RESUMEN FAMILIA SEGÚN EL PROGRAMA DE EXAMEN- CATEDRA 2 necesarios y personas con derecho real de uso y habitación que convivan

con el usuario, y aquellas personas a quienes estos deban alimentos.

Solo parte de familia
El CCC no tiene una definición específica, pero ha ampliado su
BOLILLA 1 conceptualización en 2 sentidos: no privilegia una forma determinada y
agrega regulación para las formas actuales de unión convivencial y familias
Punto 1: Familia (origen, función, evolución histórica, concepto. Derecho de
ensambladas; además de apartar el componente heterosexual en la
Familia caracteres, contenido).
conformación de la familia y modificar los cimientos de la filiación,
El DF es el conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas regulando además del régimen de adopción, las TRHA.
familiares, tanto personales como patrimoniales. Disposiciones legales que
Funciones de la familia: ayuda mutua, solidaridad expresada en la división
protegen esos vínculos jurídicos que derivan de la unión conyugal, filiación,
de tareas, tendientes a lograr el desarrollo de todos los integrante;
parentesco.
generación, educación y socialización de los niños; desarrollo afectivo y
Rev Inds: inicio de configuración de la familia moderna, hasta ese entonces socializador a través del amor.
el modelo de familia tradicional tenía como finalidad asegurar la
Punto 2: Matrimonio (evolución histórica. Naturaleza. Condiciones de
transmisión del patrimonio. Se constituían hogares muy numerosos, con
existencia).
fuerte arraigo a la tierra de los ascendentes. En cuanto al régimen
sucesorio, todos los bienes del jefe/pater eran heredados por un único Hasta el año 2010 sólo podía ser entre un hombre y una mujer, con
sucesor- el hijo mayor varón. proyecto de vida común y basado en la asistencia recíproca, procreación y
evolución de la prole.
Con la industrialización se impone otra dinámica organizacional,
separándose la casa y el lugar de trabajo. Se trataba de una familia nuclear A partir de la modificación por Ley de matrimonio igualitario: se trata de
con reducción de sus miembros y diferenciación de roles entre el hombre y una institución, una unión civil, conformada por la unión de dos personas
la mujer. que aceptan someterse a un estatuto legal imperativo, constitutivo de un
estado civil. Aumenta la autonomía, libre elección. Reciben denominación
La familia contemporánea se caracteriza por la concepción como la unión de
de cónyuges. La procreación ya no es el fin objeto de la institución, sino la
dos individuos en busca de amor, solidaridad y contención en el marco de
solidaridad y asistencia.
una sociedad postindustrial de inestabilidad permanente.
Es la comunidad de vida material y afectiva que permite la subsistencia y
Actualmente, se prefiere hablar de familias en plural dada la diversidad de
desarrollo de sus miembros, intercambio solidario de actividades, compañía
formas familiares que conforman la realidad actual, todas ellas bajo la
y apoyo moral
protección integral establecida por el art 14bis CN y en numerosos
instrumentos internacionales. Condiciones de existencia: el consentimiento es uno de los requisitos
esenciales. Se refiere a la voluntad década uno de los contrayentes de
Ya no existe la concepción de la familia en función a la capacidad
unirse al otro con sujeción a las reglas legales a las que se sometió el vinculo
procreacional, o la existencia de hijos, y además se excluye la idea de que
conyugal. ART 406: consentimiento personal y conjuntamente ante
deben ser dos personas de distinto sexo. Todos los vínculos jurídicos tienen
autoridad competente, excepto- matrimonio a distancia.
sustento actualmente en la función de cuidado mutuo y solidaridad.
Entonces, el matrimonio es un acto jurídico familiar bilateral solemne y
En Velez se tenía una concepción patriarcal, considerando que la familia
tiene como elementos esenciales: la expresión de consentimiento
comprendía a la mujer y los hijos legítimos y naturales, más los sirvientes
(declaración verbal, escrita o porcualquier otro medio inequívoco mediante
el cual se expresa la voluntad de casarse. En idioma nacional o extranjero
con traducción o interprete idóneo) y la intervención de autoridad
competente. La ausencia acarrea inexistencia.
Expresión conjunta: coincidir en tiempo y lugar. Aunque se prevé la
posibilidad de que presenten el consentimiento en forma personal y no
conjunta: expresa el consentimiento en el lugar donde se encuentra ante
autoridad competente. Cuya documentación debe ser ofrecida dentro de
los 90 dias de su otorgamiento. Verificando además que no se encuentren
afectados por impedimentos legales y decidir sobre las causas alegadas para
justificar la ausencia.
Debe celebrarse públicamente, si es en la oficina del oficial público, se
requieren 2 testigos, elevándose a 4 si se celebra fuera de ella.
Punto 3: Divorcio
El CCC adopta un divorcio incausado, a petición de ambos o de uno de los
esposos y sin requerir plazo alguno.
En Velez y ley 2393 solo se preveía una separación personal que no disolvía
el vínculo, basada en la culpa por haber infringido algún deber matrimonial
uno o ambos esposos. Con la ley 17.711 se regula la separación personal por
presentación conjunta que consistía en la petición que realizaban ambos
para acceder a un divorcio no dirimente por existir causas graves que hacían
moralmente imposible la vida común. La ley 23.515 instala el divorcio
vincular en Argentina, regulaba por un lado la separación personal que no
disolvía el vínculo matrimonial y por otro, previo al divorcio dirimente cuya
principal consecuencia era que se recuperaba la aptitud para celebrar nuevo
matrimonio.
A la separación personal se podía acceder por 4 vías: con imputación de
causales culpables al otro esposo basándose en el incumplimiento de
alguno de los deberes conyugales., Las otras 3 alternativas eran objetivas
(sin atribución de culpas) debiéndose constatar solamente los presupuestos
fácticos que indicaban que el matrimonio no podía sostenerse:
- alteraciones mentales graves de carácter permanente, alcoholismo o
adicción a las drogas de uno de los cónyuges;
- separación de hecho sin voluntad de unirse por más de dos años;
- presentación conjunta.
A su vez, el divorcio admitía 4 posibilidades: - por las mismas causas
subjetivas que la separación personal; por las objetivas de la separación de
hecho sin voluntad de unirse por 3 años; por presentación conjunta; por
conversión de la sentencia de separación personal.
Si la sentencia declaraba la culpa de uno y la inocencia del otro, éste gozaba
de alimentos, posibilidad de que se le atribuya la vivienda y conservaba la
vocación sucesoria.
Si al decisorio se llegaba por causales objetivas, las consecuencias eran
iguales para ambos.
Sistema actual: se suprimen las causales subjetivas, se eliminan los deberes
matrimoniales como deberes jurídicos, a excepción de la obligación
alimentaria en determinados supuestos. Sin embargo, su incumplimiento no
configura causal de divorcio.
El deber de fidelidad, configura un deber moral, y tanto como la
cooperación y convivencia son pautas orientativas, su incumplimiento no
configura consecuencias jurídicas.
Se elimina el plazo para la tramitación del divorcio. Se suprimen las
audiencias de conciliación, en las que debían exponer al juez las causas
graves que hacían imposible la vida común, y el juez intentaba hacerlos
reflexionar e intentar que continuaran en matrimonio, dándose una
injustificada injerencia en el ámbito privado de los cónyuges.
Actualmente, resulta innecesaria la voluntad de ambos. La disolución puede
ser solicitada por un solo miembro de la pareja, además de poder hacerlo
en forma conjunta, en la cual resulta requisito indispensable presentar un
convenio regulador.
Se establece la irrenunciabilidad a la facultad de solicitar divorcio, y
cualquier pacto o cláusula al respecto se tiene por no escrita- art 436.
BOLILLA 2.
Punto 1: Estado de familia (concepto, elementos. Titulo de estado y
posesión. Acciones, concepto caracteres, clasificaciones. Acto jurídico
familiar)
El estado de familia es el lugar o la posición que ocupa una persona
respecto de la familia a la que pertenece, a partir del cual se determinan
derechos y obligaciones en función de la ubicación del individuo en relación
con sus vínculos familiares.
Naturaleza jurídica: la doctrina coincide en que se trata de un atributo de la
personalidad.
Caracteres: es universal (se aplica a todas las relaciones jurídicas familiares);
es reciproco (une a dos personas de forma correlativa); es oponible erga
omnes; es estable (referido a la permanencia, se restringe su modificación,
pero no es inmutable: ejemplo: divorcio, fallecimiento); es inalienable (no
puede transferirse por voluntad de las partes o por causa de muerte); es
irrenunciable; es imprescriptible (no se adquiere ni se extingue por el
transcurso del tiempo); es de inherencia personal (su ejercicio compete
exclusivamente a quien goce del mismo).
El título de estado de familia es el instrumento que exterioriza
jurídicamente el emplazamiento familiar de la persona y le permiten el
ejercicio de las acciones que de él emergen. Constituye una prueba legal,
cuyo fin es la acreditación y es el medio probatorio más importante.
La posesión de estado es el goce de hecho de determinado estado de
familia, se tenga titulo o no. El nuevo código determina que produce efectos
jurídicos: ART 584: la posesión debidamente acreditada en juicio tiene el
mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por
prueba en contrario. ART 573: excepción al principio, quien reconozca a un
hijo ya fallecido carece de derechos en su sucesión. En materia de adopción,
la posesión de estado de hijo fehacientemente acreditada es una de las
excepciones al principio de que solo pueden ser adoptadas personas
menores de edad: ART 597: adopción del hijo del cónyuge o conviviente y
inc b) si hubo posesión de hijo mientras era menor, fehacientemente
acreditada. En el caso del matrimonio ART423: la posesión de estado pos si
sola no es prueba suficiente para establecer el estado de casados o para
reclamar los efectos civiles del matrimonio. Si existe acta y posesión, no
puede alegarse la inobservancia de formalidades contra la existencia del
matrimonio.
Las acciones de estado son aquellas que tienen por objeto constituir,
modificar o extinguir un estado de familia. Se busca obtener el titulo de
estado correspondiente.
Caracteres: irrenunciabilidad, caducidad por el transcurso del tiempo si no
se ejerce la acción; inherencia personal.
Clasificación: constitutivas (buscan crear un determinado titulo de estado:
adopción); modificativas (modificar un estado previo, existente: divorcio);
extintivas (dan por finalizado un estado familiar: nulidad de matrimonio);
declarativas (cuya sentencia decreta la existencia o inexistencia de los
presupuestos que son fundamento del vinculo jurídico familiar: acción de
reclamación de estado).
El acto jurídico familiar no se encontraba ni se encuentra definido. Debe
tenerse en cuenta lo normado para los actos jurídicos en general: acto
voluntario lícito que tiene como fin inmediato la adquisición, modificación o
extinción de las relaciones o situaciones jurídicas. Cuando esto tenga
contenido familiar, se tratará de actos jurídicos familiares. Se diferencian
con que éstos encuentran en el orden público una limitación a la voluntad
de las partes.
Punto 2: Esponsales
Es la promesa que mutuamente se hacen los integrantes de una pareja de
contraer matrimonio en el futuro. Actualmente es una promesa sin fuerza
vinculante, no permite obligar a su cumplimiento, porque la libertad en la
elección del cónyuge es presupuesto indiscutible del matrimonio
contemporáneo.
El código civil originario y la ley de matrimonio civil previeron que la ley no
reconoce esponsales de futuro y que ningún tribunal admitirá demandas
sobre la materia ni indemnizaciones por perjuicios.
CCC ART401: este código no reconoce esponsales a futuro. No hay acción
para el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar daños
y perjuicios, sin perjuicio de la acción sobre enriquecimiento sin causa o
restitución de donaciones.
Punto 3: leer punto 3 de bolilla 1.
BOLILLA 3
Punto 1: Parentesco.
Es el vínculo jurídico existente ente personas en razón de su naturaleza,
TRHA, adopción y afinidad. art 529
Se abandona la referencia a la sangre o consanguinidad.
-Por naturaleza: vincula a personas que descienden unas de otras, que
tienen antepasado común.
- Por TRHA: apelando al avance tecnológico, la voluntad de ser padres
manifestada a través de conocimiento previo, informado y libre. No
existiendo vínculo, ni deberes ni derechos con los dadores de gametos, ni
acción filiatoria alguna.
- Por adopción: se genera por dicha institución y puede ser simple, plena o
de integración.
- Por afinidad: establecido por el vínculo jurídico que une a un consorte con
los parientes del otro cónyuge.
Cómputo: se llama grado al vínculo entre dos personas que pertenecen a
generaciones sucesivas y establece la mayor o menor proximidad en el
parentesco. Las líneas, son la serie ininterrumpida de grados. Rama es la
línea en relación al origen y tronco es la denominación que se le da al
antecesor común del que derivan 2 o + líneas. art 531
art 532: las líneas son dos: recta que uno a los ascendientes con
descendientes, y la colateral une descendientes del tronco común.
Progenitor a fin: art 672: cónyuge conviviente que vive con quien tiene a su
cargo el cuidado personal del niño o adolescente. 676: alimentos de
carácter subsidiario.
Hermanos bilaterales, tienen los mismos padres, unilaterales: solo 1
ascendente en común en primer grado, difiriendo en el otro.
Efectos:
- civiles: impedimentos matrimoniales art 403; uniones convivenciales:
tienen como requisito la inexistencia de parentesco en línea recta en todos
sus grados, colateral hasta el 2do, y por afinidad en línea recta todos los
grados.; es fuente de obligación alimentaria (ascendientes, descendientes,
hermanos bilaterales y unilaterales, y entre los parientes por afinidad hasta
el 1° grado); en derecho sucesorio es fuente de vocación sucesoria ab
intestato, otorga una porción determinada de la herencia a quienes tengan
carácter de legitimarios, heredando también los parientes colaterales hasta
el 2° grado; autoriza a promover la declaración de incapacidad o capacidad
restringida por cuestiones de salud (dentro el 4° grado y por afinidad dentro
del 2°)
- previsionales y laborales: pueden requerir indemnización por antigúedad
en caso de muerte del trabajador, como así también las sumas que les
corresponden al trabajador que muere en accidente de trabajo. En cuanto
al derecho de pensión, se reconoce el mismo a los hijos menores de edad
solteros y/o con incapacidad o capacidad restringida.
Derecho a la comunicación entre parientes: tradicionalmente se lo ha
llamado régimen de visitas. El código lo regula no solo en relación al
parentesco sino que lo extiende a quienes justifiquen un interés afectivo.
Se trata de un derecho-deber ya que beneficia a quien lo pide como a
aquella respecto de cual se admite.
Quienes tengan a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con
capacidad restringida, enfermos o imposibilitados, deben permitir la
comunicación de éstos con sus ascendientes, descendientes, hermanos y
parientes por afinidad dentro del 1° grado. En caso de oposición fundada
por posible perjuicio a la salud mental o física del interesado, el juez debe
resolver por el procedimiento más breve previsto en la ley local, y
establecer en su caso el régimen de comunicación más conveniente.
Pueden tomarse las medidas que sean necesarias para que se cumpla. art
557.
Punto 2: Impedimentos
Son aquellas prohibiciones de la ley que afectan a las personas para
contraer un determinado matrimonio. Se trata de hechos o situaciones
jurídicas preexistentes que afectan a uno o ambos contrayentes. No es el
hecho en si mismo, sino la prohibición que en consideración a este, formula
la ley. Se encuentran enumerados taxativamete.
Sobre sus efectos se pueden distinguir dos momentos: antes de la
celebración (operan como oposición) y después (operan como causa de
nulidad).
El principio general es que toda persona está habilitada para contraer
matrimonio excepto aquellas que se encuentran comprendidas en
situaciones determinadas por la ley: ART 403: parentesco en línea recta, en
todos los grados, cualquiera sea el origen del vínculo;
- parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera sea el
origen del vínculo;
- la afinidad en línea recta en todos los grados;
- matrimonio anterior, mientras subsista;
- haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio
doloso de uno de los cónyuges/ matrimonio con el cónyuge supérstite de la
víctima.
- tener menos de 18 años;/ dispensa judicial a los 16 años o con
autorización de representante
- falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener
discernimiento para el acto matrimonial/ matrimonio válido: previa
dispensa judicial y si se puede probar intervalo de lucidez, que puede
comprender las consecuencias del acto.
Punto 3: leer punto 3 de bolilla 1.
BOLILLA 4
Punto 1: Alimentos entre parientes.
Los alimentos configuran una obligación civil de base legal, que tiene
fundamento en el principio de solidaridad familiar, correspondiendo su
satisfacción a los parientes de grado más remoto en forma subsidiaria y
sucesiva, y no simultánea respecto a los de grado más cercanos.
Como principio general, siempre son debidos por quienes se encuentran en
mejores condiciones para hacer frente a los mismos. Si existen en la misma
línea y grado dos parientes en condiciones, se encuentran obligados en
partes iguales, aunque el juez puede determinarlos observando las
posibilidades financieras de cada uno y sus cargas familiares, pudiendo fijar
cuotas diferentes.
art 537- los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:
a) ascendientes y descendientes, obligados preferentemente los más
próximos en grado;
b) los hermanos bilaterales y unilaterales.
art 538: entre los parientes por afinidad, se deben los que están vinculados
en línea recta en primer grado.
Para el ejercicio de la acción, se consagra como presupuesto la falta de
medios del accionante para alimentarse e imposibilidad para adquirirlos
mediante su trabajo, ya que tiene carácter asistencial.
Debe probar la falta de medios art 545.
Contenido: art 541: la prestación alimentaria comprende lo necesario para
la subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica, en la medida de
las necesidades de quien lo recibe. Si es menor de edad, comprende
además lo necesario para la educación.
