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ACBZ IMPORTAÇ ÃO E COMERCIO LTD A., pessoa jur ídica de dir eit o
privado, inscrita no CNPJ 09.509.531/0001-89, com sede à Rua Loef green, nº
1.057, Vila Clement ino, São Paulo – SP, CEP: 04.040-001, nos autos da AÇ ÃO
INDENIZ ATÓRI A que lhe move DIEGO GONÇ ALVES DE AR AUJO, perante est a
MM. Vara e respectiva Secretar ia, por seu advogado, que esta subscreve, vem,
apresentarCONTESTAÇ ÃO, com f ulcro no artigo 30 da Lei 9099/95 e demais
cominações legais pertinentes à matéria, pelos mot ivos de f ato e de direito a
seguir expostos:
RESUMO D A INI CI AL
Apoia a sua tese, alegando ter entrado em contato com a Fabr icante,
sendo or ient ado a encam inhar o produto para a assistência técnica, o que f oi
f eito através de autorização de postagem f ornecida pela Ré.
Avenida Nove de Julho, 4939, Torre A, 11º andar | Jardim Europa, São Paulo/SP | CEP 01407-200
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Neste sentido, de f orma esclarecedora segue vot o prof erido pela Juíza
Relatora Maria do Carmo Honorio, da 4ª Turma Cível do Colégio Recursal dos
Juizados Especiais Cíveis e Cr iminais do Estado de São Paulo, no Recurso
Inominado nº. 989.09.002358-7, senão vejamos:
( .. .)
A p ro p ó s it o , é im p o rt an t e r es s alt a r que as co n t es t an t e s
re q u er e r am a p ro d u ç ão d e p e rí c ia t é cn ic a , p ar a co mp ro v a r q u e
o d e f e it o d o ap a re lh o d e co r r eu p o r c o n t a d em au u so p o r p ar t e
d o co n su m id o r .
As s im , nã o s e po d e d e ix ar d e o bs er v ar o pr i nc í p io c o ns t i tuc i on a l da
am pl a d ef es a, q ue g ar a n te a o r é u o di r e it o d e pr o var o f a t o
des c o ns t i tu t i vo d o d ir e it o d o a ut or .
A e x p er i ên c i a t e m d emo n st r ad o q u e o p r o s se g u i me n t o d o f eit o
co m a re al iz aç ão d a p e rí ci a o es p í rit o d a l ei . 9. 09 9 /9 5, ei s q u e
est e a c ab a t o m an d o ru m o d o p r o c e ss o co mu m , co m in c id en t e s ,
q u e d e sc a ra ct e riz am o p ro c ed i m en t o es p e ci al , c o m d e sg a st e d a
im ag em d o Ju iz ad o E sp ec ia l, q u e s e o ri en t a p elo s cr it ér io s d a
o r al id ad e, s imp li ci d a d e e c el e ri d a d e .
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( .. .) ( D at a d o j u l gam en t o: 1 7 /0 2/ 2 00 9)
Isso porque, apesar de todo conheciment o jur ídico, os magist rados não
podem ser considerados pr of issionais competentes para elaborar um laudo
pericial, nem tampouco emit ir um simples parecer sem f undamentação técnica
acerca desta questão.
Assim, resta clar a a absoluta incom petência deste Juízo para julgar o
presente f eito f rente à complexidade da prova a ser pr oduzida, caract erizada pela
imprescindibilidade da produção de prova pericial, razão pela qual deve ser o
processo extinto, sem julgamento do mérito.
Pois bem, verif ica-se que o Autor af irma que enviou o apar elho para a
assistência técnica, entretanto, teve seu pedido de repar o negado.
Ocorre, Vossa Excelência, que dif erent emente do alegado pela parte
Autora a negativa de atendimento est á devidament e amparada nas cláusulas de
garantia da Fabr icante, senão vejam os:
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sof reu modif icação por terceiro, não podendo a Fabricante se responsabilizar por
este tipo de ocorrência.
Estaria esta Ré disposta a repara o item se este est ivesse dentro das
normas de garant ia estabelecidas previamente, ou seja, sem ter sido modif icado
ou violado por terceiros. Ademais, não pode esta Ré ser penalizada por dano ao
qual não de causa.
Conf orme laudos técnicos anexos, os vícios alegados pela parte Autor a
f oram devidamente solucionados quando do envio à assist ência, não exist indo
nos autos qualquer prova que evidencie o contrário.
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§ 1° N ã o s e nd o o v íc i o s a na d o n o pr a zo m áx im o d e tr in t a d i as , p o de o
c ons um id or ex i g ir , a l t er n a ti v am en te e à s u a es c o lh a :
I - a s u bs t i tu iç ã o d o pr o du to por o u tr o d a m es m a es p éc i e , e m per f e it as
c on d iç ões d e us o;
II - a re st it u iç ão i m ed i at a d a q u a n t i a p ag a, m o n e t a ri a me n t e at u a liz ad a ,
se m p r ej u íz o d e ev e n t u a is p er d a s e d an o s ;
III - o a b at im en to pr o p or c io n a l do pr eç o. ( .. .)
Sendo assim, não pode a Ré ser responsabilizada por dano ao qual não
deu causa, visto que se pront if icou a solucionar o óbice apresentado pela part e
Autora dentro dos seus lim ites, o que f ez, estando de acordo com o estabelecido
pelo Código de Def esa do Consum idor.
