plazo de validez y el territorio en que se puede usar.

CREDITO DOCUMENTARIO
El crédito documentario en un contrato que contiene una operación de crédito
cuya incidencia en el movimiento comercial, sobre todo a nivel internacional,
es sumamente apreciable. Conforme la técnica del Código de Comercio
guatemalteco, este negocio puede darse fuera del ámbito bancario; pero, en
la práctica se observa que únicamente se realiza como operación bancaria.
Cuando un banco le extiende una carta de crédito a un cliente, se asimila al
hecho de abrirle un crédito, con la particularidad de que es la institución la
que se encarga de pagar las obligaciones hacia las que está destinado el
crédito documentario. Su obligación de pagar antes de recibir el objeto de
120

mercadería comprada; mientras que el vendedor recibe el precio antes de


consumarse la compraventa. Este contrato se encuentra regulado del
artículo 758 al 765 del código de comercio.

Por el contrato de crédito documentario un sujeto llamado acreditante,


se obliga frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligación
por cuenta de éste y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con
los requerimientos del propio acreditado.

El concepto anterior recoge la idea plasmada en el artículo 758


modificándolo en lo que tiene de defectuoso.

Los créditos documentarios son contratos de apertura de crédito en los que


el acreditante se obliga a pagar o bien a aceptar letras de cambio a favor de
un tercero por cuenta del acreditado contra presentación de ciertos
documentos, anexos generalmente a letras documentadas.

Sujetos del Contrato


Los sujetos del contrato de crédito documentario, son los siguientes:
a.)Acreditante: Es la persona que otorga en crédito mediante la carta e
crédito. En la práctica sólo los bancos fungen como tales.
b.)Acreditado: Es la persona a quien se le otorga el crédito. Regularmente
adquieren un bien.
c.)Beneficiario: Es la persona que va a recibe el valor del dinerario a que
se refiere el crédito documentario.
d.)Corresponsal: Cuando un banco distinto del acreditante, es el que hará
efectivo el crédito al beneficiario, se le denomina corresponsal,
aún
cuando es indispensable porque el acreditante puede tener
sucursales.

Clases de Crédito Documentario


 Revocable: Cuando el banco no hiciere constar n la carta de crédito
su facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar
los
términos del contrato. En este caso se le llama revocable (arto. 759).
 Irrevocable: Existe cuando el banco no puede rescindir ni modificar los
términos contractuales sin enuncia de los interesados. Regularmente
las cartas de crédito se solicitan irrevocables porque los comerciantes
extranjeros sólo aceptan negociar con esta clase de créditos (arto.
759).
 Confirmado: Cuando el crédito se va a pagar por medio de un
corresponsal y éste también garantiza al beneficiario de que el
crédito lo hará efectivo, entonces se está ante un crédito
documentario confirmado. La simple notificación que el corresponsal
hace sobre la existencia del crédito, no es confirmación. Esta última
121

se entiende como la adquisición de una obligación (arto. 760).

CONTRATOS DE SERVICIO Y DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL


EL FIDEICOMISO
Del contenido del Código de Comercio de Guatemala, artículos 766 y 793
inclusive, podemos decir que el fideicomiso es un negocio jurídico por el que
una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada
fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado
fideicomisario. Al formular el anterior concepto, usamos los términos “negocio
jurídico” pro ser más genérico, ya que el fideicomiso se puede constituir por
testamento o por contrato.

Características del Fideicomiso


Siguiendo nuestro sistema de exposición, señalamos las
características que son conocidas conceptualmente y explicamos las que
a nuestro juicio ameritan una mayor atención:
a.)Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral o como
acto bilateral.
b.)Es un negocio oneroso. Esta característica deviene de la misma
naturaleza mercantil del fideicomiso y se confirma en el artículo 793 del
código de comercio, en donde se prescribe que el fiduciario tiene
derecho a honorarios en compensación por sus servicios, los que
serán por cuenta del fideicomitente, el fideicomisario y de ambos a la
vez. Para tal efecto, el fiduciario tiene prefere4ncia frente a otros
acreedores en resguardo de su derecho.
c.)Es un negocio nominado legislativamente
d.)Es un negocio típico mercantil
e.)Es formal ad solemnitatem. Debe contar necesariamente en escritura
pública en las dos formas de presentarse la constitución. La ausencia
de esta formalidad hace inexistente el vínculo.
Dada la especialidad de este negocio, vamos a exponer el status jurídico de
cada uno de los sujetos que en el intervienen: fideicomitente, fiduciario y
fideicomisario.

Fideicomitente: es la persona que mediante testamento o contrato,


transfiere bienes con un fin específico. La declaración de voluntad la puede
hacer por sí o por medio de apoderado con facultades especiales para
constituir fideicomisos. Cono es un ACRO de disposición patrimonial, la ley
exige que el fideicomitente tenga capacidad para enajenar. Es el caso de los
menores, incapaces y ausentes, sus representantes legales pueden
constituir fideicomisos por sus representados, siempre que medie su
autorización judicial.

Fiduciario: a quien se le confían los bienes fideicometidos y se le


encarga darles destino que se previó en el instrumento constitutivo, se le
llama fiduciario. Únicamente los bancos o instituciones de crédito
autorizadas por la junta monetaria, pueden desempeñarse fiduciarios. En el
caso de los bancos, actuar como fiduciarios significa una operación neutra
122

que reporta beneficios en concepto de honorarios. El fiduciario nunca


puede tener la calidad de fideicomisario del fideicomiso en que intervenga
como tal. Cuando el fideicomiso se organiza mediante contrato, la figura del
fiduciario aparece suscribiendo el contrato, según lo convenido en la
policitación del negocio. Pero, cuando es por testamento, puede suceder
que se omita quien va a tener esa calidad. En este caso la ley establece
que el juez competente, a propuesta de fideicomisario o por iniciativa
judicial, si no recibe respuesta, hará la designación correspondiente. Pueden
también existir varias personas como fiduciarios, quienes actuarán conjunta o
sucesivamente según lo previsto en el instrumento constitutivo. A nuestro
juicio, lo que no pueden es actuar aisladamente.

Como el servicio del banco o de a Institución de crédito no es gratuito,


el fiduciario tiene los siguientes derechos: ejercitar las facultades y efectuar
las erogaciones necesarias para el cumplimiento del fideicomiso, con las
limitaciones que le impongan la ley o el instrumento constitutivo; accionar en
defensa de los bienes fideicometidos, otorgar mandatos especiales, con
representación, delegando su actuación como fiduciario: y percibir la
remuneración que le corresponda por el servicio que presta, la que podrá
deducirse de los ingresos del fideicomiso y con preferencia sobre otros
acreedores.

Como consecuencia de esos derechos se le atribuyen las siguientes


obligaciones: ejecutar el fideicomiso de acuerdo a la voluntad de quien
lo instituyó; desempeñarse con diligencia y no renunciar al cargo sino por
causa grave calificada por un Juez de primera Instancia; tomar posesión
de los bienes fideicometidos y velar por su conservación y seguridad; y,
llevar control contable del fideicomiso, por separado de los demás negocios
que se atienden, debiéndose rendir cuentas del mismo por lo menos una
vez por año o cuando sea requerido por el fideicomitente o el
fideicomisario.

El fiduciario puede ser removido de su cargo su incumple las obligaciones


antes detalladas. Asimismo, procede la remoción si surgen intereses
antagónicos entre el fiduciario no significa el fin del fideicomiso, a menos que
resulta insustituible según las circunstancias estipuladas en el instrumento
constitutivo.

Fideicomisario: La persona que resulta beneficiada con motivo de la


ejecución del fideicomiso, se le denomina Fideicomisario. La Ley que tenga
capacidad para adquirir derechos y su designación puede aparecer en el
instrumento constitutivo o por lo menos darse los parámetros que servirán
para determinarlo. El fideicomisario tiene los siguientes derechos: ejercitar
los que le confiere la ley y el instrumento constitutivo; exigir el cumplimiento
anteriormente expuestas; impugnar los actos realizados por el f iduciario con
manifiesta de mala fe o con infracción de las reglas del fideicomiso,
exigiendo restitución de los bienes que hubieren salido del patrimonio
fideicometido como consecuencia de los actos impugnados: y, revisar por
123

medio de apoderado, los libros, cuentas y comprobantes sobre las


operaciones del fideicomiso y mandar a practicar auditoría. Ahora bien,
como puede suceder que el fideicomiso esté funcionando y no exista aún
fideicomisario, mientras éste es designado, corresponde al Ministerio Público
el ejercicio de los derechos apuntados.

Formas del Fideicomiso


Ha quedado establecido que el fideicomiso puede instituirse por medio de
testamento o por contrato. En ambos casos, por mandato del Código de
notariado y del Código de Comercio, es necesaria la escritura pública para
que se considere que el vínculo existe como declaración unilateral o bilateral
de voluntad. Si se hace por testamento, el fideicomiso surte efectos hasta
que declara la legitimidad de aquel, oportunidad en que se hará inventario y
avalúo de los bienes para luego entregarlos al fiduciario, quien interviene en
estas diligencias. Cuando se constituye por contrato debe comparecer el
fiduciario y en el mismo se detallan los bienes debidamente justipreciados .
La constitución contractual del fideicomiso puede provenir también de una
decisión judicial. En efecto, la ley de facultad al Juez de Primera
Instancia para proceder de esa manera si interviniendo en un juicio o
diligencia que tenga que ver con la protección de menores, incapaces o
ausentes, considera que el fideicomiso es la forma apropiada de administrar
los bienes de las personas en dichas situaciones y siempre que la ley lo
faculte para nombrarles un administrador. Por esa razón el
fiduciario nombrado tiene la calidad de administrador de bienes, por lo que
se traería de un Fideicomiso de Administración.
El fideicomiso instituido por testamento o contrato, afecta a terceros en una u
otra forma. En consecuencia, la ley establece que le negocio surte efectos
frente a terceros en la siguiente forma:
a) Desde el momento en que se presenta el testimonio de la escritura
al Registro de la propiedad, cuando afecta bienes o derechos
registrables;
b) Desde la traslación se perfeccione de acuerdo con el
documento constitutivo de la obligación o en virtud de la ley, si
se trata de créditos u obligaciones no endosables;
c) Desde la fecha de endoso o registro, según se trate de títulos “a la
orden” o “nominativos”, o bienes muebles sujetos a registro;
1. Desde la fecha de la escritura pública de constitución c uando
se trate de bienes no sujetos a ningún requisito de
publicidad registral;
2. Desde que se efectúe la tradición si se tratare de títulos al
portador; y
3. Desde que se efectúe la publicación de un edicto en el
Diario Oficial, notificando a los interesados si se trata de una
empresa industrial, comercial o agrícola.
Los casos anteriores, extraídos de artículo 776 del Código de comercio,
merecen un comentario las literales c) y f). En la c) está repetida la alusión a
los muebles sujetos a registro, pues están previstos en el primer caso. En la
124

f) existe un error conceptual porque la ley no clasifica a las empresas en


agrícolas, comerciales o industriales. Si hay actividad para el mercado, la
empresa se sujeta al Código de Comercio, independientemente de que se
trate de una actividad productiva, de intermediación o transformación de
productos agropecuarios. Por otro lado, si se transmitiera una empresa por
medio de un fideicomiso, debe tomarse en cuenta lo establecido en el artículo
656 del Código de comercio.

También debe tomarse en cuenta la relación a la forma del fideicomiso, que


de conformidad con el artículo 792 del Código de comercio, el documento y
la traslación de los bienes al fiduciario están libres de impuestos; extensión
que también abarca la devolución de los bienes al fideicomitente al finalizar
el plazo. Sin embargo, no cubre el traspaso de bienes inmuebles al
fideicomisario o a terceros, quienes deberán tributar conforme los impuestos
vigentes al momento de la enajenación. Si se tratare de fideicom isos
testamentarios, el impuesto sobre inmuebles se liquidará atendiendo al grado
de parentesco entre el fideicomitente y fideicomisario, según las reglas de la
Ley de herencias, legados y donaciones.

Régimen de los Bienes Fideicometidos


Insistimos en que el fiduciario tiene un poder de disposición sobre los bienes
fideicometidos de naturaleza especial. La especialidad consiste en que
únicamente puede realizar los actos que sean necesarios para cumplir con
los fines para los cuales se instituyó. Por ello, y aunque el término carece de
una significación precisa en la doctrina, se prefiere decir “titularidad” para no
recurrir al término “propiedad”. El fiduciario entonces, va a desarrollar su
función según los términos de escritura y de la ley. No pueden vende r, donar
o gravar los bienes si carece de facultades específicas. Si necesita realizar
un acto fuera de su poder, debe solicitar autorización judicial. Si hay
extralimitación o abuso de función, se le puede reclamar daños y perjuicios,
pedir su remoción y que se impongan las sanciones relacionas con las
circunstancias. No obstante, cuando se trata de invertir en valores, si la
escritura no dispone algo en especial, el fiduciario puede adquirir títulos
valores creados por el Estado, entidades públicas, instituciones financieras,
bancos o empresas privadas cuya emisión haya sido calificada de primer
orden por la Comisión de Valores.

Los bienes fideicometidos se sustraen a la persecución de los acreedores


con el objeto de que se puedan cumplir los objetos del negocio, de manera
que no pueda ser embargada la cuota que sobre los mismos tenga el
fideicomisario, aunque si están los efectos y los frutos a que tenga derecho,
según el caso, ya que habría que establecer si no están comprendidos
dentro de reglones no embargables que estipulen otras disposiciones
legales. Lo que si puede lograrse sobre le patrimonio fideicometido es una
anotación, a fin de que al finalizar el fideicomiso y proceder a devolver o
adjuntar los bienes, su puedan hacer valer las acreedurías, prevención que
puedan hacerse valer aun ante bienes no sujetos al registro, haciéndole
125

saber tal circunstancia al fiduciario, quien deberá extender constancia de


enterado y tenerla en cuenta al momento de liquidar al fideicomiso.

Clases de Fideicomiso
Las clases de fideicomiso no es un problema de legislación. En la doctrina se
señalan tantas clases de fideicomisos como fines de pretender lograr con el.

Existe suficiente consenso sobre tres:


Fideicomiso de Garantía, Fideicomiso de Administración y Fideico miso
de Inversión. Aunque no es una clasificación absoluta, pero aproxima a los
diversos propósitos de un fideicomiso en particular.

Fideicomiso de Garantía: Se instituye para garantizar el cumplimiento


de obligaciones, especialmente crediticias. En este c aso suele recaer
sobre bienes inmuebles y cumple una función accesoria a la obligación
garantizada. Substituye a la hipoteca y a la prenda porque es más sencillo el
procedimiento para ejecutar la garantía. Este fideicomiso se encuentra
previsto en el artículo 791 del Código de Comercio, y en el que se establece
que si hay incumplimiento de la obligación garantizada, se promueve la venta
en pública subasta ante notario para saldar la obligación. El acreedor puede
ser postor, pero no puede adquirirlos por otro procedimiento. El fiduciario
no puede ser acreedor beneficiado con la garantía

Fideicomiso de Administración: Es cuando el fiduciario administra


los bienes fideicometidos; otorga contratos de arrendamiento, cobra rentas,
paga impuestos, toma medidas de conservación de los bienes en
beneficio del fideicomisario.

Fideicomiso de Inversión: Se da cuando el fideicomitente transfiere


bienes destinados a ser invertidos en ejecución del fideicomiso. Por lo
general el fideicomitente el fideicomisario; y el fiduciario se encarga de
conceder préstamos con los bienes fideicometidos, aunque no
necesariamente con operaciones de mutuo las que se van a ejecutar. Estos
fideicomisos se han usado en Guatemala para la construcción de viviendas
y son los que permiten la creación de Certificados Fiduciarios. Esta
modalidad persigue el fideicomitente encargar al fiduciario operaciones de
inversión con el bien fideicometido para obtener ganancia.

Nulidad
De acuerdo al artículo 789 del Código de comercio, son nulos los
fideicomisos constituidos en forma secreta. Estos se darían en el caso de
que se prescindiera de la escritura pública, o sea que se constituyeran
en documento privado.

También son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas


personas que irán sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior,
126

salvo que la sustitución se hiciera entre personas vivas o concebidas a la


muerte del fideicomitente. Por ejemplo, que se instituyera dos fideicomisos
en el entendido que el primero disfrutara cinco años, y el segundo otros
cinco años en un plazo de diez. La nulidad de la sustitución por muerte ha
sido prevista para evitar la vinculación de bienes.
Extinción.
Nos concentramos en este subtítulo a transcribir el caos en que termina el
fideicomiso, tal como aparecen en el 787 del código de comercio:
a.)Por realizarse el fin para el que fue constituido
b.)Por hacerse imposible su realización
c.)Por haberse realizado la condición resolutoria a que haya quedado
sujeto
d.)Por convenio expreso entre fideicomitente y fideicomisario
e.)Por convocatoria cuando el fideicomitente se haya reservado ese
derecho en el instrumento constitutivo
f.) Por renuncia, no aceptación o remoción del fiduciario, si no
fuere
posible sustituirlo
g.)Por el transcurso del plazo máximo de vencimiento años, salvo q ue se
refiera a la excepción que establece la ley, y
h.)Por sentencia judicial.
En cuanto a la literal g.) Consideramos que si el plazo establecido en el
instrumento en menor de veinticinco años, es factible prorrogado, siempre y
cuando no se pase del límite máximo que perite la ley.