Caracteres: es un deber recíproco.
art 539: no puede ser compensada, ni el derecho a reclamarlos o percibirlos
puede ser objeto de transacciones, renuncia, cesión, gravamen o embargo
alguno. No es repetible lo pagado.
Existen supuestos en los que se puede exigir acción de repetición respecto
de otros obligados al pago, en la proporción que corresponda a cada uno.
Régimen procesal: quien acciona, puede pasar cierta cantidad de tiempo
hasta obtener un resultado definitivo. Los alimentos provisorios se fijan en
ese interin.
art 544: desde el principio de la causa o en el transcurso de ella, se puede
decretar la prestación, y también las expensas del pleito, si se justifica la
falta de medios.
Esto debe tender a la satisfacción de necesidades impostergables durante
ese lapso hasta el dictado de la sentencia. Debe ser de contenido menor al
que pueda resultar del procedimiento, únicamente respecto de gastos
imprescindibles de quien los reclama.
Abuelos: la obligación respecto de nietos menores de edad es unilateral,
quedando obligados solamente aquellos.
Los parientes de grados más alejados quedarán obligados en caso de que
los más próximos se encuentren imposibilitados de cumplir.
Los abuelos pueden iniciar un incidente de coparticipación, a fin de que la
cuota también sea soportada por los abuelos no condenados en el juicio de
alimentos.
Retroactividad de la sentencia: los alimentos se deben desde el día de
interposición de la demanda o desde la interpelación al obligado por medio
fehaciente, siempre que la demanda se presente dentro de los 6 meses de
la interpelación.
Recursos: contra la sentencia de alimentos, no tiene efecto suspensivo, ni el
que lo recibe puede ser obligado a prestar fianza o caución o devolver lo
recibido si es que se revoca la sentencia.
Cese: art 554: si el alimentado incurre en causal de indignidad; por muerte
del obligado o alimentado; cuando desaparecen los presupuestos de la
obligación.
Punto 2: Matrimonio- Formas de celebración
El código regula dos tipos: ordinaria y extraordinaria. La primera comienza
con la solicitud inicial y la segunda se refiere al matrimonio en artículo de
muerte- art 421.
Ordinaria: la solicitud inicial forma parte de las diligencias que se efectúan
previamente, de naturaleza administrativa, en la cual el funcionario
corrobora la identidad, la intención de contraer matrimonio y su aptitud
nupcial.
La solicitud debe contener ART416: nombres, DNI si lo tienen, edad,
nacionalidad, domicilio, lugar de nacimiento, profesión, datos de los padres,
declaración si se han casado anteriormente – en caso afirmativo con quien,
lugar y causa de disolución; si alguno no sabe escribir, el oficial público
debe levantar acta con estas enunciaciones.
Luego, el oficial evalúa la aptitud nupcial, respecto de lo cual se ha
suprimido la presencia de testigos. Si no se prueba la habilidad o se deduce
oposición, el oficial debe suspender la celebración del acto hasta que se
pruebe la habilidad o se rechace la oposición.
El acto de celebración es un acto formal y solemne. El oficial interviene
dando lectura al art 431 sobre los deberes personales de los cónyuges para
luego recibir el consentimiento de los mismos en forma sucesiva. Y
finalmente los declara unidos en matrimonio.
La celebración debe quedar reflejada de manera fiel en un acta labrada por
el funcionario. Deben consignarse además, datos inherentes a las
convenciones matrimoniales y declaración sobre si han optado por el
régimen patrimonial de la separación de bienes. Y debe ser firmada por
todos los intervinientes en el acto. El registro expedirá de forma gratuita
copia del acta y libreta de familia. Art 420
Extraordinaria: matrimonio en artículo de muerte. El oficial público puede
celebrar el matrimonio con prescindencia de todas las formalidades cuando
se justifique que alguno de los contrayentes se encuentra en peligro de
muerte con el certificado del médico correspondiente, o a falta de este, con
la declaración de dos personas. Este riesgo debe ser inminente, pudiendo
ser consecuencia de una enfermedad, accidente o hecho doloso que
exponga al peligro de su deceso. Art 421: en caso de no hallarse oficial
público, puede celebrarse en presencia de cualquier juez o funcionario
judicial, quien debe levantar acta de la celebración, haciendo constar las
circunstancias del art 420 con excepción del inc f, y luego remitirla al oficial
público para que la protocolice.
Art 2436: se excluye de la sucesión al cónyuge si el causante muere dentro
de los 30 días de contraído el matrimonio a consecuencia de la enfermedad
existente al momento de la celebración, conocida por el supérstite, y de
desenlace fatal previsible, excepto que haya sido precedido de unión
convivencial..
Oposición: es el derecho que la ley reconoce a ciertas personas vinculadas
con los contrayentes y al Ministerio Público, para alegar ante el oficial
público la existencia de impedimentos, los cuales operan como causas de
oposición a la celebración, si no se funda en ellos, debe rechazarse sin más
trámite.
Legitimados activos: cónyuge de la persona que quiere contraer
matrimonio, ascendientes, descendientes y hermanos de alguno de los 2,
cualquiera sea el origen del vinculo, y al MP cuando tenga conocimiento de
estos impedimentos. Se deroga la legitimación del tutor o curador para
oponerse, ya que el contrayente debe contar con dispensa judicial.
Procedimiento: ante el oficial que va a celebrar el matrimonio, verbalmente
o por escrito. Si es verbal, el oficial libra acta y firma junto con el oponente.
Si es escrita, se debe transcribir en el acta con la misma formalidad. Art 413:
forma: datos personales, vinculo que lo une al contrayente, impedimento
en que se funda, documentación que lo prueba o referencias del lugar
donde está si no cuenta con ella, y cualquier información útil.
Plazo: desde que los contrayentes comparecen por primera vez ante el
oficial, hasta la celebración.
Deducida, el oficial se las pone en conocimiento a los contrayentes, si
alguno admite el impedimento se deja constancia en el acta y no se celebra
el matrimonio. Si no lo reconocen, deben expresarlo al oficial dentro de los
3 días de la notificación para que se suspenda la celebración y se remita el
acta labrada al juez competente, con vista al MP.
Una vez que se dicta sentencia, si se rechaza se celebra el matrimonio y si se
hace lugar a la oposición, no podrá celebrarse. Debiendo el oficial transcribir
la parte dispositiva al margen del acta respectiva.
Punto 3: leer punto 3 de bolilla 1.
BOLILLA 5
Punto 2: Prueba del Matrimonio.
La prueba normal y ordinaria es la documental que entrega el Registro Civil,
es un instrumento publico que crea presunción legal de la veracidad de su
contenido.
Cuando existe imposibilidad de presentación de los instrumentos
mencionados, ya sea por desconocimiento de su existencia, extravío o
destrucción, puede probarse por otros medios si es que, simultáneamente
se acredita la imposibilidad de presentación. Sin embargo, se mantiene el
valor convalidante de la posesión de estado si existe un acta, pero en ella
existen vicios formales que pudieran poner en duda la existencia de
celebración del acto.
Punto 3: Divorcio por presentación conjunta.
leer punto 3 de bolilla 1.
En caso de presentación conjunta, es necesario presentar un convenio
regulador, el cual debe contener las cuestiones relativas a la atribución de la
vivienda, la distribución de los bienes, y las eventuales compensaciones
económicas entre cónyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en
especial, la prestación alimentaria. Existiendo para cualquiera de las partes
garantías que avalen el cumplimiento de su propuesta. art 439
El juez puede exigir que el obligado otorgue garantías reales o personales
como requisito para la aprobación del convenio. Una vez homologado, o la
decisión judicial pueden ser revisadas si la situación se ha modificado
sustancialmente. art 440
Puede ocurrir que las peticiones sean irrazonables o no sean aceptadas por
el otro, resultando necesaria la actuación del juez para aquellas cuestiones
en las que no se ha acordado.
El art 8 de la ley 26.994 regula la posibilidad de convertir la separación
personal en divorcio por solicitud conjunta o unilateral ante juez
competente. Cuando ambos lo solicitan, el trámite es simple y el magistrado
homologa sin ningún otro requisito. Cuando solo uno lo pide, se da vista por
3 días y luego se resuelve, sin posibilidad de impedir el acceso al divorcio. El
traslado tiene como objeto poner en conocimiento del otro la pretensión de
su cónyuge.
BOLILLA 6
Punto 1: El consentimiento matrimonial
El consentimiento marital es uno de los requisitos esenciales para la
existencia del matrimonio. Es la voluntad de cada uno de los contrayentes
de unirse al otro con sujeción a las reglas legales a las que está sometido el
vínculo conyugal. ART406: es indispensable el consentimiento de ambos
expresado personal y conjuntamente ante autoridad competente, excepto
lo previsto para celebrar el matrimonio a distancia. El acto que carece de
este requisito no produce efectos civiles.
Es la declaración verbal, escrita o por cualquier medio inequívoco mediante
la cual expresan su voluntad de contraer matrimonio.
No puede someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo, condición y
cargo, se tiene por no expresado, sin que ello afecte la validez del
matrimonio, resultando ser ineficaz la modalidad.
Vicios del consentimiento: ART 409: - violencia, dolo y error acerca de la
persona del otro contrayente;
- el error acerca de las cualidades personales del otro, si se prueba que
quien lo sufrió no habría consentido el matrimonio si hubiese conocido ese
estado de cosas y apreciado razonablemente la unión que contraía; el juez
debe valorar el error considerando las circunstancias personales de quien lo
alega. Es el falso conocimiento de un hecho al que el contrayente llega de
manera espontánea.
- violencia, coacción externa, forzando la voluntad. Puede ser tanto física
como moral o intimidación. ART 276: fuerza e intimidación: la fuerza
irresistible y las amenazas que generan el temor de sufrir un mal grave e
inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes
de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las
amenazas debe ser juzgada en cuenta a la situación del caso particular.
- Dolo: afecta la intención de uno o ambos contrayentes y puede tener lugar
a través de una acción u omisión dolosa. ART271: toda aserción de lo falso o
disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que
se emplee para la celebración del acto. La omisión dolosa causa los mismos
efectos, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u
ocultación. ART272: es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es
determinante de la voluntad, causa un daño importante y no ha habido dolo
por ambas partes.
Punto 2: inexistencia y nulidad
Art 406: para la existencia del matrimonio es indispensable el
consentimiento de amos contrayentes expresado personal y conjuntamente
ante autoridad competente.
Se diferencia con la nulidad porque: un matrimonio inexistente no produce
efecto civil alguno, aún cuando sean de buena fe, y el matrimonio anulado
puede tener consecuencias si uno o ambos contrayentes son de buena fe.
- la inexistencia no requiere el dictado de una resolución que lo declare, no
tiene plazo de prescripción o caducidad. La nulidad requiere una sentencia
dictada en proceso iniciado por los legitimados.
- la regulación de la nulidad incluye, en algunos casos, la posibilidad de su
confirmación y/o caducidad de la acción para solicitarla, siendo esta
posibilidad inviable frente a la inexistencia del matrimonio.
Punto 3: Proceso de divorcio.
Art 438: requisitos y procedimiento: toda petición debe acompañarse de
propuesta que regule los efectos, la omisión impide su trámite.
Si el divorcio lo pide uno, el otro puede ofrecer una propuesta reguladora
distinta. Deben acompañar los elementos en que se fundan; el juez puede
ordenar de oficio o a petición de partes, que se incorporen otros que sean
pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo
convocar a los cónyuges a una audiencia.
En ningún caso el desacuerdo suspende el dictado de la sentencia de
divorcio. Debiendo resolver dichas cuestiones el juez de conformidad con el
procedimiento más breve previsto por la ley local.
BOLILLA 7
Punto 1: Nulidades (clasificación. efectos)
Los arts 424 y 425 establecen que el matrimonio puede verse afectado
únicamente por supuestos de nulidad absoluta y relativa.
La nulidad relativa tiende a proteger el interés particular y familiar de los
contrayentes.
Las nulidades matrimoniales se diferencian de los actos jurídicos en general:
no pueden decretarse de oficio; la nulidad de los actos matrimoniales puede
articularse como acción u omisión, mientras que las nulidades
matrimoniales solo pueden articularse como acción; el MP o cualquier
interesado "excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr
un provecho" pueden invocar la nulidad absoluta de los actos jurídicos, cosa
que difiere en el régimen de nulidad matrimonial, ya que solo los
legitimados pueden invocarla; la acción de nulidad relativa en relación a los
actos jurídicos en general es prescriptible y renunciable, las acciones del
estado de familia en las que se encuentra la nulidad del matrimonio, son
irrenunciables e imprescriptibles, sin perjuicio de su extinción en los casos y
formas previstas.
Causales de nulidad absoluta: los impedimentos del art 403: parentesco del
inc a, b y c; matrimonio anterior mientras subsista; y supuesto de crimen.
Legitimación para deducir la acción de nulidad absoluta: puede demandarse
por cualquiera de los cónyuges y por los que podrían oponerse a la
celebración del matrimonio (art 411)
Causales de nulidad relativa: matrimonio celebrado con el impedimento f)-
adolescente; inc g)- falta permanente o transitoria de salud mental; el
matrimonio celebrado con alguno de los vicios del consentimiento, no
puede prosperar si continúo la cohabitación por más de 30 días después de
haber conocido el error o haber cesado la violencia. El plazo para interponer
la demanda es de 1 año de cesada la cohabitación.
Caducidad de la acción de nulidad por muerte de uno de los cónyuges: no
puede ser intentada después de la muerte de uno de los cónyuges. La
acción deducida por el MP sólo puede ser promovida en vida de ambos
esposos.
Excepciones: que la acción sea deducida por el cónyuge supérstite de quien
contrajo matrimonio mediante impedimento de ligamen y se haya
celebrado ignorando la subsistencia del vínculo anterior: que la acción sea
necesaria para determinar el derecho del demandante y la nulidad absoluta
sea invocada por descendientes o ascendientes; quela acción sea deducida
por un cónyuge contra el siguiente matrimonio contraído por sus cónyuges,
si se opusiera la nulidad del matrimonio del cónyuge demandante, se debe
resolver previamente la oposición.
O sea, para que proceda la excepción- requisitos: que exista un derecho
cuya certeza dependa de la nulidad del matrimonio, que la última opere
como un presupuesto para otra acción; que se trate de nulidad absoluta;
que quienes la invoquen sean ascendientes o descendientes.
Efectos: la sentencia de nulidad deja sin efecto el estado de familia
adquirido y los consortes son desplazados del estado de casados y vuelven
al que tenían antes de la celebración del acto matrimonial. La sentencia es
retroactiva y declarativa, proyecta sus efectos al día de la celebración del
matrimonio. La nulidad no afecta solo el vínculo conyugal, sino que sus
consecuencias inciden en todo un cúmulo de situaciones familiares creadas
hasta la sentencia de nulidad.
La nulidad y la buena o mala fe, no perjudica los derechos adquiridos por
derechos de buena fe que hayan contratado con los cónyuges.
Efectos en caso de buena fe de ambos cónyuges: la sentencia de nulidad
pone fin al deber de alimentos; si se genera desequilibrio económico en uno
de los dos, puede acudir al sistema de prestaciones compensatorias;
excepcionalmente puede continuar usándose el apellido; subsiste la
emancipación que deriva de la celebración del matrimonio; en cuanto al
Derecho Hereditario, la nulidad queda comprendida dentro del término
"decisión judicial" que implique el cese de la convivencia, excluye el
derecho hereditario entre cónyuges- art 2437; corresponde derecho de
pensión si uno de los dos fallece antes del dictado de la sentencia; se
disuelve el régimen convencional o legal supletorio, la disolución de la
comunidad se produce con efecto retroactivo al día de la notificación de la
demanda; en cuanto a la filiación, la sentencia no altera los deberes y
derechos que conlleva la responsabilidad parental.
Efectos en caso de buena fe de uno solo: lo mismo que el anterior en caso
de alimentos, compensación y apellido; subsiste la emancipación en su
cabeza; puede demandar por daños y perjuicios, subsiste el derecho
hereditario, si estaban bajo régimen de comunidad: puede optar por
considerar que el matrimonio estaba regido por el régimen de separación,
liquidar los bienes, exigir la demostración de los aportes de cada cónyuge y
dividir los bienes.
Efectos de la mala fe de ambos: el matrimonio anulado celebrado con mala
fe de ambos no produce efecto alguno, se retrotrae a la fecha de
celebración. Los bienes se distribuyen, si se acreditan los aportes, como si se
tratara de una sociedad no constituida regularmente. No afecta los
derechos adquiridos por terceros de buena fe.
Punto 2: Efectos personales del matrimonio:
Cohabitación: art 431: de los esposos que se comprometen a desarrollar un
proyecto de vida en común basado en la cooperación, convivencia y deber
moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua.
Hay que distinguir convivencia de cohabitación, porque ésta implica que
tienen la obligación de vivir juntos, y aquella conlleva la compañía del otro.
La cohabitación implica tanto la convivencia material como la comunidad
psicológica, que exige una profunda e integral comunicación entre ellos en
todos los niveles del ser. La interrupción de la cohabitación no debe
asimilarse como la interrupción de la convivencia en el mismo domicilio. Así,
no implicaría convivencia quienes aún habitando en la misma vivienda,
muestran voluntad de sustraerse del proyecto común que significa
compartir su plan de vida.
Fidelidad: especial lealtad que se deben los cónyuges por causa del
matrimonio en todos los aspectos de la vida. Es un deber de índole moral
que no trae aparejada sanción civil, no configura causal de divorcio, ni
habilita reclamo indemnizatorio.
