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Por Gilberto Mendoza del Maestro, Profesor de Derecho Civil en la PUCP y Doctorando en
Derecho.
Lo cierto es que cada vez más el denominado derecho registral recurre a otras materias
jurídicas a fin de llenarse de contenido. Por ejemplo, no puede entenderse el principio de fe
pública sin entender conceptos de negocio jurídico y derechos reales como el poder de
disposición, las titularidades y la apariencia jurídica.
De igual forma, actualmente se pueden entender mejor los sistemas a partir de estudios
económicos y estadísticos, los cuales pueden aportar criterios por ejemplo para la adopción
de un sistema declarativo o constitutivo.
Dejando pues una visión tan parametrada de los principios registrales, vamos a hacer un
breve comentario sobre el denominado principio de rogación a partir del poder de
autonomía privada.
El término “rogación” viene del latín rogatĭo, y significa la acción de pedir por gracia algo o
de instar con súplicas.[1]
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Así por ejemplo, el funcionario puede conocer que en la realidad el gerente que presenta la
solicitud de la inscripción de su cargo ya ha sido revocado por la persona jurídica, sin
embargo si sólo se presenta la inscripción de nombramiento, y no hay impedimento legal
alguno en la partida, el registrador está obligado a inscribir dicho nombramiento.
Debemos también tomar en cuenta la precisión que realiza Prada Álvarez – Buylla:
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Ahora bien, se señala que la autonomía privada es un concepto prejurídico, aunque también
se aborda a partir de un concepto jurídico laxo, el cual tiene en el ejercicio de la voluntad
una profusa fuente de diversas figuras jurídicas.
De otro lado, al estudiarla no se toma en cuenta las ideologías o puntos de vista que se
tomaron en cuenta para su regulación. Por ejemplo, no es igual la perspectiva de
autonomía privada contenida en el Código Civil de 1984 influencia por el corporativismo del
Codice Civile Italiano de 1942; que la perspectiva liberal de autonomía privada que goza en
nuestra vigente Constitución del Perú.
A efectos del presente post debemos señalar entendemos que dicha autonomía de los
privados en el ámbito jurídico no es un poder originario independiente,[8] sino debemos
concebirla como el poder atribuido por la ley a los particulares, de crear derecho.[9]
Dicha autonomía de los privados permite puedan realizarse por ejemplo las diversas
transacciones a través de la libertad de contratar (decidir con quién contrato) y libertad
contractual (decido el programa contractual).
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Es decir, frente a la eventualidad de los supuestos de doble venta o de venta de bien ajeno,
dada la inversión económica realizada, los sujetos que tienen aversión al riesgo buscarán
darle la mayor seguridad posible a su nueva titularidad: en este caso en concreto primero
la elevación a escritura pública y luego su inscripción en el registro.
Dentro de este conjunto de herramientas que se brindan para que los particulares en el
ejercicio de su autonomía puedan tener mayor seguridad en sus transacciones,
encontramos al denominado principio de rogación, siendo este un medio que se dirige a un
fin (formalización, publicidad) y no un fin en sí mismo.[13]
Si tenemos en cuenta que las inscripciones no son autónomas en sí mismas, sino giran en
torno a mutaciones jurídicas realizadas –generalmente- extraregistralmente-, la rogatoria
responde a dicha voluntad inicial no en la fase de voluntad para celebrar el acto (salvo en
registros constitutivos) sino en la voluntad para formalizar los mismos.
Dentro de las llamadas situaciones jurídicas subjetivas aplicables al caso podemos ubicar:
El denominado derecho subjetivo que es aquella pretensión[14] que tiene un sujeto a quien
el ordenamiento privilegia su interés, frente a otro sujeto que tiene que realizar una
conducta para satisfacer el interés ajeno.[15] Esta conducta podemos enmarcarla dentro
del concepto de deber jurídico.
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La carga en cambio es aquella situación jurídica por la que un sujeto debe realizar un
comportamiento para satisfacer un interés propio.[19] Un ejemplo conocido es el
relacionado a la denominada carga de la prueba. No tengo el deber de presentar los medios
probatorios, pero si deseo que mi pretensión sea valorada, tengo la carga de acreditar mis
afirmaciones.
Ahora bien, en el tema materia de análisis consideramos que la situación jurídica subjetiva
que se genera tanto en la solicitud y en sus manifestaciones: desistimiento y apelación,
consideramos se construyen de forma distinta.
En general para las transacciones tenemos una cláusula normativa general que es el Art.
1362 del Código Civil que señala:
“Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse según las reglas de la buena fe
y común intención de las partes.” (El subrayado es nuestro).
Dicho dispositivo normativo debe interpretarse conjuntamente con el Art. 1412 del Código
Sustantivo:
“Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pública o cumplirse otro
requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes
por escrito bajo sanción de nulidad, éstas pueden compelerse recíprocamente a llenar la
formalidad requerida. (…)”
Si bien la mutación jurídica generalmente se va a generar con los contratos privados, hay
deberes expresos o implícitos que se dan como la formalización de los contratos ya sea en
principio para otorgar una escritura pública o publicitarlos en los registros.
En estos últimos, la obligación se genera dado que el acreedor puede ver en peligro su
derecho si otro inscribe en los términos del 1135 o 2022 del Código civil, al ceder su
derecho frente a otro inscrito.
En razón de ello, consideramos que una vez celebrado el contrato se generan diversos
deberes a cargo de las partes,[20] y uno de ellos es la formalización que se da mediante el
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En este último caso, dentro del procedimiento puede ocurrir por ejemplo que haya
solicitado la inscripción en el registro de personas jurídicas del consejo directivo y de la
junta de vigilancia, y el registrador haya denegado la inscripción de esta última.