CONTRATO DE TRANSPORTE
Antes de entrar en vigencia el actual código de comercio de Guatemala, el
contrato de transporte se encontraba regulado por el código civil. Pero, con
base en las orientaciones de la doctrina y tomando en cuenta que es
un negocio que se desenvuelve con las características más significativas
del tráfico comercial, actos en masa y precedidos de una organización
empresarial, se optó por trasladar su régimen normativos al libro V del código
de comercio en donde se tipifican una serie de contratos considerados como
de naturaleza mercantil. Es necesario apuntar que en el código civil, el
contrato de transporte contaba con menos artículos que los que se asigna el
de comercio; por otro lado, en este el capítulo que lo describe consta de tres
secciones:
a.)La primera, que se refiere a las disposiciones generales del contrato
de trasporte.
b.)La segunda, que desarrolla el transporte de personas; y
c.)La tercera, que trata del trasporte de cosas. Esta sistematización de las
normas, a pesar de ser más técnica en su presentación, adolece de
algunas disposiciones confusas que no existían en el código civil.
127

El transporte como actividad que facilita el desplazamiento de personas o


cosas de un lugar a otro, da origen al contrato que e studiamos el que
también se encuentra normado por leyes y reglamentos de carácter
administrativo que tienden a garantizar los requisitos que deben concurrir en
la prestación del servicio. Por estas razones, el transporte, como actividad
mercantil, no funciona al arbitrio de los comerciantes; se sujeta a leyes y
reglamento dictados por el estado, lo cual incide en el campo contractual.
Asimismo, si se trata de transporte a nivel internacional, tanto de personas
como de cosas, existen tratados o convenios internacionales, tanto de
personas como de cosas, existen tratados o convenios internacionales que
también surten efectos en este contrato.

Conforme esta norma podemos decir que en un contrato por el cuan


una persona llamada “porteador”, se obliga, por un precio, a conducir
personas o cosas de un lugar a otro. Este concepto es aplicable al contrato de
transporte terrestre, al aéreo o al que tenga el como vía de comunicación.
Ya que el régimen jurídico del negocio es genérico (arto. 795).
CARACTERES.
 Consensual
 Bilateral
 Oneroso
 Principal y
 Conmutativo.
Clases de Contrato de Transporte
El contrato de trasporte se clasifica atendiendo diversos aspectos. Si se toma
en cuenta el espacio en que se va a llevar a cabo la actividad de
transportación, se hablaría de contrato terrestre, aéreo, marítimo y fluvial.
Peor, consideremos que este punto de vista clasifica la actividad y no
al contrato en sí. Si el portador actúa solo o utiliza los servicios de terceros
para el cumplimiento de su obligación, se clasifica el co ntrato en unitario y
acumulativo. Esta última clasificación, que podría encontrar su asidero en los
artículos 796 y 797 del Código de Comercio, tampoco la consideramos
aplicable a nuestro medio, ya que la normas citadas ser refieren a la
responsabilidad del portador cuando el servicio no lo proporciona en
forma estrictamente personal. En Guatemala sólo es favorable hablar de do
clases de transporte:
 Contrato de Transporte de Personas; y
 Contrato de Transporte de Cosas.
El portador puede en ambos casos puede ser una o varias personas; y el
servicio puede presentarse por aire, tierra o agua. Transporte de Personas.

Podemos deducir que el contrato de transporte de personas tiene por fin


conducir al sujeto de un lugar a otro, esta persona recibe el calificativo de
“pasajero”. Algunos elementos de esta modalidad son:
Elemento del Contrato: Los elementos del contrato de personas los dividimos
en personales, reales y formales.
128

a) Personales: Son el portador y el pasajero. El portador es la


persona individual o jurídica que contrae la obligación de conducir al
pasajero de un lugar a otro. Para que el portador pueda prestar el
servicio necesita autorización previa, derecho de línea en la dirección
general de Transporte, perteneciente al Ministerio de Economía,
cuando s e trata de transporte extraurbano; o de las autoridades
municipales, cuando se trate de transporte urbano. Con relación a
este último el Código municipal establece que el transporte urbano
es un servicio público que las municipalidades puedan prestar
discretamente. En cuanto al elemento personal, el “pasajero”, su
interés radica en que se le conduzca de un lugar a otro.
b) Reales: En el contrato de transporte el elemento real es el valor o
precio del pasaje que el portador tiene derecho a cobrar y el pasajero
obligación de pagar. Este precio o pasaje se encuentra determinado en
interés público y no puede ser alterado sin autorización previa de las
dependencias administrativas que correspondan. Si la
transportación no obedece a la explotación de una línea autorizada
por ser negocios ocasionales, este precio va a resultar de un
convenio entre las partes contratantes. Este elemento debemos
considerarlo circunstancial, porque el pasajero puede no llevar
equipaje o bien la naturaleza del servicio no lo permite.
c) Formales: Es cuando el contrato mercantil puede probar en forma muy
flexible, el transporte se encuentra sujeto a la formalidad del boleto o
billete que el portador está obligado a entregar al pasajero, como
prueba del contrato celebrado. Los requisitos mínimos de los boletos
son: Nombre de la empresa, fecha del viaje, equipaje que se lleva,
precio del equipaje, origen y destino de la transportación, fecha del
servicio y otros. Podemos decir que el boleto o billete prueba la
existencia de un contrato de transporte, así como todos los derechos y
obligaciones que genera la relación jurídica, tanto para el portador
como para el pasajero.

TRANSPORTE DE COSAS
El contrato de transporte de cosas se va a referir siempre a la actividad de la
transportación de un lugar a otro; sólo que en este caso lo que se transporta
es mercadería o cosa mercantil, cuya propiedad, por la propia naturaleza de
la relación, es ajena al porteador y sin necesidad de que lo diga la ley, como
sucede en el artículo 794m ya que si el objeto transportado fuera propiedad
del porteador, no tendría por qué hablarse de la existencia de un contrato.
Elementos del Contrato
Al igual que en el transporte de personas, es este también dividiremos
nuestro estudio en elementos personales, reales y formales.
Personales: En el contrato de transporte de cosas los sujetos del contrato
reciben las siguientes denominaciones: cargador, remitente o consignante,
es la persona que por cuenta propia o ajena contrata el porteador la
conducción de la cosa mercantil. Porteador, fletante o transportista, es la
persona encargada de la conducción del objeto a transportar. Y,
consignatario o destinatario, es la persona a quien se le entregará la cosa
129

transportada en el destino de la conducción. Regularmente es el adquirente


del objeto transportado, quien puede ser sustituido por el cargador antes que
el inicialmente indicado no haya pedido la entrega de la mercancía.
Semánticamente es preferible el término destinatario.
Reales: Los elementos reales del contrato de transporte se constituyen por
las mercaderías o cosas que se transportan; y el flete, termino con el que se
conoce el precio de la transportación.
Formales. El artículo SOS del Código de Comercio dice que el porteador
debe extender al cargador un comprobante que acredite haber recibido la
cosa a transportar; este "comprobante" es un documento en donde deben
constar todos los términos del contrato, por lo que la forma escrita
deviene en obligatoria. A la para de dicho comprobante, el cargador puede
exigir al porteador que le extienda una carta de porte o un conocimiento
de embarque, según el caso, que viene a completar la forma escrita en
el transporte de cosas.

Particularidades del Contrato de Transporte de Cosas


- Derecho V obligaciones del Cargador: Cuando el cargador entrega las
cosas al porteador, debe trasladarle todos aquellos documentos que
faciliten la transportación: pólizas, facturas, catálogos, etc. Asimismo,
debe informarle sobre la dirección del destinatario, el lugar para la
entrega de las cosas; embalar las cosas transportables, indicando el
número, peso, genero y calidad de los objetos enfardados; pagar el
ticket menos que se pacte que es a cobrar, ya que es ese caso quien
va a pagarlo es el destinatario. Ahora bien, si el cargador falta a las
obligaciones señaladas, especialmente las que se refieren a las
cualidades, cantidades y documentación de las cosas, los daños que
ocasione le son imputables. Además, debe responder de vicios ocultos
de la cosa transportada. (Artos. 805, 806 y 807 del Código de Comercio).

- Derechos y obligaciones del porteador: A cambio del flete que el


porteador, fletante o transportista tiene derecho a cobrar, se obliga:
1. A expedir el comprobante del contrato o los títulos de crédito que se le
requieran;
2. Poner las cosas a disposición del destinatario al concluir la conducción
y darle aviso inmediato del mismo hecho, en el caso de que el lugar de
destino no sea el domicilio del destinatario;
3. Cobrar el valor de las cosas transportadas cuando así lo hayan pactado
con el cargador;
4. A responder de los daños ocurridos a las cosas, por averías o retrasos en
el tiempo de transportación, salvo las excepciones que para este deber
establece la ley. En el caso de la obligación por retardo puede exonerársele
al porteador convencionalmente, si cobra un flete menor al establecido en las
tarifas ordinarias y siempre que el cargador tenga la opción de contratar
sobre la base del flete que más le convenga. No adquiere tampoco
obligación de responder por avería o pérdida, cuando los objetos son
transportados al descubierto, no obstante que las cosas necesiten transporte
cerrado, contando desde luego con la autorización escrita del remitente; en el
130

caso de que se transporten substancias explosivas, corrosivas o de


naturaleza peligrosa; y también si la manipulación de los objetos
transportados está a cargo de personas por el remitente.
Por el uso sistemático que hace el Código de Comercio de los términos
avería o pérdida, aclaramos que la avería es una pérdida que sucede cuando
la cosa transportada sufre un daño que demerita sus características
cualitativas; y la pérdida, cuando la cantidad de cosas entregadas para
la transportación, no coincide con la que se entrega al destinatario.
a) Obligaciones y derechos del destinatario: De conformidad con el
artículo del Código de Comercio, la persona que resulte destinatario de las
cosas transportadas, tiene las siguientes obligaciones y derechos:

Obligaciones
 Recibir las cosas en un término de veinticuatro horas a partir
del momento en que el porteador los ponga a disposición suya. Si
fuere el
caso, sólo está obligado a recibirlas que no hayan sufrido avería (Arto.
812);
 Si el porteador se lo requiere, abrir y reconocer los bultos en
el momento de la recepción (Arto. 813);
 Pagar el ticket es "a cobrar" al momento de la recepción; y
 Pagar el precio de las cosas, cuando el porteador tiene encargo
de cobrarlo (Arto. 815).

Derechos
No recibir las cosas averiadas; y
Negarse a abrir y reconocer los bultos en el acto de la recepción.
Señalamos únicamente estos dos derechos, porque de la enumeración de
obligaciones se puede deducir que a cada una de ellas le corresponde un
derecho correlativo. Por ejemplo, de la obligación de pagar el precio de la
cosa, deviene el derecho a que se le entregue la misma.

CONTRATO DE PARTICIPACIÓN.
El contrato de participación también es conocido como; cuentas en
participación, asociación en participación o negocios en participación, es una
figura negocial que puede prestar singulares funciones dentro del tráfico
mercantil. Si dos personas desean asociarse para llevar acabo
explotaciones comerciales, pero no desean formar una sociedad, el contrato
adecuado es el de participación. Es probable que este contrato tenga el
mismo origen que las sociedades comanditarias, pues su característica
especial, en el plano subjetivo, es la presencia de un inversionista que pone
su capital en manos de un comerciante, sin tener ningún vinculo con los
terceros que entran en relaciones jurídicas que, indirectamente, se originan
en la participación. Por eso es que la relación que se da entre los sujetos de
la participación se le considera una sociedad oculta.

El código de comercio anterior, aun cuando reconocía que este contrato no


131

da como resultado una persona jurídica ni se forma sociedad mercantil por


su medio, lo trataban con esas consideraciones, ya que después de indicar
que formas de sociedades eran mercantiles, agregaba que también
reconocía el contrato de participación. El nuevo código es más claro al
respecto: lo extrajo del marco del derecho societario y lo coloco en el libro IV,
como un contrato tipificado, con funciones de colaboración y asociación
para la explotación de una empresa, en parte o la totalidad de sus
negocios. Actualmente se encuentra regulado, del artículo 861 al 865 inclusive.
CONCEPTO
Por el contrato de participación un comerciante denominado “gestor” se
obliga a compartir con una o varias personas llamadas “participes”, que le
entregan bienes o servicios. Las utilidades o pérdidas que produzca su
empresa como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.
Explicando el anterior concepto hacemos resaltar que, en el fondo, se trata
de un agrupamiento de personas con fines lucrativos.

Por eso sostenemos que, aunque veladamente, se trata de un fenómeno


asociativo. No obstante, para evitar confusiones, la ley expresamente
declara que este contrato no da como consecuencia una persona jurídica; no
estamos entonces frente a una sociedad mercantil; de manera que la
relación jurídica que produce el contrato no puede publicitarse frente a
terceros por medio de razón social o denominación.

La ley define la profesión de gestor, ya que este debe ser comerciante; no


así los participes que serian ajenos a esa profesión. ¿Significa esto que no
puede celebrarse un contrato de participación si no es con la presencia
de un, comerciante? Al tenor del artículo 861, la respuesta es afirmativa.
Sin embargo, consideramos que no se vieja el contrato si el gestor no tiene
esa categoría previa, ya que por ese acto y a partir del, el gestor estaría
en la situación de cumplir con las obligaciones propias de los comerciantes y
se le tendría como tal. Creemos que esta sería una solución adecuada en
áreas de la seguridad del tráfico comercial.

En cuanto a la a la operatividad del contrato, aun cuando la ley es muy parca


en el tratamiento que le da, creemos que la relación entre gestor y participe
funciona como si se tratara de una sociedad. Por esa razón, si fueran
requeridos los servicios de un notario.

Para darle forma al negocio, deberá tenerse cuidado en la formulación


instrumental, de manera que queden asegurados los derechos y
obligaciones de las partes y garantizados sus efectos . No basta,
consideramos nosotros, con tener en cuenta su régimen vigente; es
necesario integrar por analogía los conceptos fundamentales de la sociedad
mercantil en lo que fuere aplicable. De ahí que un instrumento que recoja
este contrato exige tantos cuidados como el que se refiere a una sociedad
mercantil.
132

CARACTERES
El contrato de participación tiene las siguientes características : es
consensual, bilateral, oneroso, de trato sucesivo, principal y típicamente
mercantil.

ELEMENTOS
Personales. El gestor es el comerciante que recibiendo bienes de otro, hace
participar a este de las utilidades o pérdidas que se obtengan en su
explotación comercial según los términos del contrato. El participe es la
persona que entrega sus bienes al gestor con el propósito de utilizarlos en su
actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad, aunque puedan
ocasionarse perdidas.

Objetivos. Serian los bienes que el participe traslada al gestor. Para el


primero es un acto de disposición; y para el segundo, un acto de adquisición
patrimonial. En razón de ello el gestor tiene facultades dominicales o de
disposición sobre los bienes que le aportan, ya que únicamente bajo ese
concepto se puede entender que los introduzca en su tráfico comercial, tal
como se transmiten los aportes de la sociedad mercantil.

Formales. El código de comercio no exige ninguna formalidad para


perfeccionar el contrato. Esto lo considero un error de la ley porque, tal como
lo establecimos anteriormente, un contrato de participación viene a ser tan
minucioso como uno de sociedad, en áreas de la seguridad de las partes,
fundamentalmente, debió establecerse el requisito de la escritura pública; o
al menos la forma escrita con legalización notarial, ya que algo significaría la
accesoria que las partes deben tener para celebrarlo.

Efectos: Los efectos del contrato debemos estimularlos en cuanto a las


relaciones jurídicas internas y las externas que se originan en el mismo
negocio.

Internamente el contrato de participación produce una relación que


solo enlaza al gestor con el participe. No produce ningún efecto con
relación a terceros, de manera que estos no tienen ningún vínculo con el
participe, aún cuando se tratara de pretensiones que estuvieran que ver
con negocios concertados con motivo de la participación.

Externamente el gestor actúa en nombre propio. Los actos que patrocina en


su empresa y que están vinculados al contrato de participación, son de su
absoluta responsabilidad. Esto quiere decir que en ningún momento el gestor
compromete al participe. Solo el debe inscribirse en el Registro Mercantil; en
su nombre operara la contabilidad, etc.

En resumen: el contrato de participaron produce un vinculo jurídico que


principia y termina en el gestor y el participe. Externamente no se manifiesta.
133

Los negocios que se realizan como consecuencia del contrato, no delatan


la existencia de la participación. Comprendemos entonces, porque se dice
que es una sociedad oculta.
Lucro del participe
El participe pretende una ganancia como consecuencia de su
inversión.

Pero, tratándose de un negocio asociativo, existe. La posibilidad de perder.


La ley establece que para distribuir las utilidades y las pérdidas entre gestor
y participe, se observara las reglas que da el artículo 33 del código de
comercio, salvo en pacto contrario, las pérdidas del participe no pueden ser
mayores al valor de su aportación. Régimen legal supletorio El artículo 865
del Código de comercio establece que a falta de una expresa previsión
contractual, se estará a las reglas que sobre información, intervención del
socio participe, rendición de cuentas, extinción del contrato, existen para la
sociedad colectiva; tomando en cuenta, claro está, que se aplicaran
atendiendo la naturaleza de un negocio que no forma sociedad.