Asistencia: comprende la ayuda mutua, el respeto recíproco, cuidados
materiales y espirituales que deben dispensarse. Derecho- deber
Alimentos: como prestación, si se fundan en el deber de asistencia, se
traduce en valores pecuniarios, de contenido económico que permiten la
subsistencia material. Es un Deber. Se deben entre sí durante la vida común
y separación de hecho.
Punto 3: Efectos del divorcio.
Compensación económica: conjunto jurídico que pretende evitar las injustas
desigualdades que el divorcio provoca como consecuencia de la diferente
capacidad de obtener ingresos que se desarrollan y consolidan durante el
matrimonio.
Art 441: ante el empeoramiento de la situación de uno de los cónyuges cuya
causa es el vínculo matrimonial y su ruptura. Puede consistir en una
prestación única, en una renta por tiempo determinado e,
excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero con
el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que
acuerden las partes o el juez.
Se fija un plazo de caducidad para reclamarla de 6 meses computados desde
el divorcio. Y resulta exigible a partir de la sentencia firme.
Art 442: a falta de acuerdo en el convenio regulador, el juez debe
determinar su procedencia y monto sobre la base de diversas
circunstancias: estado patrimonial de cada uno al inicio y finalización;
dedicación que le brindó cada uno a la familia y a la crianza y educación de
los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al
divorcio; la edad y estado de salud de ellos y sus hijos; la capacitación
laboral y posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge que solicita la
compensación; la atribución de la vivienda familiar y si recae sobre bien
ganancial, propio o arrendado.
La atribución de la vivienda: prescinde de toda culpa y se apoya en pautas
objetivas para determinar el beneficiario: la persona a quien se le atribuye
el cuidado de los hijos; la persona que está en situación económica más
desventajosa para proveerse una vivienda por sus propios medios; el estado
de salud y edad de los cónyuges; los intereses de otras personas que
integran el grupo familiar.
A petición de parte interesada, el juez puede fijar una renta compensatoria
por el uso del inmueble a favor del cónyuge a quien no se le atribuye la
vivienda; que el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo expreso de
ambos; que el inmueble ganancial o propio en condominio no sea partido ni
liquidado. La decisión produce efectos frente a terceros a partir de su
inscripción registral. Si es un inmueble alquilado, el cónyuge no locatario
tiene derecho a continuar en la locación hasta el vencimiento del contrato,
manteniéndose obligado al pago y las garantías que se constituyan en el
contrato.
El derecho de atribución del uso de la vivienda cesa por cumplimiento del
plazo fijado por el juez; cambio de circunstancias que se tuvieron para su
fijación; por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria.
Alimentos posteriores al divorcio. art 434: deben fijarse a favor de quien
padece una enfermedad grave preexistente al divorcio que le impida
autosustentarse, si el alimentante fallece la obligación se transmite a sus
herederos; a favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni la
posibilidad de procurárselos- la obligación no puede tener una duración
superior a la cantidad de años que duró el matrimonio y no procede a favor
del que recibe la compensación económico del art 441.
La obligación cesa si desaparece la causa que la motivó, si la persona
beneficiaria contrae nuevo matrimonio o vive en unión convivencial, o
cuando el alimentado incurre en causal de indignidad.
Si en el convenio regulador se hace referencia a los alimentos, rigen las
pautas convenidas.
En cuanto al derecho sucesorio: cesa la vocación hereditaria por divorcio.
BOLILLA 8
Punto 2: Régimen de bienes del matrimonio.
Los efectos patrimoniales del matrimonio derivan tanto de la necesidad de
sostenimiento del hogar y mantenimiento de sus miembros, como de la
necesidad de determinar cómo se distribuirá el patrimonio al momento de
la disolución y cómo se regirá la administración de los bienes.
Existen distintos regímenes patrimoniales:
- por su obligatoriedad: imperativos (regidos por ley con carácter de orden
público), convencionales (se puede elegir entre alternativas legales, una de
las cuales se aplica a falta de opción), y libres (sometidas al D. común, por
no tener normativa específica).
- por la posibilidad de su modificación: mutables o inmutables.
- por la consignación y destino de la propiedad de los bienes. Tipos:
1) R. de absorción de la personalidad económica de la mujer por e marido:
siendo éste el único propietario y administrador; dispone libremente de la
totalidad de bienes; único responsable de las deudas y cargas de la familia.
Disuelta: la mujer sólo tenía derechos como heredera de una parte (s XIX)
2) R. de reconocimiento parcial de los derechos de la esposa: D Germánico y
Romano. Al disolverse, el marido debía devolver los bienes - inmuebles o
muebles- o su valor quedándose con los frutos. Variantes: unidad de bienes
(aportes de la esposa configuran un crédito a su favor al concluir) y unión de
bienes (esposa conservaba la nuda propiedad, entregando la administración
y usufructo al marido).
3) R. de separación: D romano. Existe independencia patrimonial entre
cónyuges; el matrimonio no modifica la propiedad, la conservan sobre los
bienes anteriores y posteriores, teniendo exclusiva responsabilidad por las
deudas contraídas, con excepción de las provenientes de cargas del hogar.
4) R de participación: régimen mixto, durante el matrimonio tienen libre
administración y disposición; durante la disolución, se deben equiparar las
ganancias.
5) R. de comunidad: formación de una masa de bienes que a su conclusión
deberá dividirse entre cónyuges o supérstite y herederos. Cuentan con una
expectativa común sobre los bienes adquiridos. No implica necesariamente
una propiedad durante. ART 469-470: la masa común no se forma hasta que
culmina el régimen de comunidad: universal (bienes antes y durante y
existe responsabilidad común por las deudas que contraigan); restringida
(bienes propios, como los anteriores y las adquisiciones gratuitas durante y
bienes comunes).
- Criterios de clasificación según facultades de gestión de los bienes:
a) R. de administración marital: todos los bienes por el marido.
b) R. de administración separada: cada uno administra y dispone libremente
de los bienes propios y los gananciales.
c) R. de administración conjunta: deben administrar y disponer
conjuntamente de los bienes gananciales.
d) R. de administración indistinta: cualquiera puede realizar actos de
administración o disposición de los bienes comunes, sin actuación conjunta.
Durante la vigencia del código civil se imponía de forma imperativa el
régimen de comunidad, ello fundado en que es un régimen de estricta
justicia, con primacía del orden público y porque ofrece mayor protección a
los terceros con los que contratan.
Actualmente, ha sido necesario el cambio de régimen debido a que existen
diferentes modelos de familia que requieren distintas formas de
organización económica. Ampliándose el margen de la autonomía de la
voluntad.
El CCC permite la opción entre dos regímenes, donde se da solución clara a
los bienes que lo componen, forma de gestionar los bienes propios y
gananciales, responsabilidad de cada uno frente a sus acreedores durante y
a la disolución. A falta de opción, el régimen que se aplica se caracteriza
por: a) es una comunidad restringida de ganancias b) la gestión de bienes
propios y gananciales es separada c) el régimen de deudas frente a los
acreedores es separado d) los gananciales se dividen por mitades a la
disolución, y en caso de muerte la división es entre supérstite y herederos.
Existen acuerdos sobre cuestiones vinculadas al régimen patrimonial-
matrimonial: en el CC sólo existían 2 convenciones, debía realizarse un
inventario de bienes que se llevaban a la unión y las donaciones entre ellos
(sólo el marido a la mujer).
En el CCC art 446: se establece que antes de la celebración del matrimonio,
se pueden realizar convenciones con estos objetos:
1) designación y avalúo de los bienes que llevan al matrimonio
2)enunciación de las deudas 3) donaciones entre ellos 4) opción que hagan
por alguno de los regímenes. (donaciones, inventario y opción por régimen
de separación, ya que a falta de opción se aplica el de comunidad).
En cuanto a las formas de estas convenciones, el CCC establece que deben
ser por estructura pública, pudiendo modificarse por el mismo instrumento,
con anterioridad a la celebración. Si no se cumple, es inválida y su eficacia
se encuentra condicionada a la celebración del matrimonio.
Se puede modificar el régimen elegido luego de 1 año de vigencia, sin límite
de veces que puede modificarse. Para su publicidad, se establece la
necesidad de anotar marginalmente en el acta de matrimonio la
modificación. Es a partir de allí que empieza a tener efectos para terceros (
3 meses después), para las partes desde la celebración o fecha de la
resolución judicial que lo determina.
Los acreedores pueden solicitar que les sea inoponible si les causa perjuicio.
La acción prescribe al año de haber conocido el cambio. La norma será
aplicable exclusivamente a los acreedores de los cónyuges bajo régimen de
comunidad que cambian al de separación y exclusivamente para las deudas
sobre conservación y reparación de bienes comunes, porque es el único
caso en que puede producir perjuicio.
En cuanto a la capacidad para realizar estos convenios, la edad mínima
coincide con la mayoría de edad. Los menores requieren dispensa judicial o
autorización de los padres. En esos casos, no pueden celebrar
convenciones, ni optar por un régimen, quedando sometidos al de
comunidad de ganancias. Una vez que cumplan la mayoría de edad, pueden
modificarlo. Aquellos que se encuentran emancipados por matrimonio,
pueden modificarlo al año de vigencia.
El CCC incorpora el "Régimen Primario", que se integra por normas
imperativas que se aplican a todo régimen patrimonial del matrimonio que
tiene por objeto, asegurar un sistema solidario que obligue a ambos a
satisfacer necesidades del hogar y asegurar los acreedores que las deudas
serán solventadas con el patrimonio de ambos, proteger la vivienda familiar
y sus bienes.
-Deber de contribución: art 455 al propio sostenimiento, necesidades del
hogar e hijos, resultando obligados con todo su patrimonio. Si uno se dedica
exclusivamente al hogar, se toma como contribución. Se evalúa en
proporción a sus capacidades económicas. En el régimen de separación,
quien aporta más puede pedir reembolso. El que no cumple puede ser
demandado judicialmente por alimentos, que en general el reclamo suele
producirse luego de la separación de hecho.
- Protección de la vivienda: elemento esencial para la satisfacción delas
necesidades elementales, con independencia de quién tenga la titularidad.
Existen reglas para evitar que disponga de ella.
Régimen de comunidad: Velez contaba con un solo régimen: al que se
denominó sociedad conyugal, que contaba con sistema de administración
marital y responsabilidad por las deudas conjunta.
En 2015, antes de la vigencia del CCC, el único régimen se caracterizaba por:
tratarse como una sociedad; regulaba la "dote"; no existían normas claras
sobre la indivisión postcomunitaria; había discordancia de criterio sobre la
existencia de bienes gananciales de carácter dual, lo cual generaba
inseguridades en la administración y disposición de bienes adquiridos con
dinero propio o ganancial; entre otras
El CCC crea un sistema patrimonial matrimonial, permitiendo la opción, y
fijando que ante falta de opción se aplica el régimen de comunidad.
Este Régimen de Comunidad consiste en la formación de una masa de
bienes que a su conclusión deberá dividirse entre cónyuges o supérstite y
herederos.
Existen distintos tipos: universal (bienes que se llevan al matrimonio y
adquiridos después sin necesidad de considerar el origen; responsabilidad
común por las deudas que contraigan ambos); restringido ( bienes propios y
gananciales)
En el CCC el régimen de comunidad de ganancias es de carácter supletorio.
Hasta la finalización, tienen la libre administración de bienes, con las
limitaciones en que se requiere asentimiento y cada uno responde con sus
bienes propios y gananciales adquiridos por cada uno.
Alcance: 1) los cónyuges no están obligados a realizar un contrato para
determinar la forma en que van a regular las relaciones patrimoniales entre
sí y frente a terceros 2) hacer una convención estableciendo un régimen
constituye opción 3) si no formaliza una al momento de la celebración de las
nupcias, quedan sometidos al régimen de comunidad.
El CCC opta por la comunidad restringida de ganancias, compuesta por las
adquisiciones posteriores a la celebración del matrimonio.
Momento en que empieza la comunidad: no puede estipularse que
comience antes o después de la celebración, excepto en caso de cambio de
régimen. Puede que las personas estén en unión convivencial y hayan
celebrado un pacto de convivencia, y convenio de compartir los bienes
generados por cualquiera de ellos durante la unión, pero la comunidad
empieza, si deciden casarse, luego de la celebración.
Los bienes de los cónyuges se dividen en bienes propios y gananciales (que
integran la comunidad y al finalizar se dividen por partes iguales).
Régimen de comunidad: Gestión- poder que la ley otorga a uno o ambos
para efectuar actos jurídicos con relación a los bienes propios y comunes
durante la vigencia del régimen patrimonial matrimonial.
El hecho de que un bien sea ganancial, no se refiere a un derecho actual,
sino a que al concluir la comunidad, éste integrará la masa partible.
Un régimen de comunidad puede tener distintos sistemas de administración
de bienes: conjunta o separada: donde existen dos masas de
administración, sobre bienes propios y gananciales, respecto de los cuales el
derecho común de ambos sobre esos bienes queda diferido a la conclusión
del régimen.
Anteriormente, administración a cargo del marido, siendo la mujer
considerada incapaz relativa de hecho.
Gestión de bienes propios: comprende la administración y disposición de los
bienes propios y gananciales. El principio general es que es libre, excepto
aquellos casos en que se requiera asentimiento. En los bienes propios, cada
uno tiene una propiedad y derecho de administración casi totalmente
exclusivo, fundado en que no serán partidos al momento de la disolución.
Excepto: bien de familia, muebles indispensables de ella y necesarios para el
uso del trabajo del otro, sin asentimiento, impidiendo a los acreedores
ejecutar, a menos que las deudas hayan sido contraídas por ambos o con
asentimiento.
Gestión de bienes gananciales: se limita la libre administración y
disposición. ART 470: asentimiento fundado en la necesidad de preservar el
eventual derecho al 50% de los bienes del cónyuge no titular, que podría ver
afectada su expectativa por enajenaciones o gravámenes fraudulentos.
leer punto 2 bolilla 13.
Los bienes adquiridos conjuntamente pueden ser administrados por ambos
en conjunto, y disponer de ellos. En caso de disenso, se puede pedir
autorización judicial, si la negativa no está justificada, la resolución del juez
es oponible.
Condominios: excepto que se haya pactado la indivisión, todo condómino
puede pedir la partición. En caso de condominio entre cónyuges el juez
puede negarla si es contrario al interés familiar. Cada condómino puede
enajenar y gravar la cosa en la medida de su parte indivisa sin asentimiento.
Los acreedores pueden embargarla y ejecutarla sin esperar el resultado de
la partición, la cual les es inoponible. Entre cónyuges se requiere
asentimiento.
En caso de los bienes gananciales de origen dudoso: ninguno puede
justificar la propiedad exclusiva, la administración y disposición es conjunta
con las limitaciones y alcances del 471.
En cuanto a las deudas: responden por mitades por las deudas personales
de cada uno, como también las solidarias y concurrentes.
Fraude a la ganancialidad: a fin de evitar las maniobras que intenten evadir
el régimen imperativo del matrimonio, son inoponibles los actos realizados
por el otro dentro de los límites de sus facultades con el propósito de
defraudarlo. Se preserva la integralidad del patrimonio ganancial y evita la
defraudación de derechos protegidos por el régimen primario.
Régimen de separación de bienes: en el CC se trataba como un régimen
residual que se aplicaba en los supuestos en que, por mala administración,
concurso o quiebras, separación personal por abandono o administración
por tercero, se abandonaba el régimen de comunidad. El CCC permite
establecer el sistema de separación de bienes a petición de uno de los
cónyuges, en los supuestos del art 477.
Es un régimen de bienes general y autónomo que se rige por el principio de
independencia entre los cónyuges respecto de la titularidad de los bienes,
su gestión y responsabilidad derivada de las deudas y obligaciones
personales. Cada uno conserva la titularidad de los bienes y derechos que le
pertenecen al momento de comenzar el matrimonio y los adquiridos
despues.
Existen entonces, 2 masas patrimoniales coincidentes con los patrimonios
de cada uno. Administran y disponen libremente de los bienes de su
patrimonio, excepto lo que respecta al régimen primario.
Caracteres: es un régimen formal (requiere escritura pública antes de la
celebración y cuando decidan cambiar de régimen. Bajo sanción de nulidad
absoluta), principalmente voluntario (no se presume ni se aplica
subsidiariamente, debe elegirse); excepcionalmente impuesto por el juez
para salvaguardar intereses familiares; falta de masa patrimonial común..
Condominio entre cónyuges con régimen de separación: puede establecerse
voluntariamente o se presume por ley cuando no se puede prever el origen
del bien. En el supuesto de bienes adquiridos en régimen de copropiedad, la
indivisión surgirá de la decisión expresa. No tienen la característica de un
bien de comunidad de ganancias. Adquiridos en condominio, se rigen por el
régimen general de la propiedad.
En cuanto a la administración, se aplican las reglas del condominio; se
impone la decisión de quien tiene un mayor porcentaje en el bien, en caso
de disenso: art 1994: x suerte.
Excepto que se haya convenido la indivisión, todo condómino puede en
cualquier tiempo pedir la partición, pudiendo el juez negarla si es contrario
al interés familiar.
La administración es libre sobre los bienes de los cuales es titular, tiene
plena autonomía. Puede cualquiera encargar voluntariamente al otro la
administración de sus bienes, aplicándose las normas del mandato,
resultando obligado a rendir cuentas y se le debe retribución por la tarea
realizada.
Cese del régimen de separación de bienes: por disolución del matrimonio y
por modificación del régimen. Si el matrimonio finaliza por divorcio, el
régimen cesa con la interposición de la demanda o presentación conjunta o
el momento de separación de hecho si hubiera sido anterior. Si es por
nulidad, debe tenerse en cuenta la buena o mala fe, si ambos son de mala
fe se tiene como si nunca hubiera existido, si hubo buena fe de ambos o de
uno, se tiene en cuenta la sentencia de nulidad.