El usuario entonces tiene la carga de apelar dicha denegatoria ante el Tribunal Registral, o
la carga de desistirse parcialmente de la rogatoria, es decir solicitar al registrador ya no se
inscriba la junta de vigilancia, por lo que no existirían obstáculos para que se inscriba el
consejo directivo.
CONCLUSIONES
Muy poco se ha escrito sobre el principio de rogación, sin embargo esto no significa que
este principio se agote en el ámbito del reglamento general y de publicidad.
Su estudio requiere un multienfoque a fin de entender sus alcances. Una perspectiva desde
la autonomía privada y las situaciones jurídicas subjetivas es un primer esbozo.
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[1] http://lema.rae.es/drae/?val=rogación
[2] Se cuestiona ello dado que más que una excepción porque el registrador actúe de oficio
como si fuera iniciativa del mismo, existe un mandato legal que lo obliga a ello.
ENNECCERUS – KIPP – WOLFF. Tratado de Derecho Civil, Tercer Tomo, Derecho de las
cosas, Volumen primero. Traducción y notas de Pérez y Alguer, 2ª ed., 1951, p.156.
[3] PRADA ALVAREZ- BUYLLA, Plácido. Principios procesales del procedimiento registral. El
principio de oficialidad. En: Procedimiento ante el Registro de la Propiedad y el Registro
Mercantil. T.I. Centro de Estudios, Madrid. 2005, p. 92.
[5] Un autor que clarifica ello es FLUME, Werner: Rechtsgeschäft und Privatautonomie, in:
FS. Zum Hunderjährigen Bestehen des Deutschen Juristentanges, Bd. 1, Karlsruhe 1960, S.
135-238.
[6] Larenz, Karl: Die Wandlung des Vertragsbegriffs, in: Deutsches Recht 1935, S. 488.
[7] Wieacker, Franz: Das Sozialmodell der klassischen Privatrechtsgesetzbücher und die
Entwicklung der modernen Gesellschaft (1953), en: Industriegellschaft und
Privatrechtsordnung, Kronberg/Ts. 1974, p. 34 en el cual busca ir más allá de una formal
libertad ética teniendo un punto de vista social. Ibidem, p.24. En el mismo sentido
Westermann se aproxima al Sozialmodell como la representación que hacen las instancias
normativas ( p.e. los jueces, los legisladores, la administración en pública en general) de la
posición de las “Normen” pertinentes por parte del individuo en la sociedad en su conjunto,
en su ámbito personal y de su estrecha relación con el Estado .Westermann, Harm Peter:
Sonderprivatrechtliche Sozialmodelle und das allgemeine Privatrecht, en: AcP 178 (1978),
s. 158.
[8] MANIGK, Die Privatautonomie im Aufbau der Rechtsquellen, Berlín, 1935, p.45.
[9] FERRI, Luigi. La autonomía privada. Traducción y notas por Luis Sancho Mendizabal.
Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, p. 42.
[10] Art. 949 del Código Civil. La sola obligación de enajenar un inmueble determinado
hace al acreedor propietario de él, salvo disposición legal diferente o pacto en contrario.
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[12] NICOLÒ, Rosario, Le Situazioni Giuridiche Soggetive, Letture di Diritto Civile, raccolte
da Guido Alpa e Paolo Zatti, Cedam, Padova, 1990, p. 134.
[16] PACCHIONI, Giovanni, Diritto Civile Italiano, Casa Editrice Dott. A. Milani, Padova,
1937, parte prima, volume primo, págs. 15 y 16.
[17] KELSEN, Hans, Teoría Pura del Derecho, traducido por Moises Nilve, Editorial
Universitaria de Buenos Aires, Buenos Aires, 1977, p. 79, 80.
[18] Esto es una de las distinciones que se plantea con los estados de sujeción. IRTI,
Natalino, Introducción al estudio del derecho privado, Traducción y notas de Rómulo
Morales Hervias y Leysser L. León, Primera edición en castellano de la 4ª. reimpresión de
la 4.edición (1990) italiana, Editora Jurídica Grijley, Lima, 2003, pp. 105-106.
[19] NICOLÒ, Rosario, “Las situaciones jurídicas subjetivas”, Traducción de Carlos Zamudio
Espinal y revisada por Rómulo Morales Hervias. En: Advocatus, Revista editada por alumnos
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, Nº 12, Lima, 2005, p. 109.
[20] Frente a supuestos que ya no se pueda cumplir con el deber (inscripción de otra
transferencia que es incompatible con la que se desea inscribir) consideramos se extingue
dicho deber jurídico de formalización, generándose el deber jurídico de resarcimiento. Dicha
posición de la extinción del deber podemos verificarla en BETTI, Emilio, Dovere Giuridico,
Enciclopedia del Diritto, Giuffrè Editore, 1965, tomo XIV, págs. 56 y 57.
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[21] GARCÍA GARCÍA, José Manuel. Derecho Inmobiliario Registral o Hipotecario. Tomo III.
MADRID, Civitas, 2002, p. 173.
[22] Salvo aquellos supuestos como las hipotecas legales cuando se quieren inscribir
contratos de compraventa con falta de pago parcial o total del precio. Artículo 1118 del
Código Civil.- Además de las hipotecas legales establecidas en otras leyes, se reconocen
las siguientes:
1.- La del inmueble enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo haya sido
con dinero de un tercero.
2.- La del inmueble para cuya fabricación o reparación se haya proporcionado trabajo o
materiales por el contratista y por el monto que el comitente se haya obligado a pagarle.
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