Lo anterior confirma nuestro criterio de que el contrato debería formalizarse


por escrito, ya que es imposible que se pueda probar que no se previó algo,
si se uso la forma verbal para contratar. Reiteramos que este contrato aun
cuando la ley pareciera simplificarlo, es de complicada formulación, lo que
exige la concurrencia de la función notarial para darle una estructura
adecuada, segura y eficaz.

CONTRATO DE HOSPEDAJE
El contrato de hospedaje está regulado, del artículo 866 al 783 del código de
comercio, afirmamos que existe contrato de hospedaje cuando una persona
da albergue a otra mediante retribución, comprendiéndose o no la
alimentación.

La ley guatemalteca está redactada de tal forma que insinúa la presencia de


una empresa para la prestación del servicio, con lo cual caracteriza la
ubicación mercantil del contrato. Estas empresas no se pueden organizar si
no es llenando requisitos de orden administrativo, sobre todo los que exige la
autoridad encargada de fomentar el turismo en el país: El Instituto
Guatemalteco De Turismo.

La finalidad el contrato es prestar un servicio: el albergue o alojamiento. Por


añadidura pueden darse otros como la alimentación, limpieza de ropa
personal, cajas de seguridad, recreación, etc. Esto dependerá de cada
negocio en particular. Pero, el servicio esencial es el albergue, que a nuestro
juicio, jerárquicamente, es el que define este contrato.

Modalidades de este contrato:


Aunque no convence la clasificación que suele hacerse de este contrato,
resulta efectiva si resaltamos el hecho de que el alojamiento de una persona
por otra, no ocurre necesariamente en un hotel. En Guatemala funcionan las
134

llamadas “casa de huéspedes”, en donde la presencia del huésped se basa


en un contrato de hospedaje que no es el que, en última instancia, pretende
regular la ley. Pero, como no existe una figura contractual en El Código Civil
que fuera aplicable a esa relación, es indudable que tiene que recurrirse al
Código De Comercio.

Atendiendo al razonamiento anterior se divide este contrato en: tácito y


expreso.
 Se afirma que hay un contrato de hospedaje tácito cuando el huésped
solicita alojamiento en un establecimiento-hotel, fonda, albergue-
autorizado o fundado precisamente para prestar ese servicio. Como la
empresa está abierta al público para eso precisamente, el contrato
existe desde que se toma el servicio, según los preceptos legales que
lo rigen y el reglamento que regula su funcionamiento. El huésped
llega, solicita el servicio y firma un libro o llena una tarjeta, según el
caso, y el contrato se perfecciona.
 Se dice luego que hay un contrato de hospedaje expreso, cuando
quien proporciona el servicio no tiene empresa establecimiento propio
para ello, de manera que cuando se da el contrato existe una
policitación entre las partes, y después de fijar sus derechos y
obligaciones, se llega al perfeccionamiento del mismo. Esto sucede en
el caso de las casas de huéspedes, pues no se acude a ellas como si
se tratara de un hotel, sino mediante un proceso pre -contractual
distinto y conocido.

Repetimos que el Código de comercio se refiere al llamado tácito pero el


régimen legal señalado es aplicable a un contrato “expreso”, aun el supuesto
de que no exista organización empresarial para prestar el servicio, ya que se
trata de un contrato típicamente mercantil.

ELEMENTOS
Personales. Los elementos personales del contrato de hospedaje son: el
hotelero, hospedero, albergador o fondista; o sea el comerciante que presta
el servicio de aloja miento; y el viajero o huésped que, a cambio de la
retribución que paga, usa del servicio que se le presta.

Reales. Los elementos reales del contrato son el precio o la retribución que
paga el huésped y el servicio o servicio que presta el hotelero. En cuanto a la
retribución debemos recordar que los hoteles, sujetos a control administrativo,
tienen tarifas autorizadas para cobrar, ya que el estado interviene en la
industria turística para fomentarla y estimular su crecimiento.

Formales. Este contrato no se sujeta a una forma en especial. Como se dijo,


el huésped suscribe un libro de entradas o llena un formulario y con ello se
perfecciona el contrato. En ese sentido el huésped se adhiere a los términos
en que se le presta el servicio, los que pueden constar en la tarjeta de
ingreso, complementada por lo que prescribe el Código de comercio, el
reglamento interior del establecimiento, además de otras leyes
135

aplicables, como las de turismo o de la salud.

CARACTERES
El contrato de hospedaje se caracteriza por ser: bilateral, consensual,
oneroso, de tacto sucesivo, por adhesión en la mayoría de los casos.

NATURALEZA
Dada la integración de diversos servicios que se pueden prestar mediante
este contrato, además del esencial que el albergue o alojamiento, se ha
especulado de que es mas amalgama de contratos: es un arrendamiento de
cosas en cuanto a la habitación; es un contrato de obra en cuanto a la
alimentación; y un contrato de depósito en cuanto a la custodia del equipaje
del viajero, máxime si hay cajas de seguridad proporcionadas por el hotel.
Pero, a pesar de que esta idea la han sostenido tratadistas de reconocida
solvencia identifica, resulta bizantino un razonamiento de tal naturaleza. El
Contrato de Hospedaje tiene su propia identidad; el hecho de que en sus
efectos se den prestaciones similares a los otros contratos, no permite llegar
a la conclusión de que sea un conjunto de contratos. En nuestro derecho es
un contrato tipificado y delimitado en sus alcances jurídicos, en el que la
prestación del comerciante es, fundamentalmente, dar albergue o
alojamiento.

EFECTOS
Los efectos del contrato de hospedaje los expondremos en tomo a los
derechos y obligaciones de las partes.
De conformidad con la ley guatemalteca, el hotelero tiene las siguientes
obligaciones:
 Colocar los reglamentos aplicables a su negocio en lugar visible para el
huésped, incluyendo las habitaciones.
 Resarcir los daños y perjuicios que sufra el huésped o sus bienes que
conforme a los reglamentos hubiere introducido al establecimiento,
si existe culpa o negligencia, la ley establece los parámetros para
cuantificar el monto de los daños a pagar por el mismo caso;
 Custodiar dinero y objetos de valor en concepto de depositario, cuando
se solicite. Pero, tiene el derecho a negarse cuando por el valor
de
depósito resulte una carga excesiva por la importancia del
establecimiento o por la capacidad de sus instalaciones. Si recibe los
objetos, se obliga a extender un resguardo pormenorizado de los
mismos.
El comerciante hotelero tiene a su vez los siguientes derechos:
 Retener el equipaje y efectos personales del huésped si este se niega
a pagar la retribución por el servicio prestado.
 Extraer sin responsabilidad, el equipaje y los efectos personales
cuando haya incumplimiento de las obligaciones del huésped. Para ello
deberá contarse con la presencia de dos testigos y formular un
inventario de los bienes. Los baúles, maletas, etcétera que se
136

encuentren cerrados se conservarán en tal estado y se les pondrá una


cinta selladora que firmarán los testigos;
 Derecho a vender con intervención notarial, los bienes retenidos al
huésped, si treinta días después de terminado el contrato, no se
presenta a liquidar su cuenta. Del precio que obtenga se paga la
cuenta, los gastos y el saldo se deposita en una institución bancaria. Si
transcurren cinco años y el depósito no es retirado, el Banco debe
ponerlo a disposición de la Universidad de San Carlos. En cuanto al
huésped, podemos decir que su obligación principal es pagar la
retribución. A cambio de ella, tiene derecho a gozar de los servicios
que el comerciante ofrece según la ley y los reglamentos respectivos.

Extinción
El Artículo 871 del Código de comercio, indica que el contrato de hospedaje
se extingue:
➢ Por el transcurso del plazo vencido. Si no hay convenio al respecto, el
huésped tiene derecho a denunciar el contrato antes de las quince
horas del día de salida.
 Por violación de los pactos y reglamentos que lo rigen.
 Si el huésped cornete faltas a la moral o protagoniza escándalos que
perturben a los demás huéspedes.
 Por ausencia del huésped por más de setenta y dos horas sin dejar
aviso o advertencia;
 Porque no se pague la retribución en la forma convenida; y
 Por otras causas convenidas entre las partes
Cuando se da una causa de extinción y el huésped se niega a desocupar la
habitación, como no se trata de un contrato de arrendamiento, la ley
establece en el Artículo 873, un procedimiento expedito de desocupación; el
hotelero solicita el auxilio de la autoridad -entendiéndose como tal las de
policía-, para obligar a la desocupación sin ningún otro trámite.

CONTRATOS DE AGENCIA Y DISTRIBUCIÓN O REPRESENTACIÓN


Los contratos de agencia y distribución o representación no se encuentran
adecuadamente tipificados en el Código de Comercio de Guatemala. Si
leemos detenidamente todo el contenido del Libro IV de dicho Código, que
norman las obligaciones y contratos mercantiles, encontramos que no existe
capítulo alguno dedicado a exponer que es contrato de agencia o que es
un contrato de distribución o representación. Sin embargo, de una manera
poco técnica, si hay inclusive, tal como aparecen redactados después de su
reforma contenida en el Decreto 8-98 del Congreso de la República. En
dichos artículos se hace alusión a esos contratos para exp licar o dar un
concepto de lo que son los auxiliares del comerciante llamados agente de
comercio y distribuidos o representante; pero eso no permite afirmar que la
escasa referencia a dichos contratos baste para decir que la tipificación de
cada uno es suficiente, además de su defectuosa ubicación. Ello obliga a
pensar que la verdadera intención al reformar los artículos 280 al 291 del
Código de Comercio, no era proporcionarla a la ley una mejor
sistematización en esta materia, sino extinguir al Decreto 78 -71, que como
137

ley especial regulaba dichos contratos y establecía limitaciones a la libertad


de comercio. Y si bien buscar la superación de esas limitaciones era
atendible, no por ello debió perderse la oportunidad de separar el articulado
que contemplara las figuras de los auxiliares, de los contratos que viabilizan
su actuación en el mercado, con lo cual se habría logrado una mejor
organización del Código.

Por otro lado, el Decreto 8-98 incurre en inexactitudes, que no se sabe si son
del legislador o del Diario Oficial. Por ejemplo, si atendemos al título del
Capítulo, parece ser que se trata de tres auxiliares: agentes, distribuidores y
representantes. Pero, al leer el tercer párrafo del Artículo 280, resulta que al
distribuidor se le llamará: distribuidor o representante.

En tal sentido, sólo cabe hablar de dos contratos: De agencia y de


distribución o representación. No obstante, en nuestro medio hay
profesionales del derecho que piensan en una separación entre distribución
y representación, deducida de la actuación real de estos auxiliares del
comerciante; separación que no puede obtenerse del texto legal. Además, la
representación, como posibilidad de que una persona pueda actual por
medio de otra, también es ajena al contrato de agencia, como veremos ; de
manera que, a mi juicio, conforme está elaborada la ley, distribuidos o
representante con sinónimos; y de ahí que, contrato de distribución o
contrato de representación significa hablar de una misma figura contractual,
al menos desde el punto de vista de nuestra ley.

CONTRATO DE AGENCIA
Concepto
Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradición
mercantil ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente
independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción de negocios de
su giro, que celebrara por su cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente
sólo promocione el negocio; o que lo promocione y celebre. En este último
caso estamos ante el agente representante.

En razón de ese concepto cabe afirmar que el contrato de agencia permite al


comerciante ejercer su giro comercial en zonas distintas a la de su
establecimiento, aprovechando la organización empresarial de otra persona y
sin asumir responsabilidades de otra índole, de naturaleza laboral o
tributaria, por ejemplo, logrando llegar a otros mercados o áreas de
consumidores sin necesidad de abrir sucursales. En ese sentido puede
calificarse a este contrato como de colaboración entre personas dedicadas
al comercio.
Elementos
a) Subjetivos: El comerciante o principal y el agente independiente.
b) Objetivos: La promoción de los negocios del principal o la promoción y
celebración de los mismos.
e) Formales: No existe una forma obligatoria para su celebración rigiéndose
por la regla de la libertad de la forma. En todo caso es recomendable la
138

forma escrita.
1.3 Caracteres
a) Bilateral
b) Oneroso
c) No formal
d) Conmutativo
e) Intuiti personae
f) De tracto sucesivo.

Los caracteres señalados se explican conforme lo establecido en los temas


generales de este texto. Sin embargo, es necesario resaltar que, siendo un
contrato oneroso, lo que el agente percibe por los contratos que promociona
o que promociona y celebra, se calcula con base en una comisión que se
haya pactado o según lo que manden lo usos y costumbres del lugar (Art.
288 del C. de Comercio) En la doctrina se establece lo que es esencial y
ocasional en un contrato de
agencia, lo cual coincide bastante con lo establecido en nuestra ley, a saber;

Características esenciales
a) Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione
y celebre.
b) El agente actúa independientemente y con su propia empresa. Esto
quiere decir que puede actuar en el mercado con relación a negocios
propios e incluso de otros principales, siempre que no sean de la misma
índole de los que son materia del contrato de agencia, a manera de evitar
actos de competencia desleal (Art. 81 del C. de Comercio).
c) Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de la
clientela que por su medio se vincula a éste. Tal circunstancia sirve para
diferenciarlo del corredor, que actúa en beneficio del principal y del
cliente. Además, el corredor actúa en negocios aislados, mientras que el
agente en negocios en masa, por la misma prolongación temporal del
contrato.
d) Es esencial del contrato de agencia fijar un territorio en donde el agente va
a actuar. Esto permite lo previsto por nuestra ley en el sentido de que, si es
agente exclusivo, los contratos celebrados en su zona, sin su intervención, le
generen derecho a percibir comisión como si él los hubiese celebrado.

Características ocasionales
a) Exclusividad.
La exclusividad consiste en que el agente adquiere el derecho de
representar al principal, con exclusión de otro agente y sólo puede darse si
así se pacto en el contrato.
b) Representación.
Puede ser que el agente no ejerza representación. En tal caso sólo
promociona los negocios; no los celebra. No incluimos el tema de la
indemnización como característica ocasional del contrato, porque las
mismas, conforme a nuestra ley, no devienen del contrato, sino del
139

régimen legal a que están sujetas las partes.

CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN O REPRESENTACIÓN


Concepto
Conforme a lo estatuye el Artículo 280 párrafo tercero del Código
de Comercio, por contrato de distribución o representación, un comerciante
denominado principal, contrata con otro comerciante denominado distribuidor o
representante, para que por cuenta de este último venda, distribuya expenda
o coloque los bienes o servicios de su giro.

Marzorati, dice al respecto:


“El contrato de distribución ha sido definido en la doctrina argentina como
aquel por el cual productor o fabricante conviene el suministro de un bien
final (productos determinados) al distribuir quien adquiere el producto para
proceder a su colocación masiva por medio de su propia organización en una
zona determinada”.

De acuerdo con lo que establece la ley y lo que indica la doctrina comentada,


resulta que el distribuidor actúa por su propia cuenta, con su propia empresa,
colocando los bienes y servicios en forma masiva. Siendo así, el distribuidor
no puede ser un auxiliar del comercian en el significado del término, porque
no actúa en nombre de un principal ni funge para ligarlo con un tercero. Sus
negocios celebrados son actos personales, como consecuencia de la
provisión de bienes o servicios que ha recibido. Por esta razón tampoco es
razonable la ley cuando identifica con un mismo contrato a la distribución o
representación, porque el distribuidor, al contratar, no representa al principal.
La verdad es que la figura de la representación como instituto jurídico, no
debe servir para crear un contrato, pues ella es propia de otros contratos
como el mandato, especialmente; o puede surgir de actos no contractuales,
como el caso de la representación legal. Creemos entonces que debió
nominarse a este contrato, simplemente, como contrato de distribución.

Este contrato, al igual que el de agencia, permite al principal la expansión de


sus negocios, sin correr los riesgos en la negociación de sus productos o
servicios, pues el distribuidor, al actuar en nombre propio, se sujeta a
cualquier reclamación que el tercero pudiera hacer por el contrato celebrado.
Además, el distribuidor, a diferencia del agente independiente, no
percibe comisión por su actuación, sino su ganancia es la diferencia en el
precio en que le suministra el principal y el que él le aplica a quien le compra
los bienes o servicios, sobre los cuales ha adquirido un derecho de
propiedad, porque de lo contrario no podría disponer de ellos a título personal.
De acuerdo con lo anterior, podemos decir que el contrato de distribución, el
distribuidor se liga al principal, para colocar sus bienes y servicios, acciones
que las lleva a cabo en masa y en nombre propio, con su organización
empresarial. Estos son elementos fundamentales para diferenciarlo del
contrato de agencia. Además, no debe confundirse con el suministro, porque,
además de este es un contrato tipificado con la ley y con su naturaleza
propia, el suministrado va a realizar negocios individualizados , no en masa
140

como sucede en el de distribución.

Elementos
Subjetivos. El comerciante principal y el distribuidor. En este caso también
pueden pactarse la exclusividad con los mismos efectos expuestos en el
contrato de agencia.
Objetivos. El suministro de bienes y servicios al distribuidor.
Forma. No existe forma exigida por la ley. Se rige por la ley general de la
libertad de la forma mercantil.