Si es por modificación, se entiende que es desde que se firma la escritura de
cambio de régimen, y para terceros desde que se inscribe en el registro civil,
marginalmente en el acta de matrimonio. Los acreedores que se vean
perjudicados, pueden pedir que les sea inoponible, en el término de un año
desde que tomaron conocimiento del mismo.
Punto 3: Pasivo de la "Soc Conyugal"
Existen dos sistemas de deudas: se establece un pasivo provisorio destinado
a determinar cómo responden los cónyuges frente a sus acreedores durante
la vigencia del matrimonio. Y el pasivo definitivo que determina las cargas
de la comunidad, o qué masa de bienes debe soportar la deuda. El pasivo
provisorio implica la faz externa, atiende a la relación entre cónyuge deudor
y acreedor; y el pasivo definitivo: es la faz interna de la obligación, derecho
del cónyuge que pagó la deuda de exigir al otro que asuma su parte de la
deuda, lo cual se plantea en la etapa de liquidación de la comunidad y tiene
como fin asegurar a cada uno su participación en la mitad delos gananciales.
Deudas solidarias: es justo que las deudas contraídas en interés de ambos y
de la familia, entren a la esfera de responsabilidad de ambos.
Deudas concurrentes: contraídas para la conservación y reparación de
bienes gananciales, para solventar estas deudas resultan ejecutables los
bienes de destino común integrantes del patrimonio del cónyuge no
contratante con el fin de proteger a terceros y ampliar la posibilidad
crediticia de los esposos.
Deudas personales: las deudas contraídas en el matrimonio, son personales
de quien las contrajo, independientemente de que su consorte también
responde, solidaria o concurrentemente, Son personales las que no sean
destinadas a pagar gastos de conservación y reparación de bienes
gananciales, ni de educación o manutención de hijos comunes, ni las
contraídas para solventar necesidades del hogar. Son personales las
referidas a alimentos.
Deudas comunes: o concurrentes: para la conservación de bienes comunes.
BOLILLA 9
Punto 1: Régimen de bienes del matrimonio.
Leer punto 2 bolilla 8.
Punto 2: Adopción.
Velez en la nota 4050 manifestó su desconocimiento respecto de la
institución de filiación adoptiva. La reforma por ley 13.252 en 1948 admitió
la adopción de menores con el alcance que hoy se conoce como simple,
donde no se extinguen los lazos con la familia de sangre, y se exigió una
diferencia de edad de 18 años entre adoptante y adoptado, y en el caso de
que fuera casado, la conformidad de su cónyuge; quienes tuvieran
descendencia propia no podían adoptar y adoptante no tenía vocación
sucesoria respecto del abogado.
La Ley 19.134 reemplazó en 1971 la anterior e incorporó el instituto de
adopción plena.
El CCC define la filiación adoptiva como una institución jurídica que tiene
por objeto proteger el derecho de los niños, niñas y adolescentes a vivir y
desarrollarse en una familia que le procure los cuidados tendientes a
satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando éstos no le pueden
ser proporcionados por su familia de origen.
El concepto es incompleto porque solo se refiere a 1 de los 3 tipos de
adopción: de menores, de mayores y de integración.
Principios: - interés superior del niño ( Art3 Conv. sobre los Derechos del
Niño + art 9: los estados parte velarán porque el niño no sea separado de
sus padres contra la voluntad de éstos, a menos que autoridad judicial
determine que sea necesario en interés superior del niño).
- respeto por el derecho a la identidad: a conocer s sus padres y ser cuidado
por ellos (Conv- art 7); preservar su identidad y relaciones familiares (art 8) .
Este derecho se valora en 2 aspectos: una dimensión asociada con la
identificación del sujeto y otra al plan de vida. Teniendo mayor jerarquía la
realidad afectiva que la biológica.
- agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o
ampliada: se vela porque no sea separado de su familia de origen, excepto
que previa revisión judicial, sea necesario en su interés y cuando existan
motivos fundados.
- preservación de los vínculos fraternos: priorizándose la adopción de
grupos de hermanos en la misma familia adoptiva, o el mantenimiento de
los vínculos jurídicos, excepto razones debidamente fundadas. En la simple,
subsisten; en la plena: es facultad del juez.
- derecho a conocer los orígenes: no se limita el ejercicio a una edad
determinada, sino al grado de madurez el niño. El art 596 habla de una
acción autónoma disponible al adolescente a partir de los 13, con asistencia
letrada. El objeto de la acción es el conocimiento de la identidad personal.
- derecho del niño a ser oído y que su opinión sea tenida en cuenta según su
edad y grado de madurez, siendo obligatorio su consentimiento a partir de
los 10 años. El art 12 de la Cov dice que los estados garantizarán al niño que
esté en condiciones de formarse un juicio propio, a expresar su opinión
libremente en todos los asuntos que lo afecte, teniéndose en cuenta la
madurez del mismo.
Quiénes pueden ser adoptados? a) personas menores de edad como
principio general: abarca de los 0 a 12 años, y la franja de adolescentes a
partir de los 13 hasta los 18, momento en que alcanza la plena capacidad
civil, mientras no se haya emancipado por matrimonio. La menor edad debe
tenerse al momento en que se otorga la guarda judicial, ya que la sentencia
se retrotrae a ese momento. Otro requisito es la declaración de
adoptabilidad, y para el progreso de la adopción es necesario atravesar 4
etapas: declaración de estad de adoptabilidad, declaración judicial, juicio de
guarda preadoptiva, juicio de adopción.
b) mayor de edad: era criticado. Se permite en 2 supuestos: el hijo del
cónyuge y de quien hubiera tenido estado de hijo, agregándose la
posibilidad de adoptar al hijo del conviviente. Debe citarse a los padres de
sangre al juicio a fin de evitar fraudes en la legítima o al derecho
alimentario, y garantizarles la defensa en juicio y oportunidad de ser
escuchados. Si se hace lugar, los adoptivos desplazan a los de sangre, se
rompe el vínculo.
c) adopción del hijo del cónyuge o conviviente: sustituye el vínculo natural
con el padre o madre ausente, ya sea por fallecimiento o porque se hubiere
desatendido de él. Resulta conveniente a los fines de integrar la familia.
Siendo considerados hermanos entre sí con los todos los hijos del
adoptante, conforme el principio de igualdad y no discriminación.
Quiénes pueden adoptar? Se equipara a las familias, casadas, en unión
convivencial, hogares ensamblados, incluyendo parejas con orientación
sexual diferente, debiendo el juez evaluar en cada caso lo que sea más
conveniente para los NNA y teniendo sólo en consideración la idoneidad de
los pretensos adoptantes para su elección. Deben cumplir con el requisito
del art 510. La diferencia de edad requería entre adoptante y adoptado bajó
de 18 a 16 años, salvo que sea adopción integrativa. Su incumplimiento
acarrea nulidad absoluta, su objetivo es que el vínculo sea lo mas similar al
posible al biológico.
a) plazo de residencia: exigencia a fin de evitar que una persona con
residencia en el exterior acuda a nuestro país a adoptar a un menor, y
llevarlo al suyo, alejándolo de su entorno cultural y social. El CCC distingue
entre adoptantes nacionales y extranjeros, permitiendo a los primeros que
puedan adoptar acreditando simplemente su nacionalidad, lo cual abre un
atajo a la adopción internacional, y permite a los ciudadanos argentinos que
residen en el extranjero puedan adoptar. El CC a fin de evitar el tráfico de
menores estableció un plazo mínimo de 5 años de residencia, anteriores a la
petición de la guarda.
b) registro de adoptantes: art 600. además del plazo de residencia, se
impone la necesidad de estar inscripto bajo sanción de nulidad absoluta
para aquella adopción otorgada en violación a estos preceptos. La Ley
25,854 creó el Registro Único de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos,
la cual tiene alcance local en la ciudad de Buenos Aires, pudiendo adherirse
a las provincias previo cumplimiento de las disposiciones técnico-legales
correspondientes. Los interesados deberán hacer constar sus datos en el
libro de aspirantes, entre los cuales se encuentran las evaluaciones
jurídicas, médicas psicológicas y socioambientales. Allí también constará su
admisión no denegatoria fundada. Sin embargo, la Corte de Nación
estableció que esto no debe ser considerado con rigor estrictamente ritual,
en el caso de que los padres guardadores demuestren condiciones para
continuar con la guarda confiada.
c) Restricciones-, 1) límite de edad: CCC disminuye a 16 2) Excepciones:
adopción conjunta por cónyuges y convivientes 3) eliminación de la
condición de duración de 3 años en el matrimonio, de la condición de
imposibilidad de tener hijos; 4) se mantiene la prohibición de adopción de
ascendiente a su descendiente, y de un hermano.
d) adopción conjunta: el sistema anterior permitía solo a las personas que
estuvieran casadas, hoy se extiende a convivientes. Solo se exigen, al ser en
forma conjunta, que las personas estén vinculadas por relación sentimental
que mplique proyecto de vida común.
e) adopción conjunta por personas divorciadas o cesada la unión
convivencial: es una excepción, cuando la ruptura se produjo antes de la
sentencia, lo cual no implica la pérdida de aptitud para ser padres, más aún
cuando el niño convive con ese grupo y los adultos mantienen el ejercicio
del rol parental, imponiéndose el interés del niño y la realidad.
f) adopción por tutor a su pupilo: se puede una vez extinguidas las
obligaciones emergentes de la tutela.
Proceso de adopción: la declaración de la situación de adoptabilidad es la
antesala del proceso. En supuestos que involucran situaciones de
vulneración de derechos, teniendo la familia de origen un rol fundamental
en el proceso de declaración de situación de adoptabilidad. Art 595: agotar
las posibilidades de permanencia en el núcleo familiar de origen.
Se puede dar como resultado de las situaciones en que los NNA:
1) tengan padres desconocidos o fallecidos: se determina la búsqueda de
familia extensa en el plazo de 30 días, prorrogables a 60 por razones
fundadas. Si da resultado negativo o los familiares ubicados no pueden
asumir la crianza, viabiliza la declaración, con independencia del tipo de
adopción;
2) por decisión de los padres: decisión libre e informada, la cual es tenida
por válida si acontece luego de los 45 días de producido el nacimiento.
Igualmente, esto no impide que una vez nacido, se desvinculen del niño,
pero sí dar el consentimiento para que sea adoptado. El legislador ha
priorizado el plazo por sobre interés del niño. Así, por ejemplo: si la madre
muere, el padre tiene que esperar esos días para manifestar su
consentimiento, aunque se desvincule inmediatamente del niño, generando
la institucionalización del mismo en lugar de su entrega o guarda
preadoptiva inmediata.
3) fracaso de las medidas excepcionales tendientes a que permanezca en su
familia, en un plazo máximo de 180 dìas, al vencer inicia la vía de acceso a
la declaración. Ante la falta de resultado positivo, el organismo
administrativo debe determinar sobre la situación de adoptabilidad y
comunicarla al juez en plazo de 24 hs. Este dictamen da comienzo al
proceso de declaración de la situación, imponiéndose plazo máximo de 180
días, sin embargo, si la medida fracasa antes, puede dictaminar conforme
art 607.
Si se determina la separación provisoria de su familia de origen, el estado
debe implementar medidas y programas concretos de fortalecimiento con
su familia de origen, cuando esto fracasa, recién ahí podría proseguirse
hacia una posible adopción.
Sujetos del procedimiento: a) el art 608 los enumera: el NNA (con carácter
de parte, derecho a ser oído y que su opinión sea tenida en cuenta,
pudiendo intervenir con asistencia letrada según su grado de madurez. Ley
26,061 art 27: abogado del niño)
- padres biológicos u otros representantes legales del niño,
reconociéndoseles el derecho de acceso a la justicia, defensa en juicio y
debido proceso.
- órgano administrativo que participó en la etapa extrajudicial. Sin aclarar
funciones ni en qué carácter interviene. Es quien ha adoptado las medidas
de protección, trabajando el conflicto en el proceso administrativo y
elaborando el dictamen correspondiente. No es parte, pero se lo revaloriza
como fuente de información de la situación del niño.
- Ministerio Público: el alcance de su participación es de carácter
complementario, como en todos los procesos donde estén involucrados los
intereses de menores de edad. Su falta de intervención causa la nulidad
relativa del acto.
- por último, en miras al principio de preservación de los vínculos con la
familia de origen, se permite la participación de otras personas con vínculo
de parentesco, o vínculo significativo.
Reglas de procedimiento: 1) juez competente: todas las acciones por
cuestiones conexas deben tramitarse ante el mismo juez. Es competente el
juez del lugar donde el menor tiene su centro de vida. Subyace siempre el
interés del niño.
2) entrevista personal con el juez: es de carácter obligatorio, lo cual no se
limita a la edad y madurez suficiente.
3) pedido de los legajos de los pretensos adoptantes: la sentencia de la
declaración judicial de situación de adoptabilidad debe disponer el pedido
de legajos en un término no mayor a 10 días, para luego dar comienzo a la
evaluación de pretensos adoptantes, elección y posterior otorgamiento de
la guarda preadoptiva. Esta regla alude también a los organismos
administrativos en la selección de legajos. Esto por el conocimiento que
tienen de las circunstancias que rodean al niño, lo cual resulta de utilidad en
la búsqueda de los futuros adoptantes.
Guarda con fines de adopción: art 611-614. Se prohíbe la entrega realizada
por escritura pública y acto administrativo, como también la realizada por
los propios progenitores o familiares. La excepción para convalidar esto es
que existan vínculos de parentesco entre los pregenitores y los guardadores
escogidos.
La guarda es la situación por la cual el niño se encuentra a cargo de otra
persona que no es progenitor.
Tipos: 1) Legal: la que el ordenamiento jurídico le reconoce a los padres y
tutores 2) judicial: la que el juez otorga como órgano de poder,
constituyendo una medida tutelar que consiste en la entrega de un menor a
quien no es su representante legal a fin de que se le brinde asistencia
material y espiritual, asumiendo los guardadores las mismas
responsabilidades que los padres frente al menor, a la sociedad, terceros y
al estado. 3) de hecho: el que ejerce la guarda no es titular de los derechos y
deberes que emergen e la responsabilidad parental y no ha mediado
atribución legal o judicial. Se constituye sin formalidad alguna, ni evaluación
de idoneidad o respeto al interés del niño. Se encuentran prohibidas
expresamente en art 611.
La guarda con fines de adopción comprende tanto el proceso por el cual los
pretensos adoptantes solicitan que un NNA les sea entregado en guarda con
el objeto de adoptarlo con posterioridad, como al estado en que se
encuentra el niño desde que es entregado judicial,ente a los futuros
adoptantes hasta que la adopción sea concedida. Su objeto es cautelar
porque tiene fines tuitivos respecto de la persona, y es constitutivo porque
pretende el nacimiento de una nueva situación jurídica con consecuencias
determinadas que serán antecedentes de la adopción.
Competencia: la guarda preadoptiva debe ser otorgada por el juez o
tribunal del domicilio del menor o donde judicialmente se hubiera
comprobado el abandono del mismo.
El art 612 remite a la instancia previa al proceso de guarda, estableciendo
que será competente el juez que dicta la sentencia que declara al niño en
situación de adoptabilidad.
Principios que incidente en su determinación: interés superior del niño;
centro de vida; principio de inmediación: debe intervenir el juez que esté en
mejor condiciones de alcanzar la protección integral de los derechos del
niño; principio de concentración: respecto de grupos de niños que
comparten un mismo grupo familiar, que se sometan al conocimiento de un
solo magistrado a fin de unificar el criterio de valoraciones fácticas y
jurídicas.
Elección del guardador: el procedimiento para llegar a la adopción inicia con
un trámite de control de legalidad de la medida excepcional de protección
de derechos. La cual se da cuando el órgano administrativo eleve para
contralor judicial la medida adoptada que importa separación del niño de su
familia de origen, siempre que haya sido necesario para la restauración de
sus derechos vulnerados. Agotada la intervención del mismo y
presentándose los supuestos del art 607, el juez declara la situación de
adoptabilidad.
Una vez declarada, el juez dará comienzo de selección, la cual se realizará
de la nómina que remita el Registro de Adoptantes. Por ley 25,854 se crea el
Registra Único de Aspirantes a Guarda con fines Adoptivos, cuyo fin es la
confección de una nómina de aspirantes, integrada por los postulantes
inscriptos en los registros provinciales que adhieran al registro nacional.
Para acceder a la inscripción, la ley exige que estén domiciliados en la
República Argentina, y si son extranjeros: 5 años de residencia.
La inscripción inicia con la confección de un legajo con datos personales, de
su descendencia y vínculos familiares previos, datos biográficos de la familia
donde se sumará el niño. Asimismo, se practicarán evaluaciones jurídicas,
médica, psicológicas y socioambientales, las cuales deben actualizarse.
La lista de aspirantes tiene una finalidad organizadora para el caso
de niños sin tutela familiar, para que el juez seleccione aquellos que reúnan
condiciones de idoneidad. En los caos de guarda de hecho, la situación es
más compleja, sin embargo el juez no puede dejar de lado la voluntad de los
progenitores de sangre, ni tampoco ignorarse el vínculo del niño con los
guardadores, devenidos en pretensos adoptantes, debiendo mediar
contralor judicial adecuado.
Participa el órgano administrativo que intervino en la toma de las medidas
excepcionales de protección de derechos. Si bien, será convocado por el
juez, se habilita su presentación espontánea. El objetivo es que el
organismo que ha conocido la problemática familiar, pueda aportar
herramientas que ayuden al magistrado en la tarea de selección del o los
postulantes adecuados para dar contención familiar al niño. Además son
quienes han elegido a los cuidadores.
En cuanto al Defensor de Incapaces, la normas lo incluye, pero se entiende
que mantendrá su injerencia en todo proceso en que intervengan menores.
La intervención del MP será permanente, desde el inicio del proceso de
control de la medida excepcional de protección de derechos y hasta el
dictado de la sentencia de adopción.
Pautas de selección: el juez debe realizar un control de mérito, tomándose
en cuenta condiciones personales, edad y aptitudes; idoneidad para las
funciones de cuidado y educación; motivaciones y expectativas; respeto al
derecho a la identidad y origen del niño.
Lo que se busca es preservar un marco de estabilidad emocional y afectiva
que permita la evolución más favorable al bienestar y desarrollo del
adoptado. El juez tiene que tener en cuenta condiciones de índole moral,
estado civil, capacidad económica, laboral, educación y disposición para
incorporar al nuevo integrante familiar.
Es de gran importancia el conocimiento personal del adoptado por parte del
magistrado, bajo sanción de nulidad de la sentencia. Debe tenerse en
cuenta su opinión, según el grado de madurez, con carácter previo a
cualquier decisión sobre su futuro. Debe ser al momento de informarle que
el juez ha elegido a los postulantes y que desean conocerlo; y cuando los
mismos han manifestado su voluntad de adoptarlo, para saber su opinión.
Al hablar de la edad y grado de madurez: se hace referencia a la capacidad
del niño para formar su opinión, lo cual será el producto de confluencia con
experiencias, información, el entorno en que ha crecido, expectativas
sociales y culturales y el nivel de apoyo. Y madurez: es la capacidad para
comprender y evaluar las consecuencias de un asunto determinado, poder
expresar sus opiniones de forma razonable e independiente.
Revocatoria: la resolución que declara la guarda puede ser modificada si
devienen circunstancias que lo aconsejen. Por ejemplo: informe negativo
del cuerpo técnico que den como resultado la falta de aptitud o idoneidad.
La sentencia que revoque debe estar debidamente fundada, con expresión
de las causales y se comunicará al registro de adoptantes.
Plazo: la guarda no podrá exceder los 6 meses, el objeto es la demostración
de la idoneidad de los guardadores para ser adoptantes, así como la
creación de un vínculo con aquellos y el niño, lo cual surgirá de las
evaluaciones anteriormente referidas.
El máximo es de 1 año. Debe ser un plazo razonable, teniendo en cuenta
que el transcurso del tiempo en el proceso afecta los derechos del niño,
porque se trata de vidas en crecimiento. Deben manejarse los tiempos con
diligencia y celeridad.
Juicio de adopción: es competente el juez del centro de vida, lugar de
residencia habitual, lugar donde se encuentra integrado el niño, lo cual hace
a la inmediación entre el magistrado y el niño.
Legitimados para dar comienzo al proceso: pretensos adoptantes, autoridad
administrativa, el propio juez.
Reglas del procedimiento: los progenitores ya no son parte. Participación
del MP y autoridad administrativa, obligación de oír al niño , contar con el
consentimiento expreso del mismo cuando sea mayor de 10 años.
Las audiencias son de carácter privado, por necesidad de proteger la
intimidad, imagen y datos personales de los involucrados.
La sentencia tiene efectos constitutivos, crea un vínculo de naturaleza civil.
Debe inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Tiene efecto retroactivo a la sentencia que otorga la guarda preadoptiva.
Al ser un proceso voluntario, los gastos están a cargo de los peticionarios.
Tipos de adopción: 1) A. plena: se extinguen los vínculos de parentesco y
con ello los efectos jurídicos, excepto los impedimentos matrimoniales.
Cuando sea conveniente en interés del niño, el juez puede mantener
subsistentes relaciones con la familia de origen. La acción de filiación del
adoptado contra sus progenitores es admisible sólo al efecto de posibilitar
derechos alimentarios y sucesorios. Lo distintivo de este tipo es la
generación de nuevos lazos de parentesco.
2) A. simple: el niño conserva un estado de familia determinado en relación
a su familia de origen, no se rompe totalmente vínculo, se crea un nuevo
vínculo con el adoptante, no así con el resto de su familia biológica. Se
produce un traspaso de la responsabilidad parental, pero no emplazamiento
entre el adoptado y la familia del adoptante. La administración y usufructo
de los bienes será ejercida por el adoptante. La familia de origen tiene
derecho a comunicación, siempre que esto no sea contrario al interés del
niño, pudiendo éste reclamar alimentos en caso de que la adoptiva no
pueda proveérselos.
3) A. de Integración: se circunscribe a la adopción del hijo del cónyuge o
pareja conviviente. Si tiene un único vínculo filial de origen, se inserta en la
familia con los efectos de la plena; si tiene ambos, el juez debe evaluar qué
tipo de adopción se adecúa con el entorno familiar en que el niño se
encuentra inserto. Deben ser escuchados los progenitores de origen, el
adoptante no requiere estar inscripto en el registro. No se aplican las
prohibiciones de guarda de hecho ni declaración de situación de
adoptabilidad.
Facultades del juez: a pedido de parte y por motivos fundados, otorgará el
tipo de adopción según las circunstancias del caso, en atención al interés
superior del niño, y establecer cuando sea conveniente mantener
subsistente el vínculo con la familia de origen, aún siendo adopción plena.
Prenombre del adoptado: al ser un atributo de la personalidad, debe
respetarse. Sólo en forma excepcional y por razones fundadas el juez podrá
disponer la modificación.
El nombre es la designación exclusiva de cada persona con función de
identificación. Se caracteriza por ser: necesario, único, inalienable,
inembargable, imprescriptible, inmutable, indivisible.
En cuanto al apellido, excepcionalmente se puede agregar o anteponer el
apellido de origen al del adoptante.
Derecho sucesorio: los adoptantes excluyen a los biológicos, no así los
descendientes del adoptado que excluyen al adoptante.
Punto 3: Disolución de la sociedad conyugal (extinción de la comunidad).
La extinción del régimen de ganancias se produce en el momento en que
concluye la comunidad dinámica de bienes y se transforma en una
comunidad estática pendiente de liquidación y partición.
Causas: muerte (comprobada o presunta), se extingue la comunidad el día
del fallecimiento, o día presuntivo del fallecimiento. Se produce en ese
momento incluso si la muerte se produce durante el trámite de divorcio, no
habrá retroactividad. La comunidad debe ser liquidada en contexto de
sucesión universal del cónyuge premuerto.
- divorcio: la sentencia tiene efecto retroactivo al día de ñla notificación de
la demanda o petición conjunta.
- nulidad del matrimonio: pone fin al matrimonio y a la comunidad de
bienes, que solo se justifica con la existencia de un matrimonio válido. Los
efectos se proyectan hacia el futuro desde su declaración.
- separación de bienes: puede ser solicitada judicialmente por uno cuando
la mala administración del otro pueda acarrear peligro de perder su
eventual derecho sobre bienes gananciales. La sentencia tiene efecto
retroactivo al día de la separación.
- separación de hecho sin voluntad de unirse: a fin de evitar compartir
adquisiciones que cada uno realiza con su esfuerzo:
- incapacidad o excusa de uno: si uno no puede o no quiere asumir la
curaduría, debe asignarse a otro para que administre los bienes, sin afectar
la gestión del otro sobre sus bienes propios.
BOLILLA 10
Punto 1: Patria Potestad.
Responsabilidad parental: es el conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su
protección, desarrollo y formación integral mientras sea menor de edad y
no se haya emancipado.
Hasta el CCC, se denominaba patria potestad, que se basa en el derecho
romano y da la idea de dependencia absoluta del niño en una estructura
familiar jerárquica.
Antes solo se mencionaban derechos, se agregaron obligaciones, se hacía
referencia a hijos legítimos.
Principios que la rigen: art 639: interés superior del niño; autonomía
progresiva del hijo conforme a sus características psicofísicas, aptitudes y
desarrollo (a mayor autonomía, disminuye la representación de los
progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijos); derecho del niño a
ser oído y que su opinión sea tenida en cuenta.
Titularidad y ejercicio: la T se traduce en un cúmulo de deberes y derechos
que tienen los progenitores respecto de la persona y bienes de sus hijos,
mientras que el E implica la posibilidad concreta de llevar adelante acciones
que pongan en movimiento esos derechos y deberes.
La titularidad siempre corresponde a ambos progenitores, mientras que en
la realidad el ejercicio puede presentar distintas opciones.
a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a éstos. Se presume que
los actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, excepto
art 645 o que medie oposición;
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad del matrimonio, a
ambos. Por voluntad de ellos o decisión judicial, en interés del niño, el
ejercicio se puede atribuir a uno, o establecerse distintas modalidades
c) en caso de muerte, ausencia con presunción de muerte o privación de la
responsabilidad parental o suspensión del ejercicio de uno, corresponde al
otro.
d) hijo extramatrimonial con único vínculo filial, al único progenitor
e) con doble vínculo, si uno se estableció por declaración judicial, por
común acuerdo o por juez, puede ejercerse en forma conjunta o con
distintas modalidades.
Progenitores adolescentes: estén o no casados, ejercen la responsabilidad
parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por sí mismos las tareas
necesarias para su cuidado, educación y salud. Las personas que ejercen la
responsabilidad de un progenitor adolescente que tenga un hijo bajo su
cuidado pueden oponerse a la realización de actos que resulten
perjudiciales e intervenir cuando omiten acciones necesarias para preservar
su adecuado desarrollo. El consentimiento del adolesce4nte debe integrarse
con el asentimiento de sus propios progenitores si son actos trascendentes
para la vida del niño. La plena capacidad de uno de los progenitores no
modifica este régimen. El consentimiento del adolescente será suficiente
para la toma de decisiones que hacen a la cotidianeidad de la crianza de su
hijo, salvo oposición de sus progenitorees.
Ejercicio conjunto: art 645: si tiene doble vínculo filial, se requiere el
consentimiento expreso de ambos para:
a) autorizar a los hijos adolescentes entre dieciséis y dieciocho años para
contraer matrimonio;
b) autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de
seguridad;
c) autorizarlo para salir de la República o para el cambio de residencia
permanente en el extranjero;
d) autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no puede actuar
por sí;
e) administrar los bienes de los hijos, excepto que se haya delegado la
administración
En caso de ausencia de consentimiento expreso, ya sea por desacuerdo o
imposibilidad para prestarlo, debe resolver el juez en miras del interés
familiar. Incluso si alguna de estas decisiones es tomada por el hijo
adolescente, sin asentimiento de los progenitores.
Delegación del ejercicio: en interés del hijo y por razones fundadas, pueden
decidir que sea ejercida por algún pariente, sin perjuicio del art 674. El
acuerdo con la persona que acepta la delegación, debe ser homologado,
debiendo oírse necesariamente al hijo. Su plazo máximo es de 1 año, puede
renovarse por un período más por razones fundadas y con participación de
las partes interesadas. Los progenitores conservan la titularidad de la
responsabilidad parental, y mantienen el derecho de supervisar la crianza y
educación de su hijo en función de sus posibilidades. Igual régimen se aplica
para el hijo que tiene un solo vínculo filial.
Familias ensambladas: art 674 y 675: la posibilidad de delegar
transitoriamente el ejercicio de la responsabilidad parental en el progenitor
afín y su ejercicio compartido entre uno de los progenitores y el progenitor
afín.
Personas incapaces o con capacidad restringida con hijos: el curador es
tutor de sus hijos.
Desacuerdo de los progenitores: art 642 puede acudirse al juez competente,
quien resolverá por procedimiento màs breve previsto en la ley local, previa
audiencia de los progenitores con intervención del MP. Si los desacuerdos
son reiterados o concurre cualquier otra causa que entorpece gravemente
el ejercicio de la responsabilidad parental, el juez puede atribuirlo total o
parcialmente a uno de los progenitores, o distribuir entre ellos sus
funciones, por un plazo que no puede exceder de dos años. El juez también
puede ordenar medidas de intervención interdisciplinaria y someter las
discrepancias a mediación.
Derechos y deberes de los progenitores: art 646 :
a) cuidar del hijo, convivir con él, prestarle alimentos y educarlo;
b) considerar las necesidades específicas del hijo según sus características
psicofísicas, aptitudes y desarrollo madurativo;
c) respetar el derecho del niño y adolescente a ser oído y a participar en su
proceso educativo, así como en todo lo referente a sus derechos
personalísimos;
d) prestar orientación y dirección al hijo para el ejercicio y efectividad de sus
derechos;
e) respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones personales
con abuelos, otros parientes o personas con las cuales tenga un vínculo
afectivo;
f) representarlo y administrar el patrimonio del hijo.
Artículo 647. Prohibición de malos tratos. Auxilio del Estado. Se prohíbe el
castigo corporal en cualquiera de sus formas, los malos tratos y cualquier
hecho que lesione o menoscabe física o psíquicamente a los niños o
adolescentes. Los progenitores pueden solicitar el auxilio de los servicios de
orientación a cargo de los organismos del Estado.
Cuidado personal:se traduce en una serie de actos que llevan adelante los
progenitores destinados a la crianza de sus hijos. Art 648: deberes y
facultades de los progenitores referidos a la vida cotidiana del hijo.
Clases: cuando no conviven, puede ser asumido por uno o por ambos.
Cuando es compartido, puede ser alternado (el hijo pasa períodos de
tiempo con cada uno, según organización y posibilidades de la familia ) o
indistinto (el hijo reside de manera principal en el domicilio de uno pero
ambos comparten las decisiones y se distribuyen de forma equitativa las
labores atinentes a su cuidado).
La regla general es que a pedido de uno, ambos o de oficio, el juez debe
otorgar como primera alternativa el cuidado compartido con la modalidad
indistinta, excepto que no se pueda o que resulte perjudicial.
Autonomía de la voluntad: el código incentiva a que sean los propios
progenitores quienes determinen la manera de llevarlo adelante. El plan de
parentalidad tiene que ser homologado judicialmente. Art 655
Determinación judicial: ante la inexistencia o falta de acuerdo, lo fija el juez
art 656.
Cuidado unilateral: en caso de que el juez no pueda fijar un sistema
compartido. Art 653: debe ponderar: a) la prioridad del progenitor que
facilita el derecho a mantener trato regular con el otro; b) la edad del hijo;
c) la opinión del hijo; d) el mantenimiento de la situación existente y
respeto del centro de vida del hijo. El otro progenitor tiene el derecho y el
deber de colaboración con el conviviente.
Artículo 652. Derecho y deber de comunicación. En el supuesto de cuidado
atribuido a uno de los progenitores, el otro tiene el derecho y el deber de
fluida comunicación con el hijo.
Otorgamiento de guarda a un pariente. Art 657: En supuestos de especial
gravedad, el juez puede otorgar la guarda a un pariente por un plazo de un
año, prorrogable por razones fundadas por otro período igual. Vencido el
plazo, el juez debe resolver la situación del niño, niña o adolescente
mediante otras figuras que se regulan en este Código. El guardador tiene el
cuidado personal del niño, niña o adolescente y está facultado para tomar
las decisiones relativas a las actividades de la vida cotidiana, sin perjuicio de
que la responsabilidad parental quede en cabeza del o los progenitores,
quienes conservan los derechos y responsabilidades emergentes de esta
titularidad y ejercicio.
Responsabilidad por los hechos de los hijos: art 1754: responden
solidariamente por los daños de los hijos bajo su responsabilidad parental y
que habitan con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad personal y
concurrente que le quepa. En caso de cuidado personal unilateral, será
responsable el progenitor que conviva con el hijo. A excepción que al
momento del daño, estuviera al cuidado del otro progenitor.
Obligación alimentaria: leer art 658 a 669.
Representación: tiende a suplir la falta de capacidad de los hijos frente a
determinados actos. Esto se flexibiliza en el marco de la autonomía
progresiva.
En el plano patrimonial- art 677- 683.
Administración de los bienes: forma parte de los deberes y derechos de los
progenitores. Su administración se extiende a todos los bienes, excepto- art
686: a) los adquiridos por el hijo mediante trabajo, empleo, profesión o
industria, que son administrados por éste, aunque conviva con sus
progenitores; b) los heredados por el hijo por indignidad de sus
progenitores; c) los adquiridos por herencia, legado o donación, cuando el
donante o testador haya excluido expresamente la administración de los
progenitores.
En caso de actos consevatorios, pueden ser otorgados indistintamente por
cualquiera de los progenitores.
Art 692: se necesita autorización judicial para disponer de los bienes de los
hijos, bajo pena de nulidad si perjudican al hijo.
Los actos de administración requieren consentimiento expreso de ambos, a
lo que se suma el consentimiento del propio hijo. Los actos de disposición
requieren autorización judicial, pudiendo el progenitor que no ejerce la
responsabilidad parental, manifestar su disconformidad.
Pueden acordar que uno de ellos administre los bienes, aunque igualmente
necesita consentimiento expreso del otro para todos los actos que
necesiten autorización judicial. En caso de graves y persistentes
desacuerdos, el juez puede designar a uno de ellos o a un tercero idóneo.
En caso de muerte de uno de los progenitores, el otro debe realizar un
inventario de los bienes a los efectos de determinar cuales se incorporan al
patrimonio de los hijos..
Contratos prohibidos: art 689- y con terceros 690
Fin de la administración: concluye naturalmente cuando adquieren su
mayoría de edad y además culminan los deberes y derechos derivados de la
responsabilidad parental. También, cuando son privados de la
responsabilidad parental, cuando sea ruinosa o se pruebe su inaptitud.