Caracteres
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
No Formal
Intuitu Personae
De Tracto Sucesivo
De Colaboración Empresarial

A los caracteres anteriores debe agregarse que los elementos


exclusividad, como ya dijimos, el territorio a explotar comercialmente, el
tracto sucesivo, también van a caracterizar este contrato y aun cuando el
contrato actúa por su cuenta, es también de la naturaleza de este negocio el
control que el principal ejerce sobre en distribuidor a efecto de convenir en
precios a terceros, atención al público, presentación de los bienes o servicios
y, en fin todo aquello que en última instancia va a incidir en el prestigio del
principal, que al fin y al cabo es el que produce el bien o el servicio y quien
posibilita la existencia de este contrato. Marzorati dice a este respecto que un
contrato de distribución no debe de omitir cláusulas como:
 Volumen mínimo de ventas
 Entrega de servicios y mercadería
 El precio de las mercaderías o servicios entregados y el de venta al
público consumidor
 Lugares y formas de entrega y fechas de pago de las facturas
 Sobre la publicidad de los bienes y servicios, este autor también
sugiere prever que el distribuidor no negocie productos de otro
principal; pero, esto ya está regulado en nuestra legislación y solo se
puede hacer si se cuenta con autorización del principal.

Terminación y rescisión de estos contratos.


Los dos contratos a que nos referimos en líneas anteriores, se encuentran
parcialmente tipificados en nuestro Código de Comercio y en un lugar que no
corresponde a su sistematización. Por lo anterior será en el contrato
donde las partes enriquezcan las deficiencias del legislador, en todo
aquello que quieran regirse relación contractual con términos de su
141

conveniencia.

Sin embargo en materia de terminación y rescisión, trascribimos el artículo


290 del código de comercio, que se refiere el tema:
Articulo 290. Terminación del contrato de agencia, distribución o
representación. Los contratos de agencia, distribución o representación. Los
contratos de agencia independiente, distribución o representación
mercantil, sola pueden terminar o rescindirse:
1. Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado por escrito;
2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere. (Aquí se refiere al plazo
predeterminado, porque plazo siempre hay).
3. Por decisión del agente, siempre que diere aviso al principal con tres
meses de anticipación. En este caso quedara obligado a la rendición
de cuentas desde que fuere requerido el principal, a reintegrar la
mercadería objeto de la relación contractual en su poder, a precio
“C.I.F.”. La terminación del contrato o relación de agencia por virtud de
lo expuesto en este inciso y os dos anteriores, no generara para
ninguna de las partes, obligación de indemnizar daños y perjuicios.
4. Por decisión del principal, en cuyo caso será responsable frente
al
agente por los daños y perjuicios causados como consecuencia de la
terminación del contrato o relación comercial si no existiera justa causa
para haber dado por terminado dicho contrato o relación.
5. Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisión o terminación
del contrato será responsable de los daños y perjuicios causados
a la otra parte.
Para tal efecto se entiende que existe justa causa y pueden invocarla a
su
favor:
a) Cualquiera de las partes:
 Por incumplimiento o contravención (le la otra parte, de las
obligaciones que hubieren convenido;
 Por la comisión de un delito contra la propia edad o persona de una de
las partes contra la otras; y,
 Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y
cuentas a practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y
modo que se hubiere convenido.
b) El principal:
 Si el agente divulga o informa tercero, sin la debida autorización, de
todo hecho, dato, clave o forma cuyo secreto se le hay confiado
por virtud del respectivo contrato y,
 Por la baja en el promedio de ventas o colocación (le los bienes
y servicios convenidos, debido a negligencia o ineptitud el agente,
comprobada judicialmente. En caso de que no se demostraría
dicho extremo, se estará a lo dispuesto en el número cuatro de este
artículo.
142

c) El agente, distribuidor o representante:


Cuando el principal llevare a cabo actos directa o indirectamente, impidan o
tienda a impedir, que el agente cumpla con el contrato.

CONTRATOS SOBRE EL DERECHO DE AUTOR Y DERECHOS


CONEXOS.
Bajo el título de “Contratos sobre el derecho de autor y derechos conexos”, el
decreto 33-98 del congreso de la república, ley de derechos de autor y
derechos conexos, regula los contratos relacionados con los derechos
autorales, extendiendo el peregrinaje que tales negocios han experimentado.
Ya que primero fueron regulados en el Código Civil de 1964; luego se
trasladaron al Código de Comercio, en 1970; y ahora, en fecha reciente, son
trasladados a una ley especial (el decreto 33-98, la cual comprende los
contratos de edición, de representación y ejecución y de fijación.
CONTRATO DE EDICIÓN
El titular de un derecho de autor de una obra literaria, científica o artística
que puede ser el mismo autor o su derechohabiente, puede contratar un
editor el cual reproducirá la obra, para ser vendida, a cambio de una
retribución.
Al derecho de autor se le conoce propiedad espiritual, propiedad inmaterial,
propiedad intelectual o simplemente derecho de autor.
Concepto
Tomando en cuenta lo establecido en los artículos 84 al 92 de la ley de
derecho de autor y derechos conexos, principalmente el 84, podemos
decir que:

El contrato de edición es el que celebra el titular de un derecho de autor


sobre la obra literaria, científica o artística, o sus derechohabientes, con
un editor para que este la reproduzca y venda por su cuenta y riesgo, a
cambio de una retribución.

De acuerdo con la ley, por titular del derecho vamos a entender al creador de
la obra y por derechohabiente, a la persona que adquirió el derecho de autor
y forma parte de estado patrimonial. En cuanto al editor, se entiende que es
un comerciante que persigue obtener lucho reproduciéndola y vendiéndola.

Tiene todas las características de un contrato formal: es Consensual,


Bilateral, Oneroso, Principal, De tracto Sucesivo, Típico mercantil y
nominado.

Elementos
a). Sujetos del contrato: En el contrato de edición encontramos como sujetos
el titular del derecho de autor o su derecho habiente, quien concede el
derecho de reproducir la obra y venderla, y el editor que lleva a cabo la
reproducción y venta de la obra.
b). Objeto del contrato: el principal objeto es la obra, que se va reproducir y
143

vender.
C). Forma del contrato: según el artículo 85 de ley de derecho de autor
establece que el contrato debe formalizarse por escrito, es aconsejable optar
por la escritura pública para dejar establecido con claridad sus derechos y
obligaciones, pues regularmente se hacen mediante formularios preparados
por la empresa editora, en los que el autor queda más que adherirse a
cláusulas que pueden ser desventajosas para quien ha puesto su ingenio en
la generación de la obra.
En cuanto a la forma del contrato es preciso indicar que elementos deben
quedar plasmados en el documento que lo contenga, además de los
derechos y obligaciones que las partes establezcan dentro de la autonomí
a de su voluntad a saber:
1. la concesión al editor de reproducir la obra y venderla.
2. la retribución o remuneración que se recibirá a cambio de conceder el
derecho de reproducción y venta, así como la forma y tiempo de
pago de la misma.
3. el plazo del contrato que puede determinarse en razón de tiempo o por
número de ediciones.
4. el número de ejemplares que tendrá la edición o cada edición.

Integración de los derechos de autor


La doctrina es unánime en cuanto a reconocer dos componentes en el
derecho de autor, patrimonial y el moral. El primero es el interés
puramente económico que el autor o su derechohabiente tienen en la obra y,
por supuesto, el provecho pecuniario que pueden obtener como
consecuencia de explotar un bien que forma parte de su patrimonio.
El segundo es el llamado derecho moral, de difícil precisión, pero
entendiendo como la inspiración, estilo, idea, conceptos o teorías que
caracterizan la obra.

Derechos y Obligaciones del titular


o Derechos:
• Derecho de la retribución o remuneración
• Derecho a solicitar la rescisión del contrato cuando, vendida la
edición, no se reedita la otra dentro del plazo de dieciocho meses.
• Derecho a corregir, enmendar o mejorar la obra, antes que entre
a la prensa.
• Derecho a comprar el costo, más de diez por ciento, las obras
sobrantes de una edición cuando, vencido el plazo, no han sido
vendidos.
• Derecho a que figure su nombre o su seudónimo en cada una de
los ejemplares reproducidos.

o Obligaciones:
• Entregar la obra al editor en el plazo que se haya pactado.
• Pagar al editor el costo de las correcciones, enmiendas o
144

mejoras hechas a la obra, si ello hace más onerosa la impresión.


• Devolver al editor la suma que se le haya anticipado y lo gastos
que se hayan incurrido, cuando la obra se hubiere perdido o
destruido su poder, si es inédita.

Derechos y Obligaciones del editor


o Derechos:
• Derecho a reproducir y vender la obra.
• Derecho a que se le pague el costo de correcciones,
enmiendas o mejoras que aumenten el costo de la
reproducción, con relación a lo pactado originalmente.
• Derecho a vender sobrantes de ediciones.
• Derecho a que se le entregue la obra que va a editar
dentro del periodo pactado.
o Obligaciones:
• Pagar la retribución o remuneración al titular o
derechohabiente del autor.
• No hacer modificaciones, adiciones o abreviaturas a la
obra, sin autorización escrita del autor,
• Pagar honorarios y perjuicios causados al autor, tanto de
índole patrimonial como moral, cuando la obra se pierda o
destruya estando en su poder.
• Incluir el nombre o seudónimo del autor en cada ejemplar de
la obra reproducida.

CONTRATO DE EDICIÓN Y OBRA ANÓNIMA.


Se entiende que es obra anónima: aquella en que no se menciona la
identidad de su autor, por su voluntad de este o por ser ignorado. Pero
sucede que en el art. 874, que forma parte de la regulación del contrato de
edición, se dice que, cuando se trate de una obra anónima, si se editare
y posteriormente aparece el autor, debe pagársele la retribución que
equitativamente le corresponde, y si actuó de mala fe, el autor tiene derecho
a una indemnización. Lo anterior quiere decir que, en tal caso no estamos
ante un contrato, porque la otra parte no existe; el contrato si es posible por
la existencia real del autor.

CONTRATO DE REPRESENTACIÓN O EJECUCIÓN PÚBLICA.


Este contrato se encuentra regulado del Art. 3 al 100 de la ley de derecho
de autor y conexos, inclusive, estando destinado a regular el negocio de
representar o ejecutarla en publico, una obra literaria, dramática, musical,
dramático-musical, pantomímica o coreográfica de la que su autor o
sus derechohabientes ceden autorizar a una persona individual o jurídica
para tal representación o ejecución a cambio de una remuneración.
Elementos
Subjetivos: El autor o derechohabiente de la obra y la persona individual
o jurídica que actúa empresarialmente en la representación y ejecución
145

publica de obras.
Objetivos: La obra que se va a representar o ejecutar y la retribución que
percibe el autor o el derechohabiente.
Formales: Al igual que el contrato de edición debe constar por escrito.
El contrato también puede referirse a los actores de los principales papeles,
el vestuario y al escenario, con lo cual se ampliarían los elementos subjetivos
y objetivos del contrato, pero esto es eventual.

Caracteres
o Consensual
o Bilateral
o Oneroso
o De tracto sucesivo
o Principal
o Típico mercantil y nominado.

Particularidades de este contrato


a. Del plazo: El plazo puede determinarse de modo cierto o relacionarlo
con un número especificado de representaciones. Podría establecerse
que las representaciones se harán dentro de un plazo de dos años a
partir de la firma del contrato; o bien que se harán doce
representaciones.
b. De la exclusividad: El empresario adquiere un derecho exclusivo para
representar la obra, salvo en pacto contrario. En consecuencia, el autor
o derechohabiente no puede negociar con un tercero, mientras el
empresario con quien negocio no haya terminado sus
representaciones.
c. De la retribución: La retribución del autor o derechohabientes
se supone que resulta de los ingresos obtenidos en las
representaciones o ejecuciones de la obra. Por eso el articula 97 lo
protege, al establecer que el empresario tiene la calidad de depositario
de la suma que porcentualmente le corresponda sobre el ingreso en
la taquilla, la que no puede verse afectada por medidas precautorias
a que se viera sometido el empresario, como en el caso de embargo.
Así mismo, si el empresario se le reclama la retribución y no la
hace efectiva, judicialmente puede ordenarse la suspensión de las
representaciones, la retención de lo recaudado, sin perjuicio de dar
por terminado el contrato.
d. Obligaciones especificas del empresario: En el articulo 96 de la ley
ya mencionada, establece como obligaciones propias del
empresario, las siguientes:
Representar la obra como lo dice en el contrato, sin introducir
modificaciones no consentidas por el autor y anunciarlas al público con
su titulo, nombre del autor y si fuere el caso, nombre del traductor o
adaptador.
146

El caso de obras musicales


Los artículos 98 y 99 de la ley se refieren al caso de las obras musicales
como objeto de este contrato. Dichas normas han venido a proteger a los
autores de obras musicales, ante el aprovechamiento que otros
obtienen explotando la creatividad del titular del derecho de autor.

Así, el artículo 98 prohíbe la transmisión por radio, televisión, servicio


parlante u otro medio electrónico semejante, o ejecutarse en audiciones o
espectáculos públicos, una composición musical, con letra o sin ella, sin la
autorización del titular del derecho de autor o del conexo y el pago de la
retribución que corresponda.

Aquí se habla del derecho conexo, porque puede suceder que el reclamo lo
haga el intérprete de una pieza musical compuesta por otro. El compositor
tiene el derecho de autor; el intérprete, el derecho conexo.

También establece este artículo que las personas que tienen relación con
un espectáculo público, como propietario, socios, gerentes, directores o
responsables de los establecimientos (lugares de espectáculo) tienen
responsabilidad solidaria con el organizador por las violacio nes a los
derechos de autor que ocurran en los mismos.

Por último, el artículo 100 establece que la autoridad encargada de autorizar


espectáculos públicos, no permitirá su realización si no se acredita la
autorización de los titulares de los derechos a representar o ejecutar.

CONTRATO DE FIJACIÓN DE OBRA


Este contrato de fijación de obra está regulado del artículo 101 al 103 del
Decreto 33-98. Conforme al artículo 101, tal contrato existe cuando, a cambio
de una remuneración, el autor autoriza a una persona (Individual o jurídica), a
incluirla en una obra audiovisual o fonograma, para su reproducción y
distribución. ¿Pero que es una obra audiovisual o un fonograma?
La misma ley, en su artículo 4, explica:
Obra audiovisual: Toda creación expresada mediante una serie de
imágenes asociadas, con o sin sonorización incorporada, que está destinada
esencialmente a ser mostrada a través de aparatos de proyección o
cualquier otro medio de comunicación de la imagen y del sonido. Por
ejemplo, si la obra La Mansión del Pájaro Serpiente”, del autor guatemalteco.
Virgilio Rodríguez Macal; o las leyendas del Popol-Vuh, del jurista y escritor
guatemalteco, Wilfredo Valenzuela Oliva, sirvieron para crear películas de
dibujos animados, con base en sus relatos, estaríamos ante un contrato de
fijación de obra,
Fonograma: Toda fijación exclusivamente sonora de una interpretación,
ejecución o de otros sonidos, o de representaciones digitales o de cualquier
forma de los mismos.
147

Elementos
Subjetivos: el autor y el reproductor, que puede ser una persona individual o
jurídica.
Objetivos: la obra y la retribución al autor.
Formales: la ley no establece una forma; pero, se infiere del contexto de la
ley que debe constar por escrito, pues toda enajenación del derecho de autor
debe constar por escrito, conforme al artículo 74.
En cuanto a la retribución a que tiene derecho el autor, la ley establece
que,
salvo pacto en contrario, se calculará en proporción a los ejemplares
vendidos, mediante liquidaciones semestrales a partir del inicio de la
circulación. Para ello el productor esta obligado a llevar contabilidad que
posibilite comprobar las copias producidas y las vendidas.

Caracteres
a) Consensual
b) Bilateral
c) Oneroso
d) Principal
e) De tracto sucesivo
f) Típico mercantil y nominado.

EL CONTRATO DE SEGURO
ASPECTOS GENERALES DEL SEGURO FUNCIÓN DEL SEGURO
La existencia de la persona está sujeta a riesgos potenciales que de llegar
a suceder, crean desequilibrios de diversa índole. Un terremoto, una erupción
volcánica, un accidente, la pérdida de la capacidad de trabajo, la muerte, en
fin, cualquier siniestro que pudiera ocurrir en el futuro, causa preocupación y
hace que el hombre busque las formas más adecuadas a su alcance para
prevenirse contra esos riesgos. Una de esas formas es el seguro, que se
describe gráficamente como un cinturón de seguridad que protege a las
personas, no del riesgo en sí, sino de los efectos que produce un siniestro.
En ese sentido, el seguro da la posibilidad de convertir la incertidumbre en
certidumbre, porque ha garantía de que se cuenta con satisfactores
económicos para cubrir una posible necesidad. Entonces la función del
seguro es prever o preparación para acontecimientos futuros.