Usufructo: el uso y goce de los frutos de los bienes de los hijos en
administración de los progenitores, pertenece a los hijos. Los progenitores
están obligados a preservarlos, sin que se confundan con sus propios
bienes. Solo pueden disponer de las rentas con autorización judicial y por
razones fundadas, en beneficio de los hijos. Se deroga el usufructo paterno.
Pueden utilizar las rentas sin autorización, con obligación de rendir cuentas,
cuando se trate de solventar gastos de subsistencia y educación cuando no
puedan asumir esta responsabilidad por incapacidad o dificultad
económica, en caso de enfermedad del hijo y de la persona que haya
instituido heredero al hijo; de conservación del capital, devengado durante
la minoridad del hijo.
Deberes de los hijos: art 671 a) respetar a sus progenitores; b) cumplir con
las decisiones de los progenitores que no sean contrarias a su interés
superior; c) prestar a los progenitores colaboración propia de su edad y
desarrollo y cuidar de ellos u otros ascendientes en todas las circunstancias
de la vida en que su ayuda sea necesaria.
Cesación de la RP. Extinción: art 699: a) muerte del progenitor o del hijo; b)
profesión del progenitor en instituto monástico; c) alcanzar el hijo la
mayoría de edad; d) emancipación, excepto lo dispuesto en el artículo 644;
e) adopción del hijo por un tercero, sin perjuicio de la posibilidad de que se
la restituya en caso de revocación y nulidad de la adopción; la extinción no
se produce cuando se adopta el hijo del cónyuge o del conviviente.
Privación de la RP: a) ser condenado como autor, coautor, instigador o
cómplice de un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo de que
se trata; b) abandono del hijo, dejándolo en un total estado de
desprotección, aun cuando quede bajo el cuidado del otro progenitor o la
guarda de un tercero; c) poner en peligro la seguridad, la salud física o
psíquica del hijo; d) haberse declarado el estado de adoptabilidad del hijo.
En los supuestos previstos en los incisos a), b) y c) la privación tiene efectos
a partir de la sentencia que declare la privación; en el caso previsto en el
inciso d) desde que se declaró el estado de adoptabilidad del hijo.
Artículo 701. Rehabilitación: La privación de la responsabilidad parental
puede ser dejada sin efecto por el juez si los progenitores, o uno de ellos,
demuestra que la restitución se justifica en beneficio e interés del hijo.
Suspensión del ejercicio: art 702: a) la declaración de ausencia con
presunción de fallecimiento; b) el plazo de la condena a reclusión y la
prisión por más de tres años; c) la declaración por sentencia firme de la
limitación de la capacidad por razones graves de salud mental que impiden
al progenitor dicho ejercicio; d) la convivencia del hijo con un tercero,
separado de sus progenitores por razones graves, de conformidad con lo
establecido en leyes especiales.
Efectos: Si uno de los progenitores es privado de la responsabilidad parental
o suspendido en su ejercicio, el otro continúa ejerciéndola. En su defecto, se
procede a iniciar los procesos correspondientes para la tutela o adopción,
según la situación planteada, y siempre en beneficio e interés del niño o
adolescente.
Progenitores e hijos afínes: art 673 El cónyuge o conviviente de un
progenitor debe cooperar en la crianza y educación de los hijos del otro,
realizar los actos cotidianos relativos a su formación en el ámbito doméstico
y adoptar decisiones ante situaciones de urgencia. En caso de desacuerdo
entre el progenitor y su cónyuge o conviviente prevalece el criterio del
progenitor. Esta colaboración no afecta los derechos de los titulares de la
responsabilidad parental.
Artículo 674. Delegación en el progenitor afín: El progenitor a cargo del hijo
puede delegar a su cónyuge o conviviente el ejercicio de la responsabilidad
parental cuando no estuviera en condiciones de cumplir la función en forma
plena por razones de viaje, enfermedad o incapacidad transitoria, y siempre
que exista imposibilidad para su desempeño por parte del otro progenitor,
o no fuera conveniente que este último asuma su ejercicio. Esta delegación
requiere la homologación judicial, excepto que el otro progenitor exprese
su acuerdo de modo fehaciente.
Artículo 675. Ejercicio conjunto con el progenitor afín: En caso de muerte,
ausencia o incapacidad del progenitor, el otro progenitor puede asumir
dicho ejercicio conjuntamente con su cónyuge o conviviente. Este acuerdo
entre el progenitor en ejercicio de la responsabilidad parental y su cónyuge
o conviviente debe ser homologado judicialmente. En caso de conflicto
prima la opinión del progenitor. Este ejercicio se extingue con la ruptura del
matrimonio o de la unión convivencial. También se extingue con la
recuperación de la capacidad plena del progenitor que no estaba en
ejercicio de la responsabilidad parental.
Artículo 676. Alimentos: La obligación alimentaria del cónyuge o conviviente
respecto de los hijos del otro, tiene carácter subsidiario. Cesa este deber en
los casos de disolución del vínculo conyugal o ruptura de la convivencia. Sin
embargo, si el cambio de situación puede ocasionar un grave daño al niño o
adolescente y el cónyuge o conviviente asumió durante la vida en común el
sustento del hijo del otro, puede fijarse una cuota asistencial a su cargo con
carácter transitorio, cuya duración debe definir el juez de acuerdo a las
condiciones de fortuna del obligado, las necesidades del alimentado y el
tiempo de la convivencia.
Punto 2: Contratos entre cónyuges
En el régimen anterior, no se establecía incapacidad. Por ejemplo: estaba
prohibida la donación, Se aceptaban las sociedades comerciales,.
En el art 1002 del CCC se establece que no pueden contratar en interés
propio os cónyuges bajo el régimen de comunidad entre sí. Excepciones:
- mandato: pueden conferirlo respecto de bienes propios.
- sobre herencia futura: art 1010
- contratos de sociedad, de cualquier tipo.
Punto 3: Indivisión postcomunitaria:
Es el estado en que se encuentran los bienes gananciales desde la disolución
del régimen de comunidad y hasta su efectiva partición. Estos bienes no se
mantienen inmutables, integrarán la indivisión sus frutos y los bienes que se
adquieran con causa producida durante la vigencia del régimen de
comunidad. Si la extinción es por muerte, o la muerte se produce luego de
finalizada la comunidad pero antes de su partición, se aplican las reglas de
indivisión hereditaria. Muerte de ambos- art 482-487.
Gestión de bienes: el art 482 otorga a los ex cónyuges la posibilidad de
acordar la gestión de los bienes indivisos, podrán formularse acuerdos
donde se decida la gestión conjunta de todos los bienes gananciales o a
alguno de ellos o a regirse por las normas vigentes durante la comunidad.
También podría pactarse la distribución de la gestión de acuerdo a la
naturaleza de los bienes o intereses. Creándose la obligación de informar al
otro la intención de otorgar actos que excedan la administración ordinaria,
y tiene el otro derecho a formular oposición.
Ambos gozan de derecho de uso y goce de los bienes indivisos durante ese
período. Podrá ser acordado por ellos, y a falta de acuerdo, se somete a
decisión del juez.
Los frutos y rentas de los bienes gananciales durante ese período acrecen a
la indivisión. En caso de que alguno posea el uso exclusivo, debe rendir
cuentas y entregar al otro la mitad.
Pasivo: régimen de comunidad. El acreedor tiene la posibilidad de
subrogarse en los derechos del deudor y solicitar la partición de la masa
común.
BOLILLA 11
Punto 1: leer punto 1 bolilla 10
Punto 2: Clasificación de los bienes.
Bienes propios: aquellos que aporta cada uno al matrimonio, los recibidos
posteriormente por herencia, donación o legado y los adquiridos con el
producto de aquellos.
art 464: son propios los bienes de los cuales tienen la propiedad, otro D real
o posesión al tiempo de la iniciación de la comunidad. Todos los bienes
anteriores al casamiento, son propios, no forman parte del haber común
partible. Será propio el bien que se adquiere por prescripción adquisitiva,
cuando haya comenzado a poseer con anterioridad al matrimonio.
Al haberse adquirido con anterioridad, no puede presumirse que provenga
del esfuerzo común y por lo tanto nos se justifica su división por mitad al
tiempo de la extinción.
Son propios los adquiridos durante la comunidad por herencia, legado o
donación, aunque sea conjuntamente por ambos, y excepto la recompensa
debida a la comunidad por las cargas soportadas por ésta. Los recibidos
conjuntamente son propios por mitades, excepto que se haya determinado
cada parte.
Bienes adquiridos a título gratuito, ya sea en forma conjunta o individual.
En el caso de las donaciones hechas con motivo del matrimonio por
terceros a uno o ambos, o por uno al otro, en consideración al matrimonio
futuro, tienen implícita la condición de que éste se celebre válidamente.
Serán propios, dependiendo de a cuál se hayan donado. Si no se determina,
corresponden por partes iguales a ambos.
Los regalos de boda sin especificaciones, pertenecen por mitades a ambos,
aún en el caso de que los hiciera un familiar de alguno de ellos. Si es de uno
al otro, será del que lo reciba.
Son propios los bienes adquiridos por permuta con otro bien propio,
mediante la inversión de dinero propio, o reinversión del producto dela
venta de bienes propios, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad si hay un saldo soportado por ésta. Si este saldo es superior al
valor del aporte propio, el nuevo bien será ganancial, sin perjuicio de la
recompensa al cónyuge propietario.
Los productos de los bienes propios, son propios, excepto en caso de
canteras y minas. Es otro caso de subrogación real, reemplazan en el
patrimonio propio la parte del bien propio cuya extracción disminuye su
sustancia.
En el caso de los ganados, son propias las crías de ganados propios que
reemplazan el plantel original. Si se ha mejorado la calidad, el cónyuge
titular debe recompensa por los valores gananciales invertidos en esa
mejora.
Aquellos bienes adquiridos durante la comunidad pero de título anterior. El
derecho ya existía, la adquisición es consecuencia de la efectivización de ese
derecho.
Los bienes incorporados por accesión a las cosas propias, sin perjuicio de la
recompensa a la comunidad por las mejoras o adquisiciones hechas con
dinero de ella. Puede tratarse de acrecentamiento por efecto de la
naturaleza, o producto de la obra del hombre; casos en que la mejora es
separable (solo se consideraría ganancial si al separarse, la mejora no
perdiera su valor o si no se torna impropia para su destino).
Objetos de uso personal y necesarios para el trabajo/ profesión: sin
perjuicio de la recompensa debida a la comunidad si son de gran valor y se
adquirieron con bienes de ésta.
Indemnizaciones por daño moral y físico, excepto la del lucro cesante
correspondiente a ingresos que habrían sido gananciales.
Derecho de jubilación y pensión, sin perjuicio del carácter ganancial de las
cuotas devengadas durante la comunidad.
Propiedad intelectual: si ha sido terminada o publicada por primera vez
antes del comienzo de la comunidad.
Bienes gananciales: son aquellos que han sido adquiridos con el esfuerzo de
ambos cónyuges y están destinados a ser partidos por mitades al fin de la
comunidad previo pago de las deudas.
Son gananciales los bienes creados, adquiridos por título oneroso o
comenzados a poseer durante la comunidad por uno u otro, o por ambos,
siempre que no estén incluidos en la enumeración de los bienes propios.
Adquisición por lotería, azar, apuesta, hallazgo de tesoro, si se adquirieron
durante la comunidad, con independencia de cuándo se compró el billete,
se tiene en cuenta cuándo se gana el premio.
Los frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios y
gananciales, devengados durante la comunidad.
Permuta o reinversión de bien ganancial, incluso una vez extinguida, sin
perjuicio de la recompensa debida al cónyuge si existe un saldo soportado
por su patrimonio. Si ese saldo es superior al valor del aporte ganancial, el
bien será propio.
Productos de los bienes gananciales, canteras y minas propias, extraídas
durante la comunidad. Caso de ganado (ya analizado)
Son gananciales los bienes adquiridos después de la comunidad si el
derecho a incorporarlos o el título nació durante su vigencia.
Los adquiridos por título oneroso durante la comunidad en virtud de un
acto viciado de nulidad relativa, confirmado luego de la disolución de
aquella.
Los incorporados por accesión a bienes gananciales, sin perjuicio de la
recompensa por el valor de las mejoras y adquisiciones hechas con dinero
propio..
A la extinción de la comunidad, se presumen gananciales los bienes
existentes, a menos que se pruebe lo contrario, por el cónyuge que quiera
desvirtuarlo.
Punto 3: Liquidación de la sociedad conyugal.
Liquidación de la comunidad: extinguida, se actualiza la expectativa de los
cónyuges o sus herederos, en relación al conjunto de bienes formados
durante la comunidad, y que dadas las características de su gestión
separada, recién en ese momento pasa a ser masa partible, art 498: masa
común, partes iguales entre cónyuges. Herederos: reciben su parte sobre la
mitad de los gananciales del causante.
Esto se funda en el principio de asistencia, cooperación y solidaridad.
La partición de los gananciales puede modificarse convencionalmente en el
procedimiento de liquidación, siempre que no exista vicio de voluntad, la
cual podría presumirse de la ventaja patrimonial desproporcionada sin
justificación.
Todo convenio de partición anterior a la extinción de la comunidad carece
de validez; no se permite acordar previamente prestaciones desiguales.
El art 500 remite a las reglas de partición de herencia, basado en los
principios de que cualquier interesado puede solicitarla en todo tiempo
(2364-65); puede acordarse la partición privada en caso de que las partes
sean capaces y estén presentes - art 2369; debe ser necesariamente judicial
en caso de menores, ausente, por oposición de algún acreedor a falta de
acuerdo; se admite la partición parcial- art 2367-. Los acreedores podrán
oponerse en tanto no sean separado bienes suficientes para atender a sus
créditos- 2371.
Forma y procedimiento de la partición 1) P. Privada: art 2369: cuando están
presentes todos los copartícipes, podrán acordar el modo, norma de
aplicación (muerte o disolución por alguna otra causa). Se puede otorgar
por instrumento privado o escritura pública, siendo ésta última forma
indispensable si existen bienes registrables. No pueden realizarla los
incapaces, con capacidad restringida (si la declaración lo prevé
expresamente) o ausentes. En cambio, sí pueden los mayores de 16,
emancipados por matrimonio.
Será oponible a terceros a partir de la inscripción de la escritura- sobre
bienes registrables, y la efectiva posesión- sobre bienes no registrables.
2) P. Mixta: en caso de divorcio bilateral, los cónyuges deben acompañar un
convenio regulador que puede contener la distribución de bienes. P sea,
agregar un instrumento privado donde acuerdan la atribución de los bienes.
No se prevé que el juez deba homologar los acuerdos, pero resulta
imprescindible sobre bienes registrables, pudiendo el juez evaluar los
convenios pero al tratarse de cuestiones patrimoniales, se entiende que no
podrá objetarlos.
3) P. Judicial: es necesaria cuando uno de los esposos o el cónyuge
supérstite, o uno de los herederos del causante, sean incapaces, con
capacidad restringida o esté ausente; cuando un tercero con interés
legítimo se opusiera o en caso de desacuerdo. En relación a la forma, se
remite a la modalidad de partición de herencia art 500, análogo a un
proceso sucesorio, abriéndose incidentes respecto de las controversias
particulares que se susciten (calificación de bienes, recompensas). En la
práctica no es tan fácil y resulta difícil en los casos en que la disolución se
produjo por divorcio. En tal supuesto, firme la sentencia, si no hay acuerdo
se promoverá demanda contenciosa tendiente a obtener una sentencia que
reconozca los derechos que pretende en la liquidación de la sociedad..
Para proceder a la liquidación judicial, se requieren distintas etapas: a)
determinación de los bienes que integran la comunidad, mediante
inventario y su calificación como gananciales. b) incidencia de la eventual
separación de hecho que hubiera precedido c) carga de las deudas
existentes d) determinación de las eventuales recompensas que pudieran
corresponder e) valuación de los bienes y ajuste de créditos de los cónyuges
f) la adjudicación en partes iguales a los cónyuges o a uno de éstos y sus
herederos.
4) Atribución preferencial: art 449 Existen casos en los que uno de los
cónyuges posee más interés en conservar algún bien que el otro. La norma
permite solicitar que se le atribuya en forma preferencial compensando en
dinero las eventuales diferencias. En principio, podrá hacerse por acuerdo
entre esposos, si no ante el juez. Se debe una compensación con otros
bienes o en dinero, también se puede en cuotas, ofreciendo garantías para
el cumplimiento.
- Recompensas: son créditos que forman parte de la extinción de la
comunidad, generados por el incremento del patrimonio de uno a costa de
la comunidad o por el haber ganancial en detrimento del patrimonio propio
del otro.
A partir del art 491: Si durante la comunidad uno de los cónyuges ha
enajenado bienes propios a título oneroso sin reinvertir su precio se
presume, excepto prueba en contrario, que lo percibido ha beneficiado a la
comunidad.
Si la participación de carácter propio de uno de los cónyuges en una
sociedad adquiere un mayor valor a causa de la capitalización de utilidades
durante la comunidad, el cónyuge socio debe recompensa a la comunidad.
Esta solución es aplicable a los fondos de comercio.
Prueba. La prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca, y
puede ser hecha por cualquier medio probatorio.
Monto. El monto de la recompensa es igual al menor de los valores que
representan la erogación y el provecho subsistente para el cónyuge o para
la comunidad, al día de su extinción, apreciados en valores constantes. Si de
la erogación no derivó ningún beneficio, se toma en cuenta el valor de
aquélla.
Valuación de las recompensas. Los bienes que originan recompensas se
valúan según su estado al día de la disolución del régimen y según su valor
al tiempo de la liquidación.
Liquidación. Efectuado el balance de las recompensas adeudadas por cada
uno de los cónyuges a la comunidad y por ésta a aquél, el saldo en favor de
la comunidad debe colacionarlo a la masa común, y el saldo en favor del
cónyuge le debe ser atribuido a éste sobre la masa común.
En caso de insuficiencia de la masa ganancial, en la partición se atribuye un
crédito a un cónyuge contra el otro.
Partición parcial: En supuestos de indivisión, podrá pedirse respecto de
bienes que puedan ser partidos en forma actual, pudiendo diferirse para el
caso de aquellos bienes que no resultaren divisibles inmediatamente. En
igual sentido, si la comunidad se extingue por muerte, no podrá pedirse la
partición de los bienes cuya indivisión hubiera establecido el causante, o
por oposición del cónyuge o heredero. Tampoco el inmueble sobre el que el
supérstite hiciere valer un derecho real gratuito y vitalicio de habitación. La
afectación al bien de familia impide su partición, en tanto no sea
desafectado.
Liquidación en caso de bigamia: cuando el 2do cónyuge del bígamo es de
buena fe, existirán problemas desde el punto de vista sucesorio y
liquidación de las comunidades de ambos matrimonios. Al ser de buena fe,
tiene derecho, declarada la nulidad del matrimonio, a optar por la
conservación de los bienes adquiridos o producidos antes y después del
matrimonio o división en proporción a los aportes como si fuera una
sociedad de hecho, o liquidar la comunidad.
Sin embargo, los bienes adquiridos por el bígamo, forman parte de otra
comunidad también, la constituida válidamente con la 1°esposa, quien tiene
derecho a la mitad de los gananciales hasta la disolución. Y el 2° la mitad de
la masa ganancial formada hasta la notificación de la demanda de nulidad.
O sea, al 1° le corresponden gananciales adquiridos en la 2° unión, salvo en
caso de separación de hecho, donde se podrá retrotraer a ella.
Liquidación de comunidades sucesivas: cuando está pendiente la liquidación
y se contraen nuevas nupcias, o por fallecimiento de uno y el otro cónyuge
se casa sin realizar juicio sucesorio. Al disolverse estas segundas
comunidades, se hará la liquidación en forma conjunta. Los bienes serán de
la 1° o 2° sociedad liquidada en caso de que pueda determinarse el
momento de la adquisición. En caso de duda, se dividirán entre las
diferentes sociedades en proporción a la duración de cada una o aporte de
cada cónyuge.
Medidas cautelares en la liquidación: a fin de garantizar eventuales
derechos en la liquidación. En principio, se encuentra ligado a la iniciación
de un juicio de divorcio.
Puede haber medidas de identificación e información: se hace un inventario
de los bienes en poder del otro. Embargo: inmovilización jurídica de un bien
que se encuentra en poder del otro. Inhibición: no permite actos de
disposición sobre muebles o inmuebles registrables. Anotación en la litis: da
publicidad al proceso y pretensiones del solicitante. Prohibición de innovar:
que no se modifiquen situaciones de hecho o de derecho que pudieran
afectar el cumplimiento de la sentencia. Prohibición de contratar: sobre
determinados bienes, cuando el embargo no es suficiente.
Acción de fraude: operación o maniobra realizada por uno de los cónyuges
para perjudicar al otro en la futura liquidación de la comunidad.
Liquidación en el régimen de separación de bienes: art 508, disuelto el
matrimonio, a falta de acuerdo entre cónyuges o sus herederos, la partición
de bienes indivisos se hace de la forma prescripta para la partición de
herencias. Puede ser extrajudicial, judicial o mixta, total o parcial, haciendo
referencia a los bienes en condominio.
Al aplicar las normas para la liquidación de herencias, debe estarse a sus
principios, entre ellos, el de partición en especie, y al que rechaza la división
antieconómica y permite que los bienes sean adjudicados a uno u otro
compensándose en dinero la diferencia del valor. Otro principio, es la
atribución preferencial.
BOLILLA 12
Punto 1: Punto 1: leer punto 1 bolilla 10
Punto 2: leer punto 2 bolilla 8
BOLILLA 13
Punto 1: Punto 1: leer punto 1 bolilla 10
Punto 2: Asentimiento conyugal.
El titular del bien ganancial y su consorte no intervienen en un pie de
igualdad en el acto de disposición o gravamen, no actúan conjuntamente;
posee la iniciativa y disposición y el no-titular debe prestar asentimiento, lo
cual resulta presupuesto de validez. Aquellos bienes de mayor valor, tienen
administración y disposición bifronte. Sin embargo, quien presta
asentimiento no responde ni se obliga por las deudas que origine, ni por
vicios.
Art 456- actos que requieren asentimiento: disponer sobre la vivienda
familiar, muebles indispensables.
El que no dio asentimiento puede demandar la anulación o restitución,
dentro del plazo de caducidad de 6 meses de haberlo conocido, pero no
más de 6 meses de la extinción del régimen matrimonial. No puede ser
ejecutada por deudas contraídas después del matrimonio, a menos que
haya sido en conjunto o de uno con el asentimiento del otro.
Tampoco se puede disponer del contrato de locación o derecho de uso y
habitación sin asentimiento.
Tiene protección constitucional. No alcanza la segunda vivienda o residencia
alternativa, y no requiere la existencia de hijos.
Requisitos del asentimiento: es un acto jurídico unilateral, entre vivos a
título gratuito, no formal y especial para cada acto. Es una expresión de
conformidad, presupuesto de validez del acto que realizó el otro. Sin
embargo, quien lo presta no se obliga ni responde por deudas, vicios
redhibitorios ni garantía de evicción, porque no es parte del acto.
Puede requerirse autorización judicial para realizar actos que requieren
asentimiento, en el supuesto en que ART 458: se halle impedido de
manifestar su voluntad, se niegue y esto derive en un perjuicio para el
interés general; y cuando no pueda prestarlo. Debe garantizarse que la
disposición no perjudica el interés familiar, y asegurarse el alojamiento de la
familia. Debe solicitarse con anterioridad a la realización del acto.
Se requiere asentimiento para enajenar y gravar los bienes registrables;
acciones nominativas; participaciones en sociedades; establecimientos
comerciales, industriales o agropecuarios; promesas de venta (boleto de
compraventa).
Formas de prestar asentimiento: no se establece en la ley ninguna
formalidad en especial para su validez. Escrita o verbal, estando la prueba a
cargo de quien la invoque. Puede ser expresa o tácita: por actos a partir de
los cuales puede conocerse su certidumbre. Puede darse de forma
simultánea al acto, anterior o posterior, debiendo siempre aclararse a qué
acto se refiere. En forma personal o por mandato, art 459: no implica el
mandato para darse a sí mismo el asentimiento.
Punto 3: Filiación.
Del latín filius, se refiere al lazo de parentesco existente entre padres e
hijos. Ese vínculo filial genera un universo de relaciones jurídicas, conjunto
de derechos y deberes recíprocos. Históricamente, 2 formas: por naturaleza
o adopción; el CCC incorpora la filiación por voluntad procreacional,
regulando las TRHA.
Filiación por naturaleza: Determinación: implica la concreción en el plano
jurídico de un vínculo biológico preexistente. Producido el nacimiento, es
necesario establecer jurídicamente a quiénes se les atribuye su paternidad/
maternidad.
Para ello, existen 4 formas: a) legal: donde si se dan determinados hechos la
ley establece la filiación b) voluntaria: donde el emplazamiento se produce
por la voluntad de sujeto c) por sentencia judicial: en casos en qe no hay
presunciones o un progenitor se negare a reconocer al hijo d) por
consentimiento informado para la realización de TRHA.
El emplazamiento jurídico implica un estado de familia que solo puede
modificarse por acciones de impugnación o desplazamiento autorizadas por
la ley.
art 558: ninguna persona puede tener más de 2 vínculos filiales, cualquiera
sea la naturaleza de la filiación. Esto opera en 2 planos: impide accionar
para reclamar o emplazar una filiación sin antes desplazar la establecida; y
en los casos en los cuales hubiera intervenido material genético de más de
dos personas, se limita la multiparentalidad.
- Determinación de la maternidad: art 565, en la filiación por naturaleza, se
establece por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. La ley
destaca el hecho del parto, más allá dela voluntad de la madre, para
establecer el vínculo. Se exige la prueba de dos hechos: el parto y la
identidad del nacido, y aunque no se mencione, también debe identificarse
la madre. La habilidad probatoria del certificado supone que quien firma la
certeza del parto, allí deben figurar todos los datos.
En caso de nacimiento fuera de establecimientos médicos, será necesario
certificado emitido por establecimiento médico asistencial público con
determinación de la edad presunta, sexo y estado puerperal de la madre, y
elementos probatorios que la autoridad determine. Además, se requiere la
declaración de dos testigos, que acrediten el lugar de nacimiento, estado de
gravidez de la madre y haber visto con vida al recién nacido, lo que se hará
constar en acta de nacimiento.
En cuanto a la identidad del nacido, se exige además la confección de una
ficha única numerada por el Registro Nacional de las Personas, en 3
ejemplares, donde constarán los datos de la madre, del niño, firma del
identificador interviniente y profesional que asistió el parto, lugar, fecha y
hora. Debe contener la impresión dactilar de la madre y del recién nacido, y
deben volver a tomarse al egresar del establecimiento.
art 565 2° parr, cuando la inscripción no sea realizada por la madre, deberá
notificársele, lo cual no es necesario si lo realiza su pareja.
BOLILLA 14
Punto 1: Punto 1: leer punto 1 bolilla 10
Punto 2: Filiación matrimonial
En el CC se hacía referencia a la determinación de paternidad. El CCC opta
por una fórmula más amplia refiriéndose a la filiación matrimonial, lo que
implica la determinación de la paternidad y maternidad cuando nazca del
vientre de una mujer casada con otra, y no hayan recurrido a TRHA.
También en el caso de que un hombre se percibe como tal pero su género
original asignado era mujer, en cuyo caso la Ley de Identidad de Género
permite cambiarlo y en consecuencia, en caso de dar a luz, el hijo/a se lo
presumirá de su cónyuge.
1) presunción: si la mujer que dio a luz es casada, la normativa le atribuye a
su cónyuge la paternidad/ maternidad. art 566, excepto prueba en
contrario, se presume sobre los hijos nacidos después del matrimonio y
hasta los 300 días posteriores a la interposición de la demanda de divorcio o
nulidad del matrimonio, separación de hecho o muerte. Lo cual no rige si se
utilizaron TRHA.
2) carácter de la presunción: imperativo, sólo puede desplazarse por
acciones previstas, no puede modificarse por simple voluntad.
3) cese de la presunción: en la disolución por divorcio o nulidad, opera
desde la interposición de la demanda, siempre que se hayan separado de
hecho con anterioridad. En caso de muerte, desde el día del deceso. Debe
acreditarse el fin de la convivencia para tener efectos jurídicos.
4) matrimonios sucesivos de la madre: art 568: se presume que el hijo
nacido dentro de los 300 días de la anulación o disolución del primer
matrimonio y dentro de los 180 días de la celebración del segundo, tiene
vínculo filial con el primero; si es después de los 180 días, tendrá vínculo
filial con el segundo, aceptándose prueba en contrario.
BOLILLA 15
Punto 1: Punto 1: leer punto 1 bolilla 10
BOLILLA 16
Punto 2: Filiación extramotrimonial
Ante la ausencia de matrimonio, no se aplican las presunciones. Existen 3
formas de determinación: el reconocimiento, acción de reclamación de la
filiación y convivencia como base de la presunción.
1) reconocimiento: acto jurídico familiar por el que una persona declara que
otra es hijo suyo. Caracteres:
- declarativo de estado: no crea vínculo, afirma que siempre existió, tiene
efecto retroactivo a la concepción.
- unilateral: no se necesita aceptación del reconocido
- puro y simple: no está sujeto a modalidad (plazo, condición o cargo)
- irrevocable: por razones de moral y seguridad jurídica
- individual: solo puede ser llevado a cabo por el padre o madre, estando
prohibido declarar en nombre de la persona con quien se tuvo el hijo.
Según art 680: la capacidad para reconocer es a partir de los 13 años. Los
incapaces declarados no pueden reconocer, ni tampoco los curadores en su
nombre. Si se trata de capacidad restringida, debe tenerse en cuenta el
alcance de la sentencia.
Toda persona puede ser reconocida, siempre que no se supere el límite de 2
filiaciones. También es posible el reconocimiento del hijo por nacer art 574.
2) Forma del reconocimiento: art 573 se admite respecto del hijo fallecido,
negando todo derecho sucesorio a quien lo formula y demás ascendientes
de su rama, Excepto que se acredite la posesión de estado, porque goza del
mismo valor que el reconocimiento expreso. Resulta de:
- declaración ante oficial público: en oportunidad de inscribir el nacimiento
o posteriormente. Se necesita conformidad expresa.
- instrumento público o privado: siempre que esté debidamente reconocido
constituye forma de reconocimiento.
- testamento: si bien se incluye dentro de los instrumentos, tiene carácter
autónomo porque la nulidad o revocación del mismo no afecta la eficacia
del reconocimiento efectuado.
La falta de reconocimiento voluntario, acarrea sanciones civiles a quien no
lo produjese, y es causal de indignidad en la sucesión del no reconocido. Y
en determinadas circunstancias puede ser fuente de resarcimiento por
daños y perjuicios.
Determinación judicial. Acción de reclamación de la filiación: cuando no se
encuentre determinada por las formas ya explicadas, se necesita acción
judicial- art 582, la cual tiene por objeto el emplazamiento del estado de
hijo o hija.
En caso de que la filiación se encuentre determinada pero no coincida con la
realidad biológica del hijo, previo a la reclamación, debe promoverse
demanda de impugnación del vínculo preexistente, por otros carriles (como
la acción de negación de la paternidad matrimonial impugnación de la
maternidad, o nulidad del reconocimiento). La legitimación activa para la
reclamación se concede al hijo y a sus herederos, variando los plazos: el hijo
puede en todo tiempo, los herederos- en caso de que el hijo fallezca
durante el proceso o iniciarla en los casos de que fallezca siendo menor o
incapaz. Si es mayor o capaz, existe limitación para el ejercicio de la acción:
si transcurriera más de un año de la capacidad del hijo sin haber intentado
la acción, sus herederos no tienen la posibilidad de accionar, en cambio si
falleciere antes del año de alcanzada la plena capacidad o de haber
conocido las pruebas en las que se fundare la demanda, sus herederos
tienen la acción por el plazo que falte para completar el año. Si el hijo
fallece siendo capaz pero sin conocer las pruebas en la que hubiera podido
fundar su demanda, sus herederos tienen un término de 2 años contados
desde el conocimiento de ellas. No se distingue entre herederos legítimos y
x testamento.
En cuanto a la legitimación pasiva, la acción debe dirigirse contra el padre o
madre de acuerdo con el vínculo que se quiera emplazar; si la mujer
demandada estuviera casada, la demanda debe ir también contra su
cónyuge. En caso de fallecimiento de los padres, la acción debe entablarse
contra sus herederos sean legítimos o testamentarios.
En el proceso debe probarse el nexo genético entre accionante y
demandado, por cualquier medio de prueba. + ADN
Actuaciones del MP en la acción de reclamación de filiación: cuando se
inscriba un hijo solo con filiación materna, el Registro debe notificar al MP,
quien deberá procurar la identificación del padrey su reconocimiento. Para
lo cual citará a la madre a fin de que brinde la información necesaria, su
declaración debe hacerse bajo juramento, poniendo en conocimiento de las
consecuencias de la declaración falsa. El MP debe citar al presunto padre e
instarlo al reconocimiento, en caso de incomparencia o negativa, se puede
iniciar acción de reclamación de la filiación.
Previo al pase de las actuaciones al MP, el oficial del Registro debe citar a la
madre e informar los derechos del niño, en lo relativo a conocer su
progenitor, y sus deberes maternos.
Presunciones extramatrimoniales. UNIONES CONVIVENCIAL delos
progenitores: art 585 dispone que la convivencia de la madre en época de
concepción, hará presumir el vínculo filial a favor de su conviviente, excepto
oposición fundada. El texto anterior hablaba de concubinato y presunción
de padre.
La época de concepción abarca los primeros 120 días desde el
alumbramiento hacia atrás, hasta el plazo máximo de embarazo de 300
dias.
La presunción no surge de pleno derecho, será necesario probarlo. Si el
presunto padre no efectúa voluntariamente el reconocimiento, será
necesario el ejercicio de la acción de reclamación de la filiación, donde
deberá probarse el concubinato que hará nacer esta.
Demostrada la convivencia, se presumirá la filiación, salvo prueba en
contrario, que quedara en cabeza de quien cuestione.
También puede, sin negar la convivencia, invocar el mantenimiento de
relaciones sexuales con otros hombres por parte de la madre a la época de
la concepción. Lo cual actualmente ha perdido relevancia por la posibilidad
de realizar pruebas biológicas, siendo un indicio si se negare a realizárselas.
Acción de daños y perjuicios por el no-reconocimiento voluntario del hijo:
art 587 reconoce la posibilidad de demandar. Si bien es un acto voluntario e
unilateral, no implica que quede al libre arbitrio del reconociente,
constituyéndose como un deber jurídico. Prueba de ello es la acción del 582
para el hijo a fin de obtener su emplazamiento respecto del progenitor que
no lo haya reconocido espontáneamente, como también el art 2281
establece como causal de indignidad el no reconocimiento durante su
minoría de edad, operando como sanción.
La falta de reconocimiento viola derechos de la personalidad, a la identidad,
a tener una filiación, al emplazamiento de un estado civil determinado (el
de hijo), por lo tanto, se trata de un hecho antijurídico, que si ocasiona
daños genera responsabilidad civil y derecho de indemnización a favor del
afectado- art 1737 y 1741.