ORIGEN DEL SEGURO


Al tratar del desarrollo histórico del Derecho Mercantil, hemos dicho que a los
riesgos se les atribuye la paternidad de un acto jurídico llamado PRESTAMO
A LA GRUESA AVENTURA, el que más tarde fue perfeccionado por los
romanos con el nombre latino de NAUTICUM FOENUS, y que servía para
garantizar el comercio marítimo por el Mar Mediterráneo. Un prestamista
celebraba un contrato proporcionando dinero u otros bienes a un
comerciante viajero, quien a su vez adquiría la obligación de pagar, tanto el
capital como los intereses, si el viaje llegaba a feliz destino.
148

SEGURO SOCIAL Y SEGURO COMERCIAL


El seguro social o seguro público se remonta a la Alemania de Bismarck
(1881), cuando el Estado decidió hacerse cargo de cubrir los riesgos
provenientes de la enfermedad y vejez de los trabajadores. Sumado a ese
hecho significativo, la especulación teórica sobre un nuevo derecho social,
protector del sector laboral, contribuyo a que se desarrollaran programas de
seguridad social a cargo del Estado.
Con similar efecto, pero atendiendo a motivos diferentes, el seguro comercial
responde a intereses privados. Un comerciante de seguros —regularmente
sociedades anónimas- explota la contratación del seguro prestando un
servicio con el fin de obtener una ganancia; el asegurado, a su vez, el libre
de tomar un seguro, según le convenga o no a sus particulares intereses.
FUNDAMENTOS TÉCNICOS DEL SEGURO
Un programa de seguro, tanto a nivel público como privado, no es una
aventura administrativa o comercial. Para que sea factible asumir riesgos por
cuenta de otro, es necesario un estudio previo de los factores que pueden
hacer viable o exitosa a la empresa, usando cálculos actuariales certeros.

Para ello existe la ciencia actuarial y sus profesionales específicos, quienes


fundamentan sus estudios en la matemática y la estadística y aplican lo s
principios de la probabilidad matemática y la ley de los grandes números, con
el fin de arribar a conclusiones aceptables sobre la factibilidad de un proyecto
que contemple riesgos asegurables.

Determinar los riesgos a que están expuestas las personas o sus bienes,
los siniestros que suceden en un período determinado, la cantidad de
personas o bienes que pueden asegurarse contra esos riesgos y el costo
general del programa, hace que el actuario indique la procedencia o
improcedencia de que funcione un programa de seguro, basándose en las
leyes antes indicadas.

Este cálculo actuarial vale tanto para el seguro social como para el seguro
comercial: 1°. Para garantizar su funcionamiento 2°. Tanto para el
funcionamiento, como para la utilidad que persigue el asegurador. En otras
palabras, el seguro se fundamenta en el cálculo científico, que sumado a una
correcta administración, posibilita sus resultados como política social de un
Estado o como negocio mercantil.

SEGURO Y MUTUALISMO
En el extenso campo de la previsión se dan las llamadas asociaciones
mutualistas, que en cierta medida cumplen la finalidad del seguro público o
del comercial, aunque en forma muy limitada. Regularmente son
asociaciones gremiales y se organizan con base en afinidades profesionales
o de oficios en general. Se caracterizan porque quienes pertenecen a la
asociación son asegurados y aseguradores al mismo tiempo. Por ejemplo:
Se funda una asociación mutualista de maestros. Cada asociado paga una
149

cuota mínima para el sostenimiento ordinario de la asociación. Cuando


fallece un miembro, a cada asociado se le cobra una cuota niveladas, mayor
que la ordinaria, a la que se le denomina llamamiento”: la que integra una
suma total que es entregada a los beneficiarios que el asociado haya
designado o a sus herederos legales. Su finalidad es cubrir necesidades con
motivo de la muerte, y se dice que sus miembros son aseguradores -
asegurados, porque mientras vivan tienen la primera calidad, y al fallecer,
pasar a tener la segunda. En el fondo evitan el s eguro comercial y tratan de
llenar los vacíos de una incipiente cobertura de seguridad social. Sin
embargo, creemos que estas asociaciones no tendrían razón de ser si el
seguro social fuera lo suficientemente amplio como para anular la necesidad
de organizar tales asociaciones. En Guatemala funcionan, para poner
algunos ejemplos, el Auxilio Póstumo del Empleado de Salud, la Asociación
Mutualista de Abogados y Notarios, la Asociación Mutualista del Gremio
Obrero, entre otras.

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL CONTRATO DE SEGURO


En el contrato de seguro se dan una serie de elementos que son comunes a
las distintas formas en que puede presentarse esta figura: como seguro de
daños (incendio, de responsabilidad civil, de automóvil, etc.) o como seguro
de personas (de vida, de accidentes y de enfermedad).

CONCEPTO
Tanto los tratadistas del Derecho Mercantil, rama a la cual pertenece el
estudio del contrato de seguro, como del Derecho Civil, han formulado
conceptos sobre este contrato y todos coinciden en los elementos
esenciales.

Avivante, por ejemplo, dice: ‘Es un contrato por el cual una empresa se obliga
a pagar determinada suma cuando ocurra un evento fortuito, mediante una
prima, calculada según la probabilidad de que el evento suceda” GeIIa
afirma: “Que el contrato de seguro es aquel por el cual una persona se
obliga, mediante cierta retribución, a entregar a otra una suma fijada o a
indemnizarle de daños sufridos para el caso de que determinado riesgo,
previsto en el contrato, se realice Conforme al Derecho guatemalteco
podemos dar un concepto del contrato de seguro tomando en cuenta lo
establecido en los artículos 874 y 875 del Código de Comercio, en
concordancia con la Ley (las Empresas Aseguradoras, Decreto Ley 473.
“Por el contrato, de seguro, el asegurador, que deberá ser una sociedad
anónima organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un
(daño o a pagar una suma de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el
contrato, a cambio de la prima que se obliga a pagar el asegurado o el
tomador del seguro”.

NATURALEZA JURÍDICA
Por considerar que son las más importantes, referimos únicamente tres ideas
doctrinarias que pretenden justificar la naturaleza del contrato de seguro.
Teoría de la indemnización.
150

Según esta concepción, el seguro es una institución que tiene por objeto
reparar o atenuar las consecuencias de un acontecimiento eventual e
imprevisto. Se le critica a esta teoría que la reparación de un daño o su
atenuación, sólo puede referirse al siniestro que ocurra en la esfera
patrimonial de las personas aseguradas; pero, no puede decirse lo mismo del
seguro personal, ya que la integridad física no es un bien sujeto a daños que
puedan cuantificarse en términos indemnizatorios.

Teoría de la Necesidad.
El fundamento del seguro, según esta teoría, consiste en que es un recurso
por medio del cual un gran número de existencias económicas amenazadas
por peligros análogos, se organizan para atender mutuamente posibles
necesidades tasables y fortuitas de dinero.

Teoría de la Previsión.
En nuestro criterio es la más acertada: cuando se contrata un seguro se esta
previendo minimizar las consecuencias de un hecho que, como riesgo,
motiva el contrato de seguro. Independientemente de otras consideraciones,
quien celebra un contrato de seguro, como asegurado o tomador, lo hace
como persona previsora que quiere trasladar a otra, el asegurador, las
consecuencias parciales o totales de una eventualidad futura; o sea el
riesgo convertido en siniestro.

CARACTERES
 Es un contrato principal y típicamente mercantil;
 Es bilateral;
 Es consensual, porque se perfecciona en el momento en que las partes
se ponen de acuerdo en celebrarlo, lo que se presume cuando el
asegurado recibe la aceptación del asegurador para concertar la
relación contractual, sin supeditarlo al pago de la prima inicial o entrega
de la póliza. (Arto. 882 del Código (le Comercio). En otras legislaciones
el contrato de seguro es calificado como real y formal, porque si no se
paga la prima y se extiende la póliza, no hay contrato;
 Es oneroso, no sólo porque las partes se gravan recíprocamente,
sino por su misma naturaleza mercantil;
 Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de
obtener una ventaja a un suceso futuro e incierto; o sea que depende
del azar. Por esta característica es que un contrato de seguro no puede
adolecer de lesión, ya que la desigualdad en las prestaciones es
un riesgo propio de este tipo de contratos. Por otro lado, debe
aclararse que, aun cuando el cálculo actuarial sea cada días más
técnico y más certero, que el seguro sea un negocio seguro, porque los
aseguradores casi eliminan la posibilidad de perder, distribuyendo las
indemnizaciones o sumas pagadas entre un gran número de sujetos
asegurados, esto no le quita al contrato su carácter aleatorio.
 Es un contrato de tracto sucesivo;
 Es un contrato por adhesión. El contrato de seguro se formaliza por
escrito en un documento llamado póliza, cuyas cláusulas generalmente
151

son impuestas por el asegurador, previa aceptación de la


Superintendencia de Bancos. En otras palabras, quien contrata un
seguro no puede discutir esas cláusulas generales ya impresas, las
que pretenden uniformar el régimen contractual según el ramo de que
se trate, con una técnica de formulación que es propia de este contrato.
Lo importante en todo caso es la intervención que el Estado debe tener
en la redacción de las pólizas para evitar cláusulas leoninas que
perjudiquen al posible asegurado. De ello se preocupa también el
Código de Comercio cuando estipula reglas para interpretar los
contratos redactados mediante formularios, que es el caso de seguro
comercial.
 Es un contrato que debe concertarse de buena fe. Esta característica
del contrato de seguro, es elemento importante en cualquier contrato.
Pero se insiste en señalarlo con particularidad en este negocio, porque
tanto el asegurador como el asegurado deben manifestar su voluntad
basados en la más estricta buena fe, tanto en la celebración del
contrato, como durante su periodo de vigencia.

ELEMENTOS
Dentro de los elementos del contrato de seguro vamos a estudiar los de
naturaleza personal, objetiva y formal.

ELEMENTNOS PERSONALES
Asegurador. Es la persona jurídica que en forma de sociedad anónima y
organiza al tenedor de la ley guatemalteca, se encuentra debidamente
autorizada para dedicarse al negocio del seguro. Las sociedades anónimas
son las únicas que pueden fungir como tales; y para iniciar sus actividades
se someten al previo control de la Superintendencia de Bancos, en cuanto a
las bases técnicas de sus planes, tarifas, pólizas, etc.,
Además, la Ley de Empresas Aseguradoras, estipula con amplitud los
requerimientos que debe cubrir el asegurador, y exige mínimos de capital
pagado que van mucho más allá de los previstos para las sociedades
anónimas ordinarias. Por ejemplo, si la sociedad cubre el seguro de daños,
su capital deberá se de Q. 3, 000,000.00; si cubre el seguro de personas, la
cantidad de Q. 3, 000,000.00; para otros seguros, Q. 2, 000,000.00.
Ahora bien, si se ofrece una cobertura en todos los ramos, el capital deberá
ser de Q.8, 000,000.00. Además, deben tener un capital complementario del
25% del capital pagado, el que debe manejarse como reserva de capital, con
destino a cubrir el déficit de la sociedad, si lo hubiere. El asegurador
regularmente actúa por medio de su personal auxiliar para la celebración de
los contratos de seguro; a este personal se le conoce como “agentes de
seguros’ o “agentes vendedores de seguros”. La categoría de estos agentes
es la de ser
Auxiliares del comerciante;
Puede darse el caso también de que la función de concertar contratos
de
seguros en nombre de un principal, la desempeñe una sociedad mercantil, tal
como se observa en la práctica comercial de Guatemala, resultando un
comerciante social principal, actuando como auxiliar independiente de otro
152

comerciante principal. En cuanto al agente auxiliar de seguros, necesita


autorización o licencia de la Superintendencia de bancos para trabajar en
ese ramo;

Solicitante. Se le llama así a la persona que en forma directa contrata el


seguro, ya sea por su cuenta o por la de un tercero determinado
determinable que traslada los riesgos al asegurador. Si este solicitante es al
propio tiempo el interesado en trasladar el riesgo, se confunde con el sujeto
asegurado, de lo contrario, el solicitante actúa en representación de otro, que
viene a ser el sujeto asegurado (Arto. 875 del Código de Comercio);

Asegurada. Nuestra ley define al asegurado corno la persona interesada en


la traslación de los riesgos. El asegurado en si, es el sujeto sometido a la
posibilidad de experimentar la eventualidad (riesgo) que actúa como motivo
del contrato; eventualidad que puede afectar su integridad física o bien su
esfera patrimonial (inciso 3°. Arto. 875 (ley Código de Comercio);

Beneficiario. Cuando el riesgo se hace realidad (siniestro), se produce el


efecto principal del seguro: obtener el beneficio previsto en la póliza como
obligación del asegurador.

ELEMENTOS OBJETIVOS.
Consideramos como elementos objetivos del contrato de seguro: El riesgo y
la prima. Estas ternas expondremos a continuación.
El Riesgo. Nuestro Código de comercio, define al riesgo como la
eventualidad de todo caso fortuito pueda provocar la pérdida prevista en
la póliza (Arto. 875 inciso 6°.). Establecer un concepto preciso de lo que
debe entenderse como riesgo, en forma genérica, es sumamente difícil.
Que el riesgo cause daño, provecho o que sea lamentable, son criterios que
pueden confundir al momento de querer delimitar este concepto. Vamos a
tratar de introducir claridad relación a este tema: El riesgo es el principal
objeto del contrato de seguro y consiste, como dice nuestro Código de
Comercio, en una eventualidad: Es un hecho de naturaleza jurídica que
puede o no suceder en el futuro de una persona asegurada. Asimismo,
es necesario establecer la interdependencia conceptual entre riesgo y
siniestro. Siniestro es la ocurrencia del riesgo asegurado (Arto. 875
inciso 7°.) Una persona asegura su vehículo contra robo. El riesgo es la
eventualidad de que se lo roben o no. Ocurre que si se lo roban,
entonces se ha dado el siniestro. Ahora bien, otra persona contrata un
seguro dotal para que si sobrevive después de sesenta años,
Asegurador le pague una pensión mensual mientras siga viviendo. En el
caso del vehículo, el hecho es deplorable, es lamentable; en el seguro dotal
es un acontecimiento feliz: seguir viviendo.

El riesgo para que sea objeto del seguro, debe reunir una serie de requisitos
establecidos por la doctrina y la legislación. Estos requisitos son los
siguientes:
a) Posible. Un riesgo asegurable debe ser posible. No puede admitirse como
tal una eventualidad que no estuviera dentro de un margen de posibilidad de
153

suceder. ¿Podríamos asegurarnos contra los daños que causaría el riesgo


de que el sol ya no diera calor? No, porque seria un riesgo imposible de
darse en un plazo racionalmente inmediato.
b) Incierta. Las eventualidades ciertas no pueden tomarse como riesgos. Si
el acontecimiento previsto como riesgo tiene necesariamente que suceder,
no puede ser objeto de seguro, ya que perdería su carácter de aleatoriedad.
c) Futuro. En el sentido que los riesgos que se trasladan son los que se
corren en el futuro. Debe ser un acontecimiento que puede o no suceder a
partir del acto contractual. En este aspecto, al estudiar el artículo 906 del
Código de Comercio, no debemos confundirnos en su interpretación, ya que
aun cuando el contrato es nulo si al celebrarse ya ocurrió el siniestro, esa
nulidad no opera si las partes consideran de mutuo acuerdo que el riesgo
sigue existiendo.
d) Sujeto a interés. Un aspecto importante en cuanto al riesgo es que esa
eventualidad futura debe ser un acontecimiento en el cual se tenga interés en
que no suceda. El interés asegurable, muy manifiesto en el seguro de daños y
menos en el de personas, aunque siempre existente, cons iste en el propósito
de que el riesgo no se convierta en siniestro. Si el asegurado desea que la
eventualidad suceda, se desnaturaliza el contrato de seguro y la misma
buena fe que la fundamenta. Porque en tal caso si el mismo asegurado
tendría interés en provocar el siniestro para cobrar la suma asegurada.

La Prima.
Nuestro Código de Comercio define a la prima como “la retribución o precio
del seguro”. (Arto. 875, inciso 50.). Más explícitamente podemos decir que la
primera es la cantidad que paga el tomador del seguro o el asegurado, al
asegurador, en carácter de contraprestación a la eventual obligación de este,
de pagar la suma asegurada si ocurre el siniestro. El valor que se le atribuye
a la prima esta sujeta a una serie de previsiones técnicas por parte
del asegurador, de tal manera que su cobro resulte rentable. Y aun cuando
la prima se establece para cada contrato en particular, atendiendo al valor de
la cosa asegurada, los riesgos a que esta expuesta, la mayor o menor
posibilidad que ocurran los siniestros o la edad del asegurado, por ejemplo,
siempre se hace el cálculo sobre la base del planes generales cuya
flexibilidad se va ajustando a cada situación en particular.
La prima como elemento objetivo del contrato de seguro, se sujeta a los
siguientes principios:
➔ Principio de predeterminación. La prima como precio del seguro no es
un valor que deba discutirse en cada contrato que se celebre.
Como elemento esencial, ha sido sometido a un estudio técnico que
permite al asegurador saber cuánto debe exigir en determinado
seguro tomando en cuenta los riesgos asegurados. En otras palabras,
la prima, en su valor, esta predeterminada para cualquier contrato en
particular. El asegurador sabe de antemano cual es la prima que
debe cobrar en cada tipo de seguro, independientemente de cada
contrato.
➔ Principio de paso anticipado. De acuerdo a esta regla, el asegurado
154

debe pagar la prima al momento de celebrarse el contrato. Este


principio lo desarrolla el artículo 892 del Código de Comercio, en el
entendido que admite pacto en contrario. Este pago anticipado se
refiere al primer periodo del seguro o sea el lapso por el cual se calcula
la unidad de prima, que en caso de duda se considera que es de
un año. Por ejemplo: Se asegura un vehículo por tres años. Por cada
año se fija una cantidad que el asegurado debe pagar y esa es la
unidad de prima que hará efectiva, salvo pacto en contrario, al iniciarse
cada año. Un pacto en contrario seria que se permitiera cancelar el
valor de la unidad de prima mediante pagos parciales.
➔ Principio de Indivisibilidad. La prima se considera indivisible en su
carácter de obligación del asegurado. Ello quiere decir que su valor
se adeuda en forma total, aun en el caso de que el riesgo se haya
cubierto únicamente durante una parte del periodo. Si se asegura un
toro semental, dentro del seguro agrícola y ganadero, por un periodo
de un año y por una prima de dos mil quetzales; y resultara que el
objeto asegurado viene a Guatemala cuando ya han pasado seis
meses de ese año, el asegurado tendría que pagar la totalidad de la
prima por el principio de indivisibilidad.

ELEMENTO FORMAL: LA PÓLIZA


El elemento formal del contrato de seguro es la póliza. En nuestro Derecho
podemos conceptuar la póliza como el documento pre-redactado que
contiene el contrato de seguro. A este respecto, recordemos de nuevo que si
bien la póliza viene a formalizar en definitiva dicho contrato, este se
perfecciona antes de que se extienda dicho documento, ya que es un
negocio jurídico consensual que se puede probar por otros medios: la
confesión del asegurador de que acepta la proposición de contratar un
seguro; o bien por otro medio, siempre que hubiere principio de prueba por
escrito. Esta ultima podría ser la nota que el asegurador entrega al
asegurado, en la que le informa que su proposición de contratar ha sido
aceptada (Artos. 882 y 888 del Código de Comercio). Lo anterior quiere decir
que, previo a la entrega de la póliza, se da una policitación contractual cuya
particularidad es la de no conformar una preparación del negocio, sino que
es el negocio en si, representado en la solicitud para contratar de parte del
tomador del seguro o el asegurado mismo, hecha por i o por un
representante, usando formularios especiales que deben contener las
estipulaciones generales sobre las que se va contratar. En esta solicitud el
interesado en celebrar el contrato declara con veracidad todos aquellos
hechos que el asegurador debe conocer para apreciar el riesgo o los riesgos
que se van a trasladar y que influyen en los alcances del se guro. Después
viene la aceptación por parte del asegurador, la que también se hace por
escrito; y por último, se extiende la póliza.

La póliza es un documento impreso en sus estipulaciones generales, como


contrato por adhesión; de manera que los convenios particulares se escriben
en los espacios que el machote tiene previstos. Por otro lado, si se quieren
155

extender las previsiones de las pólizas hacia otros ámbitos que surgen de la
autonomía de la voluntad, se pueden usar hojas adicionales para dejar
constancia de cualquier pacto no ordinario. Una particularidad de estos
pactos es que su contenido o alcance jurídico prevalece sobre los pactos
impresos. La póliza, como documento pre redactado, debe ser aprobada
previamente por la Superintendencia de Bancos. Jurídicamente, un pacto
adicional, para considerarlo como tal, no debe estar pre redactado.

FUNCIONES DE LA PÓLIZA
La póliza cumple varias funciones con relación a las partes, siendo ellas, las
siguientes:
a) Función Normativa. Por ser el documento que en definitiva contiene el
contrato de seguro, la póliza norma los derechos y obligaciones de las
partes, en concordancia con las disposiciones del Código de Comercio. La
póliza no puede contradecir las disposiciones imperativas de la ley;
b) Función Determinativa. El contenido general y particular de cada
contrato de seguro se determina por el contenido de la póliza, según lo
establecido, en forma general, en el artículo 887 del Código de Comercio;
c) Función Traslativa. Como un contrato de seguro puede sufrir substitución
en sus elementos personales, la póliza sirve para trasladar las legitimaciones
que se dan en los sujetos de la relación jurídica; sirve para ceder la calidad
de asegurado o de asegurador;
d) Función Probatoria. La póliza prueba la existencia de un contrato de
seguro, con la salvedad de que no es el único medio de convicción para ese
efecto:
e) Función de Titulo Ejecutivo. Conforme el artículo 327 del Código
Procesal Civil y Mercantil, la póliza es un titulo ejecutivo. Pero, debemos
distinguir dos situaciones: para el asegurador, la póliza tiene esa calidad con el
fin de poder cobrar las primas que se le adeuden; y para el asegurado solo la
tendría si la obligación del asegurador, en cuanto a la suma asegurada, es una
cantidad fija, tal como sucede en el seguro de personas. Para el seguro de
daños se considera que la póliza no es un titulo ejecutivo, porque primero tiene
que establecerse el valor objetivo del daño, que puede no llegar a la suma
asegurada. Por ello es que una acción para reclamar un derecho
indemnizatorio es un seguro de daños, necesariamente debe plantearse en
juicio sumario, a menos que la cantidad por reclamar se hubiere fijado de
antemano; aunque esto ultimo seria ilógico que se diera porque iría en contra
de los intereses del asegurado y del asegurador, y no compaginaría con la
teoría y practica del seguro. En resumen, funciona como titulo ejecutivo en el
seguro de personas; pero no en el seguro de daños.

CLASES DE PÓLIZAS
Aun cuando el titulo del artículo 888 del Código de Comercio es
defectuoso dándole su verdadera interpretación, las pólizas pueden ser
nominativas, a la orden y al portador. En el seguro de personas la póliza, por
la propia naturaleza del contrato, tiene que ser nominativa. Y, para el
seguro de daños, puede adoptar cualquiera de esas formas. La cesión de
la póliza nominativa solo puede hacerse con el consentimiento del
156

asegurador, ya que se supone que este acepto contratar en razón de


factores personales. Demos aclarar que esta clasificación sirve para viabilizar
la función traslativa de la póliza, con los mismos efectos estudiados en la
unidad de títulos de crédito; teniendo presente que ello no significa darle a
este documento la categoría e titulo de crédito.

REPOSICIÓN DE LA PÓLIZA
La póliza, debido a su carácter documental, puede extraviarse o destruirse.
El Código de Comercio en sus artículos 890 y 891 establece los
procedimientos para obtener su reposición, aunque con una confusa
redacción para poder saber cual es el mecanismo de esos procedimientos. Si
la póliza que se pierde o se destruye es a la orden o al portador, la persona
que se considere con derecho al seguro puede pedir al asegurador o a juez
del domicilio, si el primero se negare, para que publique un aviso en el
diario Oficial y en otro de mayor circulación, haciendo saber que la póliza
cuyos datos se informan quedara sin valor alguno treinta días después de la
publicación, si ninguna otra se opuso a la petición.
Transcurrido dicho plazo, el asegurador esta obligado ante quien justifique su
derecho relacionado con el seguro, aun cuando no exhiba la póliza. Lo
anterior, que es el contenido del articulo 890, me parece defectuoso, porque
pareciera que se refiere a la reposición de una póliza que cubre riesgos ya
acaecidos, lo cual no necesariamente es así porque el hecho de la perdida o
deterioro puede suceder aun cuando el siniestro no haya ocurrido y el
periodo del seguro este corriendo. De manera que, debemos entender que la
reposición se hace por la destrucción o pérdida en cualquier lapso de
vigencia del contrato.

Por otro lado, el artículo 891 establece la reposición de la póliza nominativa


la que únicamente se hace con la participación del asegurador por la misma
naturaleza del titulo nominativo.
En resumen d lo anterior, debemos decir que la preposición de una póliza
deteriorada o perdida, tiene la finalidad de proporcionar un documento
substituto; y hacia ese fin debió armarse el articulado de la ley; y no en la
forma en que se redacto, ya que un acto de publicidad substituye al elemento
formal del contrato, cuando debió indicarse expresamente la necesidad de
una revolución judicial que substituyera a la póliza “al portador” y la ‘a la
orden”. Consideramos que así debe entenderse el procedimiento de
reposición judicial a que se refiere el código de Comercio.

CONTRATO DE SEGURO DE DAÑOS.


SEGURO DE DAÑOS EN GENERAL.
El contrato de seguros por su carácter bilateral, genera derechos y
obligaciones para las partes. En este espacio trataremos de separar
las
obligaciones que corresponden a las partes.

Obligaciones del asegurado


 Obligación de pagar la prima: Es obligación esencial del asegurado pagar
la misma pues esta es la contraprestación del seguro, establecida
157

legalmente en el articulo No. 874 del (C. C), su pago se realizara al


momento de celebrarse el contrato o cuando este lo estipule, lo cual se
referirá al primer periodo del seguro.
 Obligación de Veracidad: como el contratante del seguro puede ser el
asegurado, este tiene la obligación de proporcionar información
verdadera en el interrogatorio que le realizare el asegurador, esto para
apreciar el riesgo o los riesgos que el seguro cubrirá esta obligación
se establece en el art. No. 880 y 881 del (C. C). de incumplir con
esta obligación puede resultar en la terminación del contrato o bien que el
pago de la suma asegurada no se efectué.
 Obligación de comunicar la agravación del riesgo: esta obligación
podemos interpretarla como la mayor posibilidad de que el riesgo se
convierta en siniestro, puesto que las agravaciones deben ser
esenciales para que generen la obligación y se consideran sin
alteraciones a lo pactado.
 Obligación de atenuar el riesgo: Esta se refiere a la obligación del
asegurado a cuidar porque las posibilidades de que el siniestro suceda se
reduzcan, tomando las precauciones debidas de seguridad y no propiciar
con el descuido que los riesgos sean mayores, un ejemplo de esto seria
que si una empresa contrata un seguro contra incendios para su fabrica
esta deberá de atender medidas de seguridad como mantener extintores y
cuidados con el área eléctrica.
➢ Obligación de avisar del siniestro: En caso de producirse el
siniestro, el asegurado deberá dar aviso al asegurador en un plazo no
mayor del cinco días, contándose desde el día en que haya sucedido el
echo, de no estar enterado el beneficiario que es favorecido con el
seguro el tiempo se contara desde el día en el que el haya sido
enterado de esto (art. 896 del
C. C), y
 Obligación de informar las circunstancias en que acaeció el siniestro: el
asegurado deberá presentar la información fidedigna sobre las
circunstancias del hecho ocurrido para que la suma asegurada pueda ser
pagada, según (art. 896 del C. C).

Derechos del asegurado: El principal de los derechos del asegurado como


consecuencia de un contrato de seguro es recibir la suma asegurada,
en caso de ocurrir el siniestro que deberá ser resarcido luego de treinta días
de ocurrido el hecho, pues para el asegurador cumplir con este pago es
una obligación suscrita en el contrato de seguro.

Obligaciones del asegurador.


 Obligación de pagar la suma asegurada: Si para el asegurado es un
derecho irrevocable recibir la suma asegurada, para el asegurador
esta será también una obligación de la cual no podrá prescindir, salvo
en el caso de que el siniestro haya sido realizado en mala fe por el
asegurado o sus beneficiarios, de comprobarse esto el asegurador no
podrá ser obligado a pagar los daños.
 Obligación eventual de reducir la prima: como el valor de la prima se fija
entre otros parámetros, atendiendo a las circunstancias que pueden
158

contribuir a que le riesgo se materialice, si estos desaparecen o


disminuyen, el asegurador deberá rebajar el valor de la prima si así se
hubiere previsto (art. 900 c.c.)

Derechos del asegurador:


Su derecho esencial es el de cobra una prima en la forma que establece la
ley o el contrato, cualquiera que sea el seguro que se contrate, la póliza es el
titulo que le da el derecho del cobro judicial en caso de demora o
circunstancia en la cual el asegurado no realizare el pago, así como el de
descontar de la suma asegurada la cantidad de primas que se le adeuden, o
los prestamos que el asegurado tenia con ellos (art. 902 C.C)
Obligación reciproca de las partes:
Las partes contratantes deben comunicarse un cambio en la dirección que
establecieron en la póliza para sus relaciones contractuales (art. 905, c. c.)

Nulidad, Rescisión, y Reducción:


El Código de Comercio de Guatemala se caracteriza por agrupar en mismo
titulo estos tres puntos, con el fin de que las normas no estén dispersas en
todo el contenido de la ley, pues se trata de fenómenos que afectan los
contratos de seguros.

Nulidad:
La nulidad se considera como la ineficiencia de un acto jurídico a
consecuencia de hechos como los siguientes: 1. Ilicitud de su objeto, 2.
Incumplimiento de los requisitos, entre otros. En el caso del contrato de
seguros, la nulidad esta provista de los siguientes motivos: Si el riesgo ha
desaparecido o si el siniestro ha sucedido, no puede ser cubierto
mediante un contrato de seguro; si celebra bajo esas circunstancias es nulo
el tenor del art. 906 del C. C. No obstante lo anterior, las partes podrán
pactar un seguro contrariante al supuesto básico de esa norma. En este
caso, se tratara de una eventualidad calificada como incertidumbre subjetiva o
“riesgo putativo”. En este mismo artículo se encuentra prevista la
posibilidad de darle efecto retroactivo al contrato de seguro, siempre y
cuando ese efecto no valla mas aya de un año, esto suele suceder en el
transporte marítimo cuando un barco ya ha zarpado, conociendo este como
riesgo sobre buenas o malas noticias. Por el contrario el contrato de seguro de
personas no puede ser anulado por ninguna cláusula que permita dar por
terminado el contrato.

Rescisión.
Proceso dirigido a hacer ineficaz un contrato válidamente celebrado,
obligatorio en condiciones normales, a causa de accidentes externos
susceptibles de ocasionar un perjuicio económico a alguna de los
contratantes o sus acreedores.

En tal sentido se orienta nuestro Código de Civil, al establecer, que: “los


contratos válidamente celebrados, pendiente de cumplimiento, pueden
159

rescindirse por mutuo consentimiento o por declaración judicial en los casos


que establece este código”.

El Código de Comercio norma como hechos que provocan la rescisión del


contrato de seguros, los siguientes: los seguros de daños pueden rescindirse
por el asegurador o por el asegurado, anticipadamente sin expresión de
causa, avisándose con quince días de anticipación a ala fecha en que
terminara la relación, esto no es probable en el de transporte p or viaje una
vez iniciado este, así mismo, en el seguro de personas, la posibilidad de
rescindir no existe para el asegurador si no solo para el asegurado.

El asegurador por su parte podrá rescindir del contrato en el hecho de


RETICENCIA el cual consiste en la declaración inexacta de la
información proporcionada en el formulario de solicitud del seguro.

Cuando el asegurado actúa de mala fe o con culpa grave, omitiendo


circunstancias o declarando inexactitudes, aunque no influyen en la
realización del siniestro, da como resultado la facultad del asegurador de
tener por rescindido el contrato. Ello es así porque uno de los pilares
fundamentales del seguro es estricta observancia de la buena fe. Por ultimo
podemos considerar que el contrato de seguro también es ineficaz y por lo
mismo surte los efectos de una rescisión en los hechos que establece el
articulo No. 909 del Código de Comercio.
Como limitación a la posibilidad de rescindir un contrato de seguro, el Código
de Comercio establece en su artículo No. 910 los siguientes casos:
 Si el asegurador provoco la omisión o inexacta declaración;
 Si conocía o debía conocer el hecho que no ha sido o que lo fu
inexactamente;
 Si renuncio a impugnar el contrato por esta causa;
 Si la omisión consiste en dejar de contestar alguna de las preguntas del
asegurador, salvo que de conformidad con las indicaciones del
cuestionario, y las repuestas del solicitante, dicha pregunta deba
considerarse contestada en un sentido determinado que no corresponda
a la verdad.
Además de estos existen las declaraciones parciales y sucede cuando
son varios sujetos asegurados, las cosas o los riesgos cubiertos si la
declaración solo pueda afectar a uno de ellos, así será el efecto de la
rescisión, a menos que el asegurado pruebe que no los habría asegurado
separadamente.

Reducción:
Debe entenderse como la rebaja en el monto de la suma asegurada a que se
obligo a pagar el asegurado; y sucede en los casos que establece la ley,
para balancear la correlación entre prima y suma asegurada, de manera que
esta no resulte excesiva con relación a la primera. Entre los casos de
reducción podemos encontrar los siguientes:
160

 La suma asegurada se reduce para el asegurador cuando ha habido


declaración inexacta u omisión sin mala fe o culpa grave;
 si sucede el siniestro sin que se haya notificado;
 Siempre que el riesgo sea asegurable no obstante la declaración. (art.
911, 912, 913 y 914 del C. C.)

EL SEGURO MÚLTIPLE.
Sucede cuando un mismo bien se asegura con dos o más aseguradoras por
el mismo riesgo e igual interés. Si al ocurrir el siniestro previsto se dieran las
reclamaciones del asegurado, podría darse el caso de que la suma de las
indemnizaciones fuera mayor que el valor objetivo del daño causado, lo que
daría un resultado de enriquecimiento y no de indemnización, con el fin de
evitar tal situación la ley establece las siguientes normas:
• La persona que contrate más de un seguro por el mismo bien o
daño, deberá poner en conocimiento de asegurador la existencia de
los otros seguros;
• Si se contratan varios seguros sin mala fe y el monto de las
obligaciones de los aseguradores exceda el valor del bien
asegurado, cada uno responderá proporcionalmente según su
respectivo contrato, hasta completar el valor del daño;
• Habiendo varios seguros, un asegurador puede pagar el monto total
del daño, en esa circunstancia tiene derecho a repetir en contra de los
demás aseguradores para resarcirse de las cuotas proporcionales que
les correspondía pagar.

Valor del Seguro y Suma asegurada.