La doctrina y jurisprudencia exigen como necesario que se reúnan los
demás requisitos de la responsabilidad civil: antijuricidad, causalidad, factor
de atribución y daño.
Debe existir culpa o dolo para que proceda el resarcimiento. Siendo
responsable si incumplió intencionalmente su deber jurídico, pero no si
acredita ignorancia de la existencia del hijo o tenía fundamentos para
descreer su paternidad, y se hubiera mostrado dispuesto a la prueba
biológica.
El otro progenitor tiene legitimación activa para reclamar por daño moral.
Sobre la prescripción de la acción, la SCBA tiene dicho que el plazo es de 2
años que corren desde que se encuentra firme la sentencia de filiación. Y el
plazo es de 3 años para el reclamo por responsabilidad civil.
Punto 3: Acciones de reclamación de la filiación:
Si la Filiación no se encuentra determinada, existen las acciones de
emplazamiento, y si se encuentra establecida, de desplazamiento. En TRHA,
existe un régimen propio.
Principios generales de las acciones: - imprescriptivilidad e
irrenunciabilidad. - regla de doble vínculo filial. - admisión de pruebas, y
trascendencia de las genéticas. - post mortem, se habilita la toma de
muestra genética de los progenitores del fallido, y como última opción la
exhumación del cadáver. - competencia: juez de donde el actor tiene su
centro de vida o domicilio del demandado a elección del autor, siempre que
sea menor o con capacidad restringida.
Acciones de impugnación de la filiación:
1) Impugnación de la maternidad: puede impugnarse por no ser la mujer la
madre del hijo que pasa por suyo. Puede interponerla el hijo, la madre, el o
la cónyuge y todo 3ro que invoque interés legítimo. Caduca si transcurre 1
año de la inscripción del nacimiento o desde que se conoció la sustitución o
incertidumbre sobre la identidad. El hijo puede iniciar la acción en cualquier
momento.
- Prueba: orientada a demostrar la inexistencia de nexo biológico.
- por TRHA no se puede, si ha mediado consentimiento, porque el vínculo
filiatorio no se relaciona con la genética.
2) impugnación de la filiación presumida por ley: (art 589 y 566, en
consonancia con el art 258 del CC el cual establecía que se debía acreditar la
verosimilitud de los hechos en que se funda. Actualmente, esta acción
puede ejercerla el o la cónyuge de quien da a luz durante el matrimonio,
dentro de los 300 días siguientes a la interposición de la demanda de
divorcio o nulidad, separación de hecho o muerte, mediante la alegación de
no poder ser el progenitor, o argumentando que la presunción no puede ser
mantenida por pruebas que las contradicen, o en interés del niño. Se
admite cualquier tipo de prueba, no siendo suficiente la declaración de
quien dio a luz. No aplica a TRHA.
El plazo de caducidad corre desde la inscripción del nacimiento y se incluye
el supuesto " desde que tuvo conocimiento de que el niño podría no ser hijo
de quien la ley presume" Los herederos pueden impugnar si la muerte se
produjo antes del término de caducidad.
3) Acción de negación de filiación presumida por ley: o de desconocimiento
simple. El o la cónyuge de quien da a luz puede negar jurídicamente el
vínculo del hijo nacido dentro de los 180 días siguientes a la celebración del
matrimonio. Caduca al año desde la inscripción o desde que se tuvo
conocimiento de que podría no ser suyo. Si se prueba que tenía
conocimiento del embarazo al tiempo de la celebración del matrimonio o
hubo posesión de estado de hijo, será desestimada. Quedando a salvo la
acción de impugnación. No aplica para TRHA.
4) Impugnación preventiva de la filiación presumida por ley: art 592: aún
antes del nacimiento, el o la cónyuge puede impugnar preventivamente la
filiación de la persona por nacer. Puede ejercerla, además la madre y
cualquier 3ro que invoque interés legítimo. La inscripción posterior del
nacimiento no hace presumir la filiación, si la acción es acogida. No aplica a
TRHA.
El objeto de la acción es impedir que al nacer surja la presunción de
filiación. Si no se ejerce, no se pierde la posibilidad de impugnar. Tiene que
ser antes del nacimiento, porque este hecho hace surgir la presunción.
5) Impugnación del reconocimiento: tiene por objeto obtener el
desplazamiento del vínculo extrapatrimonial generado por el acto
voluntario del progenitor que ha reconocido al niño, por no corresponder
con la realidad biológica, lo cual será objeto de prueba en el proceso. Están
legitimados los hijos y cualquier 3ro con interés legítimo. No puede el
reconociente, porque el acto voluntario de reconocimiento es irrevocable,
sin embargo conserva la acción de nulidad para el caso de vicios u otras
causales que comprometan la eficacia. El hijo puede en cualquier tiempo,
los demás 1 año desde el acto de reconocimiento o desde que se tuvo
conocimiento que podría no ser hijo. Antes eran 2 años. No aplica a TRHA.
UNIONES CONVIVENCIALES: hasta el CCC no había sanción normativa.
Tradicionalmente la doctrina las ha llamado: concubinato, unión de hecho,
unión libre, matrimonio aparente.
El CCC las define en el art 509 como aquella unión basada en relaciones
afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos
personas que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del
mismo o diferente sexo.
Es singular porque no se puede tener mas de una, ni estar en matrimonio al
mismo tiempo. Requiere comportamiento social como pareja, contando con
reconocimiento público o demostración externa. Para tener la posesión de
estado se requiere el tractus- cohabitación, referido a normas internas de la
convivencia- y fama. Además debe ser perdurable en el tiempo,
estableciéndose como plazo mínimo el de 2 años.
En principio, no genera estado civil, ni genera parentesco por afinidad.
Requisitos: art 510: mayoría de edad, que no estén unidos por vínculos de
parentesco en línea recta en todos los grados, ni colateral hasta el 2do
grado; que no tengan impedimento de ligamen ni esté registrada otra
convivencia simultánea; que se mantenga la convivencia por no menos de 2
años.
Inscripción: 511- la existencia, extinción y pactos que los integrantes de la
pareja hayan celebrado, se inscriben en el registro que corresponda a la
jurisdicción local, solo a los fines probatorios. El art 512 establece la
creación de un registro especial, pudiendo los convivientes solicitar la
inscripción de la unión aunque haya sido constituida antes de la fecha
prevista en el art 511, acreditando los requisitos del 510.
En CABA y Prov de Bs As, en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas, se ha creado un libro especial para uniones convivenciales.
Los convivientes se encuentran obligados a prestarse asistencia- 519;
contribuir con las cargas del hogar- 520; a responder por las deudas
domésticas frente a terceros-521.
Se pueden realizar pactos de convivencia, que no pueden dejar de lados los
artículos mencionados anteriormente, y sólo están destinados a regular
relaciones futuras entre los convivientes, pudiendo tener contenido
patrimonial o extrapatrimonial. Son contratos bilaterales, consensuales y
requieren forma escrita.
Puede pactarse sobre cuestiones como la contribución de cargas del hogar
durante la vida común; atribución del hogar común en caso de ruptura;
división de los bienes obtenidos con esfuerzo común en caso de ruptura.
También se pueden incluir gastos que no correspondan estrictamente al
concepto de gastos del hogar: actividades lúdicas, hobbies.
En caso de incumplimiento de lo pactado, se puede requerir judicial o
extrajudicialmente el cumplimiento, pago de daños; dejar de cumplir con
los derechos y deberes a su cargo con fundamento en el incumplimiento del
otro; retirarse de la convivencia y dar por finalizada la unión.
Efectos durante la convivencia.
1) patrimoniales: a) puede pactarse que la propiedad de los bienes
adquiridos durante la convivencia deban inscribirse en condominio o se
compartan a la finalización, a falta de pacto cada uno conserva los
adquiridos.
b) administración y disposición de bienes: a falta de pacto, libre, siendo la
única restricción en lo que se refiere a la vivienda familiar.
c) contribución a los gastos del hogar: obligación y deber en relación al
propio sostenimiento, se entiende por lo indispensable para la subsistencia
de los habitantes de la vivienda.
d) sostenimiento de hijos comunes y no comunes: deriva de los principios
de colaboración y solidaridad. Es en caso de convivencia, pero en relación a
los hijos comunes se extiende aún cuando no convivan con los padres: hasta
los 21 cuando exista obligación alimentaria; durante incapacidad; hasta los
25 cuando estudien o se capaciten; siempre que no cuente con medios para
alimentarse y no le sea posible adquirirlos por trabajo.
Si es hijo de uno de los dos, el deber de contribución existe si conviven, son
incapaces, y no se extiende al caso del hijo mayor que se capacita.
e) responsabilidad por las deudas frente a terceros, solidariamente si se
relacionan con las necesidades del hogar, sostenimiento y educación de los
hijos, incluyendo gastos médicos, adquisición de bienes muebles,
vestimenta, vacaciones.
2) Asistencia: deber recíproco, faz moral, respeto y cuidado mutuo, se
refiere al trato cotidiano; y en la faz material se refiere a los alimentos
recíprocos durante la convivencia.
3) Protección de la vivienda familiar: no se puede disponer sin asentimiento.
Norma de orden público.
Cese de la unión convivencial, es más amplio que el cese de la convivencia
(cohabitación, separación física), como es la ruptura de la pareja. Causas:
muerte o ausencia con presunción de fallecimiento; que contraigan
matrimonio entre sí o con otro, o nueva unión convivencial; mutuo acuerdo;
voluntad unilateral, la cual debe notificarse fehacientemente al otro,
extinguiendo los efectos desde allí; cese de la convivencia mantenida (sin
causa justificada y sin voluntad de vida común).
Efectos del cese: a) compensación económica: al que sufre desequilibrio
manifiesto que signifique empeoramiento de su situación pr causa de la
convivencia y de su ruptura.
b) distribución de los bienes: pueden pactarlo por pacto convivencial. A falta
de éste, se mantienen dentro del patrimonio al que ingresaron.
c) atribución del uso de la vivienda familiar.
FILIACIÓN POR VOLUNTAD PROCREACIONAL: avances científicos han
posibilitado el desarrollo y la utilización de estas técnicas de reproducción
alternativas a la esterilidad de la pareja, conocidas como TRHA.
Esto ha obligado a repensar las reglas relativas a la filiación, las cuales
siempre estuvieron asociadas a las relaciones sexuales o a la adopción.
Debe establecerse la relación entre el niño y las personas con quien está
ligado genéticamente y el destino de los embriones creados con el fin de la
implantación pero nunca llegaron a implantarse.
El CCC regula esta clase de filiación denominándola: filiación por voluntad
procreacional, en las que el vínculo se establece por el consentimiento libre
e informado para la realización de las técnicas. Se trata de un acto
voluntario, sin considerar la relación genética.
Las técnicas más difundidas son:
- inseminación artificial: es el método más antiguo, sencillo y menos costoso
que consiste en el depósito de semen en forma no natural (por catéter) en
el tracto genital femenino con el fin de conseguir una gestación. Se produce
así la fecundación y el embrión se forma en el ambiente natural.
- fecundación in vitro: permite fecundar un óvulo con un espermatozoide
fuera del útero. Es el principal tratamiento para la esterilidad, cuando otros
métodos no han resultado. Implica controlar el proceso hormonal
ovulatorio, para extraer uno o mas ovocitos y permitir que sean fecundados
en un medio líquido. Una vez fecundado, puede ser transferido al útero, en
vistas de que anide y continúe su desarrollo hasta el parto. Para evitar las
complicaciones que genera la estimulación ovárica, normalmente se crean
más embriones de los que se van a utilizar y son congelados a la espera del
resultado de la primera implantación. Los embriones no utilizados pueden
donarse a otras mujeres o parejas, pueden usarse para la investigación o
destuirse.
- ICSI: fecundación in vitro con micro inyección intracitoplasmática. Consiste
en la inseminación de un óvulo mediante la micro inyección de un
espermatozoide en su interior. El resto del proceso es similar al de la
fecundación in vitro, con la diferencia de que solo es necesario un
espermatozoide.
- GIFT: o transferencia intratubárica de gametos: se utiliza para
determinados tipos de infertilidad femenina. el ovocito extraído de la mujer
no es fecundado en probeta, sino que se coloca junto con el líquido
espermático en el extremo de las trompas de falopio, y de este modo la
fecundación se produce en su ámbito natural. Surge en 1895- argentino:
Ricarso Asch.
- La maternidad subrogada o la gestación por otro, no es una técnica de
fecundación asistida porque no es una práctica clínica ni biológica que
permita la concepción.
Al intervenir diversas personas en el proceso de fecundación, el derecho
debe determinar quiénes son los progenitores y cuál es la relación de este
nuevo ser con quienes aportaron sus gametos. El CCC en el art 558 optó por
admitir dos vínculos filiales por persona, cualquiera sea la naturaleza de la
filiación.
Este tipo de filiación surge por la intención de ser padres
independientemente del nexo biológico, y es una de las consecuencias de la
posibilidad de reproducirse sin mantener relaciones sexuales.
Se diferencia de la filiación por naturaleza porque la relación entre padres e
hijos no es por nexo biológico, sino por el deseo de ser padres expresado
por acto voluntario en instrumento celebrado para manifestar la aceptación
con un acto médico; puede existir disociación entre los padres y quienes
aportan el material genético; puede impugnarse cuando no se prestó
consentimiento o cuando esté viciado; respecto al derecho a conocer los
orígenes, prevalece la voluntad de la madre y se restringe la posibilidad de
conocer la identidad del antecesor genético.
Diferencias con la filiación adoptiva: la adoptiva surge por determinación
judicial tras un proceso, y existe una filiación de origen y la otra de adopción
pudiendo continuar con la relación con la familia biológica; en la
procreacional hay una que surge por efecto del consentimiento y no se
reconoce relación con los antecesores.
A las TRHA puede acceder cualquier persona mayor de edad, no es
necesario estar casado, ni tener unión convivencial, o que sea pareja
heterosexual, ni tampoco que se sea estéril. La ley 26.862 dice que toda
persona mayor que haya expresado su consentimiento informado, sin
discriminación alguna.
Este consentimiento es revocable hasta antes de producirse la implantación
del embrión en la mujer.
- Consentimiento: art 560, el centro de salud interviniente debe recabar el
consentimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al
uso de estas técnicas, debiendo renovarse el mismo cada vez que se
procede a la utilización de los gametos o embriones.
Las personas que deben prestar consentimiento son:
- el donante de gametos: para que se utilice su material genético, pudiendo
revocarlo mientras no haya sido implantado. Se le debe poner en
conocimiento que el centro de salud podrá dar info sobre su persona en
caso de ser relevante para la salud del descendiente genético. No se le
permite el reconocimiento, ni acción de filiación o reclamo alguno. No
genera vínculo jurídico, excepto a los fines de los impedimentos
matrimoniales.
- de quien encarga la técnica con gametos propios: para establecerse la
filiación, y debe renovarse cada vez que se procede a su utilización. La falta
de voluntad, impide el nacimiento del vínculo filiatorio.
- de quien encarga la técnica con gametos de terceros: necesaria para
establecer la filiación sin vínculo genético. No puede impugnarse por
inexistencia de nexo biológico. Debe renovarse.
Derecho a la información del nacido: es limitado, solo cuando existan
razones de salud, puede autorizarse por autoridad judicial, por motivos
fundados, sin que se establezca filiación.
Maternidad por sustitución. Maternidad por otro: en Argentina hasta el
momento está prohibido por ser contrario al orden público y las buenas
costumbres y tener como objeto la entrega de un niño, lo cual constituye un
ilícito.
Es el contrato a partir del cual una mujer se compromete a llevar a cabo un
embarazo para entregar el hijo a otra persona. En la gestación por otro no
aporta material genético, en la procreación por otro, sí se aporta material
genético.

- forma del consentimiento: art 561 deben cumplirse los requisitos previstos FALTA- TUTELA Y CURATELA; PROTECCIÓN INTEGRAL DE LA NIÑEZ;
en disposiciones especiales, para su posterior protocolización ante VIOLENCIA FAMILIAR
escribano público o certificación por autoridad sanitaria. Puede revocarse
mientras no se haya producido la concepción. Debe ser: escrito, + SUCESIONES
protocolizado, certificado, previo, informado (estado de salud,
leer del apunte
procedimiento, beneficios y riesgos, consecuencias previsibles).

- filiación post mortem por voluntad procreacional: art 563 modificado por
ley 26.994 y se suprimió la posibilidad de que la persona de su
consentimiento para que los embriones se transfieran a la mujer dentro del
año posterior al fallecimiento. El embrión no implantado, cuyo progenitor
no hubiera renovado el consentimiento, no tendrá derecho sucesorio. Son
inválidas las cláusulas testamentarias que autoricen por un plazo
determinado las TRHA post mortem.

Revocación del consentimiento. Caso Evans: si cualquiera de las partes

revoca su consentimiento antes de la implantación, la misma no podrá
llevarse a cabo. Esto lo decidió la Corte de DH de Europa en el caso Evans,
en que una mujer con cáncer extrajo sus óvulos y se sometió a una
ovariotomía bilateral, con su pareja crearon 6 embriones y prestaron su
consentimiento para la fertilización asistida. Con posterioridad, se separó y
el hombre revocó el consentimiento, solicitando la destrucción de los
embriones, y la mujer pidió su implantación porque era la única
oportunidad para tener hijos. La Corte negó la implantación porque la
filiación por voluntad procreacional estaba fundada en la decisión conjunta,
si una deja de prestar consentimiento, no se puede forzar su paternidad.