Al producirse el siniestro el asegurador hace un estudio del daño que se ha
causado, para cuantificarlo, juzgándose el valor del bien asegurado al
momento de suceder el daño, por ejemplo si en el 2,006 adquirimos un
vehículo valorado en Q.100, 000.00 de producirse el daño en el año 2,008
ese mismo vehículo tendrá ya un valor en libros de la empresa menor, pues
en los dos años de uso ya ha sido depreciado en un 40% de su valor original,
ante esto el valor del seguro por el seria de Q. 60, 000.00.

La relación que se da entre el valor del seguro y suma asegurada, en cuanto


a expresiones monetarias, determina tres situaciones necesarias de conocer.
a). Sobre seguro: Sucede en el caso de que la suma asegurada sea mayor
que el costo del bien o interés asegurado, ejemplo un bien que tiene un valor
de Q. 40, 000.00 se asegura por una suma de Q. 60, 000.00, esta clase es
poco común ya que esta obstaculizado legalmente por el artículo 885 del C.
Comercio.
b). Seguro pleno: Es cuando el valor del seguro coincide exactamente con el
valor del bien asegurado, este caso es muy factible no se encuentra
obstáculo legal;
c). Infraseguro: Esta relación se da cuando la suma asegurada es menor
al valor del bien, ejemplo un bien con valor de Q. 50, 000.00 se asegura
por una suma asegurada de Q. 40, 000.00 y de esta misma fo rma se
161

hará si fuera solo cierta parte del bien la que se dañara el pago se calculara a
través de una regla de tres de manera que sea proporcional a la suma
infra o menor.
Objeto y Riesgo.
El objeto asegurado puede estar individualizado o designarse en fo rma
genérica. Este objeto no obstante estar asegurado, puede entrar en el tráfico
jurídico, conforme el siguiente régimen:
 Si es enajenado, debe hacérsele saber al adquiriente la existencia del
seguro al momento de celebrar el acto o contrato; y al asegurador, dentro
de los quince días siguientes. El adquiriente se subroga en los derechos y
obligaciones del enajenante, pero le asiste el derecho de no continuar
con el contrato.
 Cuando el objeto asegurado e gravado, debe dársele noticia de ello al
asegurador, notificándole o anotándolo en la póliza, para que este tenga
posibilidad de informar sobre cualquier circunstancia que modifique,
rescinda ser o termine el contrato, y que el acreedor pueda ejercitar los
derechos del asegurado; y
 El objeto asegurado al verse afectado por el siniestro, debe ser
conservado en el estado en que se encuentra. El asegurado no
puede variarlo sin el consentimiento del asegurador, salvo que se
trate de preservar un interés público o para evitar o disminuir un daño.

En cuanto a los riesgos asegurables, salvo pacto en contrario y pagando un


prima especial, están excluidos y no se responde de daños causados por
vicio propio del objeto asegurado, terremoto, huracán, guerra extranjera,
guerra civil, o causados por personas que participen en huelgas, motines o
alborotos populares. Si sucede el siniestro, el asegurador tiene la obligación
de evitar o disminuir el daño; y serán por cuenta del asegurador los gastos
que ocasionen las medidas que tome el asegurado en cumplimiento de esa
obligación, sin que puedan cargarse al monto de la indemnización. Si existe
infraseguro, los gastos los soportaran ambas partes.

Nulidad, Rescisión y Reducción del Seguro de daños.


El tema ha sido tratado en los conceptos generales del seguro. En este parte
señalaremos en que caso o casos se da cada uno de esos fenómenos.

Nulidad.
Existe cuando se da el sobre seguro con dolo o mala fe, esto quiere decir
cuando el asegurado es el causante intencional o no del siniestro.

Rescisión.
Se podrá rescindir del contrato cuando se ignore la existencia de otros
seguros al momento de celebrarse el mismo. Cuando s omite
intencionalmente dar el aviso de que existe seguro doble o se contrata para
obtener provechos ilícitos, los aseguradores quedan libres de sus
obligaciones. También cuando dado el siniestro el daño no exige el
162

pago total de la suma asegurada se considera que hay una rescisión parcial.
Reducción.
La reducción se refiere a al disminución de las obligaciones del asegurador y
se puede dar en los siguientes casos: si el asegurado incumple su obligación
de atenuar o evitar que se agrave el riesgo; si el objetivo asegurado
disminuye de valor substancial, solo que en este caso la reducción se puede
dar en la prima o en la suma asegurada; y, cuando el asegurador para
subrogarse y exigir el resarcimiento del daño.

EL SEGURO CONTRA INCENDIOS.


Este tiene por objeto indemnizar los daños sufridos por un bien por causa de
la acción del fuego. En el Derecho guatemalteco esta regulado del art. 947 al
949 del Código de Comercio, en donde se precisa lo que es propio de esta
modalidad del seguro de daños.
Al igual que otros seguros este, ha surgido ante siniestros que han dejado
perdidas considerables a las comunidades en donde han sucedido. Nos
recuerda la historia verdaderos desastres, como el incendio de Chicago
(1,871), el cual tuvo pérdidas de más de $75, 000, 000.00. En nuestro medio
suceden incendios en establecimiento, en agricultura, y en otras las
cuales producen perdidas que inciden en al actividad económica o en
intereses particulares.

Riesgos Cubiertos.
Mediante este seguro se protege el daño material que ocasiona un incendio,
en los objetos detallados en la póliza; pero, la cobertura se extiende a los
daños provenientes de las medidas de salvamento y ala perdida de objetos
asegurados que desaparezcan durante el incendio, a no ser que se
demuestre que la perdida de objetos asegurados que consecuencia de
hurto o robo (art. 947). Por ejemplo un edificio asegurado contra incendios
funciona un establecimiento comercial que expende mercaderías
electrónicas, comprendidas también como objeto asegurado. Si sucediera el
siniestro, la aseguradora tendría que pagar el daño al edificio y ala empresa
comercial, producido por el fuego, así como los daños ocasionado por
los bomberos en su acción por apagar el fuego.

Calculo de la Indemnización.
Sucedido el siniestro previsto en el seguro, se procederá a indemnizar
asegurado. Para determinar el monto de esta se tomará en cuenta lo
establecido en el artículo 949 del Código de Comercio:
1. Para las mercaderías, productos naturales y semovientes, el precio
del mercado del día del siniestro;
2. Para los edificios, el valor de reconstrucción del que se deducirá
el demerito que hubiere sufrido antes de ocurrir el siniestro;
3. Para los muebles, objetos de uso, instrumentos de trabajo, maquinaria y
equipo, el valor de adquisición de objetos nuevos, con una equitativa
deducción por el demérito que pudiere haber sufrido antes de ocurrir el
siniestro.
163

SEGUROS DE TRANSPORTE
En Guatemala el seguro de transporte tiene una cobertura mayor que la que
se le asigna en otros países, ya que con la vigencia del actual Código de
Comercio, se estableció un seguro genérico que se aplica a cualquier vía de
transporte: Marítima, Fluvial, terrestre y aérea. Este seguro tiene mucha
practica porque esta ligado al trafico comercial, sobre todo en el ámbito
internacional, dicho contrato es regulado en los artículos del 950 al 978 del
Código de Comercio y su función principal es cubrir los medios de
transportes y a los efectos o cosas transportadas, ante los riesgos a que se
sujetan con motivo de la transportación.

Riesgos cubiertos.
Este seguro lo que se conoce como “universalidad de riesgos” que quiere
decir que cubre toda clase de riesgos, sobre este criterio nues tro Código
señala que este seguro abarca los riesgos del transporte, sin especificarlos.
No obstante las pólizas, por un lado, excluyen aquellos que el asegurador no
desea asumir; y la ley, por el otro deja específicamente deja fuera de
cobertura, salvo pacto en contrario, los daños o perdidas que les sobrevenga
a las cosas aseguradas por vicio propio, naturaleza mermas, derrames o
dispendios originados por ellos a menos que estos ocurran por un siniestro
cubierto en el contrato, siempre que no exista convenio en contrario.
Cuando el objeto asegurado es el medio de transporte, se supone que en el
esta incluido cualquier objeto accesorio, y de sufrir este un accidente este se
considerara un siniestro por el cual el asegurador deberá responder cuando
así haya sido previsto. Cabe mencionar que el seguro cubrirá los riesgos
siempre y cuando el vehiculo este en marcha o en ruta, pues de estar en
reposo el seguro solo cubrirá el siniestro de incendio.
Es de vital importancia reconocer que para este contrato no aplicaran las
disposiciones del artículo 906 del Código de Comercio, amenos que las
partes tengan conocimientos del arribo, perdida o avería de los objetos
asegurados.
Por ultimo podemos mencionar que en este seguro no existe el deber de
comunicar la agravación del riesgo, ni la venta del objeto asegurado, así
mismo, si se cambiara el medio de transporte o se cometiera el error de
designación, esto no invalidara el contrato, pero si como consecuencia
se agravare el riesgo, el asegurador puede cobrar la diferencia de prima
que existiría por cubrir un riesgo agravado.

Responsabilidad del asegurador.


Nuestro código de comercio señala como obligaciones del asegurador,
indemnizar, salvo pacto en contrario, los siguientes acontecimientos.
 Responder de los gastos de salvamento de los objetos asegurados;
 Los daños que sufran los instrumentos de navegación, los motores y
cualquier artefacto de naturaleza mecánica, que sean consecuencia
directa del siniestro;
 Los daños ocasionados por vicios ocultos del medio de transporte salvo
cuando se pruebe que el asegurado conocía dichos desperfectos o debía
164

conocerlos.
 Daños causados no obstante se hubiere cambiado de ruta o de viaje si
ello obedeció a causas de fuerza mayor o al cumplimiento de un deber de
solidaridad humana;
 La suma que el beneficiario deba pagar para contribuir a la avería
gruesa;
 Los daños que con el medio de transporte se causen a terceros. Como
estos daños estarían dentro del concepto de responsabilidad civil, el pago
se haría con la intervención directa del asegurador en cuanto a al
discusión de la cuantía a pagar, judicial o extrajudicialmente.

Vigencia.
Según el objeto asegurado sea el medio de transporte o los objetos
transportados, se establecen diversos supuestos para determinar la
vigencia del contrato. Si se trata de cosas o mercaderías, el seguro inicia su
vigencia a partir del momento en que son entregadas al portador, y
termina cuando son puestas a disposición del consignatario. Si se trata del
medio de transporte, se dan las siguientes alternativas:
 Si es por viaje y se pacto un plazo para llevarlo a cabo, si este concluye
estando el medio aun en la ruta, se prorroga hasta la hora veinticuatro del
día en que arribe a su destino; pero, el asegurado deberá pagar la prima
por los días que se hayan tomado como prorroga del plazo original;
 Cuando se aseguran cosas transportadas con relación a un viaje, la
vigencia se inicia desde el momento en que las mercaderías son puesta
en el lugar de salida. Si esta no existe, se estará al momento del zarpe o
salida según sea el medio de transporte; y termina en el momento en que
llegue a su destino; y
 Si se contrata un seguro con relación a un viaje ya iniciado y no se
estipula la hora en que principian sus efectos, se tiene como tal la hora
veinticuatro del día y lugar en que el contrato se celebro.

Modalidades de Pólizas.
Las pólizas fueron clasificadas según la forma en que se
emiten:
nominativas, a la orden y al portador. Pero, en el contrato de seguro del
transporte, por diversos motivos, se habla de las siguientes:
1. Póliza de Viaje: Cuando se refiere a una travesía especifica;
2. Póliza Abierto: Existe en el caso de que cubran una serie de viajes
según los términos contratados;
165

3. Póliza Flotantes: Se caracteriza por un numero indeterminado de


medios de transporte dentro del periodo que se fije en el contrato;
estos medios se van individualizando conforme se están realizando los
viajes, circunstancias que deben informarse al asegurador para
controlar la efectividad del contrato; y
4. Póliza a foro fair: En esa póliza el seguro cubre parte de los bienes
asegurados sin tomar en cuenta el nuecero de viajes que se realice.
En esta modalidad el asegurador no tiene obligación de informar
la realización de los viajes.

Indemnización y Abandono.
Ya sabemos que el monto de la indemnización por el daño causado se
determina de manera objetiva, el que no pasará de la suma asegurada. Si se
trata del medio de transporte se practican expertajes para preciar la
diferencia de valor que tendría como nuevo y usado a efecto de fijar el
monto a pagar.
En el caso de que el siniestro no destruya el objeto pero lo deje inservible el
asegurado podrá exigir el pago total de la suma asegurada y se procede al
abandono del objeto en dominio del asegurador, para que se proceda al
abandono deben ocurrir los siguientes supuestos.
Que el objeto se pierda totalmente o se presuma que el medio esta
perdido o imposibilitado para movilizarse;
Que el medio quede inutilizado a causa del accidente, siempre que la
relación alcance las tres cuartas partes de su valor real;
Cuando se trata de mercaderías que el daño alcance las tres
cuartas partes de su valor real.
El asegurado debe declarar que abandona el objeto para los fines
explicados, en forma total e incondicional. Este abandono beneficia al
asegurador porque le puede reponer en parte la indemnización que pague:
pero, también le puede perjudicar si lo acepta sin mayor investigación. Por
eso la ley lo faculta para objetar la revolución del asegurado, debiendo
manifestarse dentro de los quince días siguientes a la fecha en que recibe la
declaración: si no lo hace, se presume que lo acepta. Al consumarse el
abandono, el asegurador tiene derecho a cobrar el seguro de fletes, si lo
hubiere.
Las personas en el seguro del transporte.
Consideramos una falta de sistemática legal el haber incluido en este seguro
el caso de las personas que viajan y son aseguradas como consecuencia de
una travesía o viaje. El art. 978 dice que los seguros de personas que cubran
los riesgos a que se sometan como consecuencia de un viaje, solo serán
validos si se designa como beneficiario al conyugue del asegurado, a sus
parientes por consanguinidad dentro del cuarto grado, por afinidad dentro del
segundo grado o personas que dependan económicamente de el.

La falta de sistemática la consideramos así porque a esta norma debió


buscársele ubicación en el seguro de personas, y no colocarla como un lunar
en el seguro patrimonial. Por lo demás creemos que en lugar de restarle
166

validez al contrato con tales circunstancias, debió decirse que en el caso de


designar beneficiarios a personas que no se encontraren dentro de esos
vínculos, se tendrán como tales a los herederos legales, ya que una
manifestación en sentido contrario, que por lo demás esta dentro de la
libertad jurídica del asegurado, generaría un enriquecimiento indebido, ya
que se cobro una prima y no se paga indemnización.

SEGURO AGRÍCOLA Y GANADERO.


En un país como Guatemala, en donde la producción nacional se basa en las
actividades agropecuarias, este seguro debería ser de los más importantes
en cuanto a su mercado, estimulado incluso por el estado, en vista del costo
social que implica los riesgos a que están sometidas estas
producciones, puesto que la incertidumbre a las que son sometidas tales
como razones de clima, sequías, exceso de lluvia, plagas, etc. Provoca el
desaliento en los empresarios en continuar en estas producciones. Como
previsión a estos riesgos funciona este seguro, el cual en varios países es
de carácter obligatorio, pues surge emparejado con el crédito rural cuando
se realiza para inversión.
Nuestro Código de Comercio regula esta forma de seguro del art. 979 al 985,
inclusive, al igual que los anteriormente estudiados, es un seguro de
indemnización y forma parte de los que la ley singulariza como seguro de
daños.

Objeto Asegurado.
Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los cultivos
(permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etc. En la
práctica guatemalteca se nota muy poca contratación en este seguro. Más
que todo, es usual en cultivos de gran explotación y en animales
considerados como “pura sangre” o de “pedigree” garantizado. Se
puede decir que este seguro no tiene el impacto que insistentemente se ha
aconsejado para la actividad agropecuaria. El asegurador privado actúa con
mucha cautela para asegurar los riesgos que soporta la vida del campo;
mientras que por otro lado, no existe ninguna política estatal sobre la
materia, sobre todo como parte de una estrategia agraria de desarrollo.

Efectos Principales.
A diferencia de lo que sucede en otros seguros de daños, dada la naturaleza
perecedera de los objetos asegurados, se establece que el aviso del siniestro
debe darse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su realización. El
problema surgiría si el echo ocurre en lugares en que por falta de
comunicación fuera imposible cumplir dentro de tan perentorio tiempo; aún a
riesgo de que esa previsión su explicación porque los siniestros
agropecuarios deben comprobarse de inmediato, creemos que no debió
dejarse tan tajante el cumplimiento de la obligación de aviso del siniestro, o
ampliarse a tres días como máximo.
Particularidades del Seguro Agrícola.
En el caso del seguro agrícola, el contrato puede cubrir provechos
provenientes de cultivos ya efectuados o por efectuarse, los productos ya
cosechados o ambos a la vez. Esto quiere decir que este seguro, sin la
167

claridad de otras legislaciones, puede referirse a distintas etapas del proceso


productivo agrícola. En el caso de asegurar el cultivo, la ley dice que la póliza
deberá expresar el área de siembra, el producto que se sembrará y la fecha
aproximada de cosecha, datos que son importantes para, entre otras cosas,
calcular el monto de la prima, si se trata de asegurar el producto agrícola ya
cosechado, deberá expresarse el lugar de almacenaje.

Si sucede el siniestro y el daño es menor la valuación del daño se aplaza si


así conviene a una de las partes y lo solicita, con el objeto de hacerla hasta
la época de cosecha. Esto tiene por objeto que el valor del daño se c alcule
en forma objetiva, dadas las variaciones futuras en cuanto a la cuantía del
interés asegurado. En ese sentido queda protegido el asegurador para o
pagar una indemnización mayor que la pérdida; y el asegurado, para no
recibirla en una suma menor al valor real del daño; siempre dentro de los
límites de la suma asegurada.

Particularidades del Seguro Ganadero.


Como todo contrato de seguro, tiene un plazo de cobertura, en el de seguro
de ganadero cuando la cobertura es anual, los efectos se prolongan p or un
mes mas para el caso de muerte del ganado, siempre que el fallecimiento
haya ocurrido por enfermedad contraída durante la vigencia del contrato.
Observemos entonces, que este ultra efecto del seguro solo se da si su plazo
es anual. Si por ejemplo, se asegura un toro semental mientras esta en una
exposición de una feria ganadera, no se aplicaría la previsión comentada.

Como el ganado se puede asegurar individualizando los animales, asegurar


un caballo de carrera por ejemplo, o un rebaño completo; si el propietario
enajena uno o mas animales, los beneficios del seguro no se transmiten, a
menos que se enajene el rebaño en su totalidad, dando aviso al asegurador,
quien tiene la opción de manifestar si acepta o no la sustitución del
asegurado.

Si sucede el siniestro (enfermedad o muerte del ganado) el asegurador, en


condiciones normales, deberá pagar la indemnización. En caso de muerte el
valor del interés a pagar es el precio de venta del animal en el momento
anterior al siniestro; y si se trata de una enfermedad, el daño que
directamente cause la dolencia.

SEGURO CONTRA LA RESPONSABILIDAD.


De acuerdo con el art. 1645 del código civil, “toda persona que cause daño o
perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia, esta
obligado a repararlo, salvo que demuestre que el daño o perjuicio se produjo
por culpa o negligencia inexcusable de la victima”. Esta obligación, que tiene
como fuente un hecho o un acto ilícito, genera la llamada “responsabilidad
Civil”.

Este seguro es también una variedad del seguro daños; pero, se caracteriza
por que los daños los surge un tercero que no ha sido parte del contrato, y
que no obstante, tiene derecho a reclamar una indemnizaron por el hecho o
168

acto ilícito que le ha perjudico. Por ejemplo, “el profesional es responsable


de los daños y perjuicios que cause por ignorancia o negligencia
inexcusable...”, según art. 1668 del código civil. Planteemos el caso de que
un cirujano deje un instrumento quirúrgico dentro del cuerpo del paciente, un
abogado ignore como se formule un recurso de casación y lo presente
defectuoso o que un Audito y contador publico establezca cantidades
equivocadas en un Estado Financiero, todo ello puede ocasionar daños que
generan responsabilidad civil. Ante estas responsabilidades, este seguro
cubre el valor de los daños que genere un defectuoso desempeño
profesional.

Recordemos que toda persona esta expuesta a causar un daño. Entre mas
complejos se vuelva la vida moderna, la posibilidad de tener que responder
de un daño o un prejuicio que la ley obliga a reparar, este seguro se presenta
como una alternativa de previsión, en el entendido de que el riesgo
asegurado no es el hecho dañoso que se experimenta en forma directa, sino
la obligación de repararlo en concepto de daños o perjuicios, conforme lo
establezca la ley o el contrato en particular.

Función de este seguro.


Según el art. 986 del Código de Comercio, por el seguro contra la
responsabilidad civil el asegurador esta obligado a pagar la suma
indemnizatoria que el asegurado deba a terceros como consecuencia de
un hecho no doloso que cause a estos un daño previsto en el contrato.

Se puede decir que es una especie de estipulación a favor de un tercero


indeterminado, que se convierte en beneficiario del seguro al sufrir
el siniestro. Según la norma citada, la responsabilidad debe provenir de
un daño previsto en el contrato, aun cuando el riesgo es la responsabilidad
civil como efecto; pero, teniendo como causa el daño contemplado en la
póliza o que resulte de la propia compresión del riesgo. Por ejemplo, un
Auditor y contador público tiene previsto el hecho del daño por ejercicio
profesional, pero lo que se cubre es la reparación que debería pagar si ese
daño se da.

EL SEGURO DE PERSONAS.
El seguro de personas esta enfocado a la protección de la vida de un dividuo
que puede ser o no el contratante del mismo y el pago de una suma
asegurado a los beneficiarios o herederos del asegurado. Dicho seguro,
podrá ser contratado por un interesado que pueda ser o no el asegurado y en
el caso de que el asegurado sea un menor de doce años se requerirá del
permiso personal y de su representante legal, ni tampoco podrá contratarse
seguro en nombre de terceros sin su consentimiento.

Los beneficiarios podrán ser dispuestos en forma libre sin necesidad


de parentesco y deberán aparecer en la póliza, de morir uno de los
beneficiarios antes que el asegurado, si fueren dos o mas la parte de los
169

otros se acrecentaran, si fuese un único el derecho se traspasará a los


herederos del asegurado, a excepción de los que sean nombrados como
beneficiarios irrevocables, en cuyo caso el derecho será traspasado a sus
herederos, la suma asegurada solo podrá ser negada en su pago a aquel
beneficiario que atente contra la vida del asegurado de darse así, el derecho
se traspasara a los herederos de. En casos especiales como suicidio del
asegurado, el asegurador no podrá prescindir de la obligación de cancelar
la suma asegurada, salvo que el contrato de seguro tuviera menos de dos
años de haberse celebrado, en este caso solo deberá cancelar el monto de
las primas que hubiere recibido hasta esa fecha. En este seguro el asegurador
no podrá dejar de pagar la suma asegurada, salvo pacto expresado por
escrito en la póliza y que sea de conocimiento del contratante del seguro.

CONCLUSIONES
 La participación de los contratos mercantiles en las operaciones
comerciales se reviste de un gran importancia pues gracias a ellos los
participantes en los negocio, quedan comprometidos a cumplir con las
obligaciones que fueron aceptadas, así también quedan en libertad
de exigir los derechos que les fueron asignados en la celebración de
un contrato.
 Las características de los contratos y obligaciones mercantiles son
aquellas en las cuales se establecen los medios para representarse en la
celebración de un contrato, así como forma del contrato y las obligaciones
y derechos que se establecen en las cláusulas del contrato.
 La aplicación de las diferentes clases de contratos existentes, depende de
la actividad mercantil a la cual este vaya a ser aplicado, p or ejemplo el
contrato bilateral, en donde cada una de las partes obliga a la otra a
cumplir con las obligaciones prescritas en el contrato, claro ejemplo de
esta clase es el contrato de compra venta.
 Las obligaciones y derechos de los celebrantes de un c ontrato mercantil
quedan estipuladas en las cláusulas de este, y de faltar una de las partes
a sus compromisos la otra podrá prescindir del contrato, por ejemplo si en
un contrato de transporte de mercaderías, estas se pierden el dueño del
medio de transporte pagara los daños sufridos por la perdida del producto
por no haber realizado la entrega.

CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN O REPRESENTACIÓN


Concepto: Conforme a lo estatuye el Artículo 280 párrafo tercero del Código
de Comercio, por contrato de distribución o representación, un comerciante
denominado principal, contrata con otro comerciante denominado distribuidor o
representante, para que por cuenta de este último venda, distribuya expenda
o coloque los bienes o servicios de su giro.
170

LOS CONTRATOS ATIPICOS

1. EL CONTRATO DE LEASING.
Es conocido también como arrendamiento financiero, locación financiera o
arrendamiento con opción a compra.
Operación de arrendamiento financiero el cual entrega a título de
arrendamiento bienes adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del
pago de cánones que recibirá en un plazo determinado, pactándose al final
del período una opción de compra. El activo se amortizará durante la
duración del contrato, generando la utilidad respectiva.
Ejemplo:

Modalidades del Contrato de Leasing.


A. Leasing Operativo: En esta modalidad, el propietario fabricante o
proveedor de un bien lo transfiere a otro para utilizarlo en su actividad
económica.

En este caso, el locador es al mismo tiempo el fabricante o proveedor de los


bienes. En caso de no ser así, el contrato sería de renting, el cual es un
típico contrato de arrendamiento en el que el locador ni fabrica ni provee el
bien.

B. Leasing Financiero.
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento)
proporciona dinero para comprar un bien que necesita el tomador (tomador
del financiamiento y del bien por adquirir), adquiriéndolo directamente del
proveedor y pagándole el valor del mismo.

Elementos
 Dador, La persona que da el financiamiento
 Tomador, el sujeto beneficiario del financiamiento y usuario del bien por
adquirir.

Características
- El tomador o usuario debe tener siempre el derecho a optar por
la compra de los mismos, salvo pacto en contrario.
- El plazo del contrato se negocia en razón de la vida útil del bien
adquirido y es común que sea forzoso.
- El tomador o usuario asume los riesgos y soporta los vicios del objeto
adquirido.

1. Etapas del Contrato de Leasing Financiero


a. Etapa de Administración. lo importante es la utilización del bien adquirido
con el financiamiento.
b. Etapa de Disposición. Vencido el plazo, el tomador decide adquirir el
171

bien, ejercitando el derecho a la opción de compra.

2. Diferencia del leasing financiero con el arrendamiento.


En el Contrato de arrendamiento: la intención de las partes es la de
permitir el uso de un bien y en razón de ello se pacta la renta. La opción de
compra es una preferencia de adquisición, en que las rentas no tienen nada
que ver en el precio.Si no se hace uso del derecho de opción y el bien
es vendido a tercero, el locatario no tiene derecho a que se le entregue parte
del precio vendido.
En el Contrato de leasing: la intención de las partes es negociar un crédito
sujeto a las reglas del mercado financiero, lo que influye en las rent as
periódicas que debe pagar por el uso del bien .La opción debe ser parte del
contrato, el precio de la posible venta se pacta desde la celebración del
contrato y será siempre un valor residual que se calcula tomando en cuenta
el deterioro que sufre el bien. Si no se ejerce la opción y el bien es vendido a
tercero, tendrá derecho a una parte del precio.

2. EL CONTRATO DE FACTORING
Definición.
Es una sociedad financiera cuya función social consiste en comprar deudas
comerciales a la vista o exigibles a corto plazo, negociarlas y prestar un
conjunto de servicios comerciales y financieros a su clientela vendedora de
bienes o servicios, con arreglo a un contrato previo establecido para cierta
duración que vincula al factor con su cliente.

Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante,


según el cual aquel se compromete a transferir al factor todas o parte de las
facturas que posee de terceros deudores y notificarles esa transmisión; como
contrapartida el factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de
garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del deudor y de
pagar el importe, por anticipado, a la fecha fija o mediante deducción de sus
gastos de intervención.
Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente,
contrata con una entidad financiera denominada Compañía de Facturación,
para que ésta le preste un conjunto de servicios en los que incluye
principalmente la financiación de sus créditos con sus clientes, asumiendo el
riesgo del cobro a cambio de una contraprestación.
Como ejemplo tenemos:
* Las Facturas de Compraventa
* Las letras de cambio.
Sujetos del Contrato
Factor, que es la sociedad factoring.
El cliente o sea el titular de los créditos trasferidos al factor.

Diferencia con el Contrato de Descuento


En el contrato de factoring, El cliente que transfiere los créditos debe
quedar desligado de garantizar el pago, por regla. En este contrato, se opera
172

generalmente sobre facturas, o bien sobre un título que a la vez es factura: la


factura cambiaria. Está concebido para absorber una masa de facturas y se
puede trasladar periódicamente, facturas durante el plazo del contrato.
En el Contrato de Descuento. El desligarse de garantizar el pago es una
excepción. Es un negocio regularmente sobre créditos que constan en títulos
de crédito o en libros. Puede negociarse sobre un título de crédito.
3. CONTRATO DE UNDERWRITING
Definición
Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera otorga
prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el
total o parte de los valores a emitir: acciones o deventures, pagando
un precio menor al valor nominal de cada documento, los cuales colocará
posteriormente por un precio mayor.

Diferencia con el Contrato de Suscripción de valor es.


– El contrato de Underwriting, no es un negocio realizado en la bolsa.
– Quien da el financiamiento puede ser un banco, una sociedad
financiera o cualquier sujeto económicamente solvente.
– El prefinanciamiento es sobre títulos valores por emitir.

Sujetos, objeto y forma del contrato.


 Sujetos:
La entidad que da el prefinanciamiento, adquiere los títulos valores a
emitir con la finalidad de colocarlos posteriormente.
 La sociedad anónima que recibe el prefinanciamiento, contrayendo la
obligación de emitir los valores objeto del contrato.

Objeto:
El prefinanciamiento que se otorga y los títulos que se emiten.

Forma: Es libre por regla general.

Modalidades del contrato


 En firme. Cuando el ente que otorga el prefinanciamiento los coloca,
en el entendido de que se convierte en socio temporal de la sociedad
emisora.
 No en firme. Cuando el ente financiero, se obliga a colocar los títulos
pero por cuenta del emisor y los títulos no colocados son devueltos a
la entidad emisora.

4. CONTRATO DE FRANQUICIA
Definición.
Contrato mediante el cual un comerciante, denominado franquiciante,
permite a otro, denominado franquiciado, la comercialización de un
173

producto o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa,


debiéndose seguir las mismas pautas que se observan en la empresa
franquiciante en cuanto a calidad, presentación del producto o servicio su
publicidad, etc, de modo que el consumidor estará recibiendo un bien,
por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el
franquiciante.

Características Es una relación continuada de transferencia de tecnología


entre el franquiciante hacia el franquiciado para la comercialización del
producto o prestación del servicio.

El franquiciante, a cambio recibe el pago de una cuota inicial y se queda


recibiendo regalías periódicas.La franquicia implica licencia de uso de la
marca que distingue su producto o servicio.El franquiciante mantiene una
relación constante sobre las actuaciones del franquiciado en la ejecución del
contrato para controlar el cumplimiento de los requerimientos propios del
contrato.

Clases
Franquicia Piloto, aquella en que se establece una empresa intermedia
encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado
contratos de franquicia.
Franquicia Directa, aquella que se celebra entre el franquiciante y
franquiciado, y es la que se ha tratado.
Franquicia Tecnológica, aquella en que a partir del efecto propio del
contrato, el franquiciado desarrolla su propia tecnología.

Caracteres
Bilateral, conmutativo, atipico, oneroso, por adhesión y de tracto sucesivo.

5. CONTRATO DE “JOINT VENTURES”


Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho –nacionales o
internacionales- realizan aportes de las mas diversas especies, que no
implicarán la pérdida de la identidad e individualidad como persona jurídica o
empresa, para la realización de un negocio común, pudiendo ser este desde
la creación de bienes hasta la prestación de servicios, que se desarrollará
dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de benef icios
económicos.
Es parecido al contrato de participación.

6. CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL


Concepto Este contrato existe cuando un comerciante concesionario, pone
su empresa de distribución o de venta en su caso, al servicio de otro
comerciante o industrial llamado concedente, para asegurar exclusivamente
en un territorio determinado, durante un período limitado y bajo la vigilancia
(dirección) del concedente, la distribución de sus productos, de los que se
174

le ha sido concedido el monopolio de reventa.


Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada
concesionario la prestación de un servicio o producto, así como todas
aquellas actividades necesarias para la prestación de una obra o servicio por
cuenta del concesionario y bajo el control de la entidad concedente a cambio
de una remuneración.
Como ejemplo están:
* Los espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertos
productos.

Elementos
Subjetivos: Concedente y concesionario.
Objetivos: proporcionar productos para su venta.
Formales: No existe formalidad alguna para los mismos.

Caracteres
Bilateral, consensual, atípico, conmutativo, no formal, intuito personae, de
tracto sucesivo.

Diferencias con otras figuras afines


a. Con el contrato de Agencia. En este, el agente actúa en
representación del principal, en la concesión, actúa en nombre propio.
Por la representación que ejerce el agente, si celebra contratos, estos
resultan celebrados por el principal; en cambio en la concesión,
el concedente no es parte de los contratos entre concesionario y
cliente. En el contrato de agencia, el agente no corre los riesgos a
que esta sujeto el objeto negociado; en el de Concesión los
riesgos solo los corre el concesionario.

b. Con el contrato de Distribución En la concesión existe una


subordinación técnica y económica por parte del concesionario al
concedente; en la Distribución, existe una mayor autonomía. El
concedente no tiene establecimientos propios, a diferencia del distribuidor
que puede tenerlas. En el contrato de distribución, se publicita tanto el
producto y su marca como a la empresa distribuidora; en la concesión se
publicita solo la marca del producto y este en sí mismo.

7. CONTRATO DE MAQUILA:
Es un sistema de subcontratación internacional realizado por una empresa
llamada maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son
exportados para que otra empresa del exterior los incorpore a su proceso
productivo o los envíe a un tercer país. La maquila enmarca dentro de los
llamados sistemas especiales de importación - exportación.
Como ejemplo tenemos:
Las fábricas que pulverizan los huesos de los pollos.
175

8. CONTRATOS DE FUTUROS O FORWORD:


Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos activos en
un fecha futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutará el
contrato. Son comunes en las materias primas, las cuales buscan asegurar
frente a los aumentos y bajas en los precios y sobre las divisas que cubren
por adelantado los riesgos de cambio comprando o vendiendo moneda
extranjera.
Ejemplo:
* Las cosechas como el algodón y el trigo.