PR E ST AÇ ÃO DE S ER V IÇ O S . AÇ ÃO D EC L AR AT Ó R I A. C ER CE AM ENT O
DE F E S A. IN V ER S ÃO DO Ô NU S D A P R O V A. D E S C AB IM E NT O . P RE L IM IN AR
RE J E IT AD A. A p es ar d e r ec on h ec id a a r e laç ão de c ons um o, n ã o e s tá p r es e nt e
no c as o , a h i pos s uf ic i ênc i a t éc n ic a, r a zã o p e la q u a l nã o s e adm it e a i n v er s ã o
do ô n us da pr o v a, c onf or m e pr e v is t o n o ar t . 6° , i nc is o V II I, d o Có d ig o d o
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Co ns um id or . P R E ST A ÇÃ O D E S ER V IÇO . CO BR A NÇ A. F O RN E CI M ENT O D E
ÁG U A. O B RIG A Ç ÃO DE MO N ST RA D A. C O B R AN ÇA CO RR ET A . R EC UR S O
IM P RO VI DO . Im põ e- s e af ir m ar qu e a Re q u e r en t e at en d e u ao ô n us pr ob a tór i o,
ao d em ons tr a r a ex is t ênc i a d a obr i g aç ã o, a m er ec er os va l or es r ec lam ad os ,
v e z qu e , ní t id o, ho u v e pr o ve i to ec o nôm ic o po r par t e do Us u á r i o, c om a
pr es t aç ã o dos s er v i ç os de f or nec im en t o de á g ua . PR E S T AÇ ÃO DE
S ER V IÇO S . CO BR A N ÇA . HO NO R Á RIO S A DV O C AT ÍC IO S. F IX A ÇÃ O E M 10 %
SO B RE O V AL O R D A CO ND E N AÇ ÃO . M Í NI MO L EG A L. RA Z O A BI L ID AD E .
AR B IT R AM E NT O M AN T IDO . R E CU R SO I M P RO VI DO . T em - s e p or p le n am ent e
r a zo á v e l a f ix aç ã o d a v er ba h o nor ár i a em 10 % do va l or da c o n d en aç ão , po r
gu ar d ar c o nf or m id a d e c om o tr a b al h o r ea l i za d o . 0 0 05 6 82- 5 5. 2 01 1. 8. 2 6. 0 45 2
A pe l aç ão / R e ex am e Nec es s ár io - Re l a tor ( a) : Ar m an d o T o le d o - Com ar c a :
P ir aj u - Ó r g ão j u l ga dor : 3 1ª - Câm ar a d e D ir e i to Pr i va d o - D a ta d o
j ul g am ent o : 2 5/ 0 6/ 2 0 13 - Da t a d e r eg is tr o: 26 / 06 /2 0 1 3 - O u tr os n úm er os :
56 8 25 5 20 1 1 82 6 04 5 2.
Bem como decisão prof erida no Distr ito Federal a seguir transcrita:
PR O C E S SO CI V IL . AU S Ê N CI A DE T R ANS CR IÇ ÃO DO S D E PO IM ENT O S
G R AV AD O S . AP R E CI AÇ ÃO R E ST RIT A POR E ST A T URM A RE CU R S AL .
T EST EM UN H A. P R E ST ADO R DE S ER V IÇ O . SU S P EI Ç ÃO N ÃO
V ER IF IC AD A. N ÃO O BR IG AT O R I ED AD E DA I N V ER S ÃO DO Ô NU S DA
PR O V A. F AL H A NA PR E ST AÇ ÃO DE S ER V IÇO N ÃO CO M PRO V AD A.
S ENT EN ÇA M A NT ID A RE CU R SO IM P RO VI DO . S ENT EN Ç A M A NT ID A PO R
S EU S PRÓ P RIO S F UN D AM E NT O S , CO M S ÚM UL A DE J ULG A M ENT O
S ER V IN DO D E A CÓ RD ÃO , N A F O RM A DO ART . 4 6 D A L E I 9. 09 9 /9 5.
CO N D ENO A R E CO R RE NT E AO P AG AM E N T O DE CU ST A S PRO CE S S U AI S E
HO NO R ÁR IO S A D VO CAT Í CIO S , F IX ADO S EM 1 0% ( D EZ PO R C E NT O )
SO B RE O V A LO R DA CO ND E NA Ç ÃO , IS E NT A NDO - A , CO N T UDO , DO
P AG A M ENT O E M R AZ ÃO D A G R AT U ID AD E DE J UST I Ç A D EF ER I DA .( T J - DF -
ACJ : 2 0 07 0 61 0 1 16 7 4 3 DF , Re l at or : C A RM E N B IT T ENCO U RT , Da ta de
J u lg am en to : 1 4/ 1 0/ 20 08 , P r im e ir a T ur m a Rec ur s a l d os J u i za d o s Es p ec ia is
Cí v e is e Cr im in ais do D.F ., D at a d e P u b lic aç ão : DJ U 24 /1 0 /2 0 08 P ág . : 1 08)
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DO DIREI TO
Sendo certo, que o Autor, prefere abar rotar o Poder Judi ciário, com
uma demanda de baixíssima complexidade.
Assim como, ainda que se considere a “t eoria do risco”, tão evocada por
autores que visam lucrar com a “maravilhosa indústr ia do dano moral” precisa ser
entendida corretamente, senão vejamos:
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CONCLUS ÃO E PEDIDO
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resolução do mér ito. Contudo, caso assim não entenda, Vossa Excelência, que se
digne em julgar a pr esente ação TO TAL MENTE IMPROCEDENTE, pr incipalmente
no que se ref ere ao pedido de danos m orais, isentando a Ré do pagamento do
valor exor bitante, pedido pela Autor a, a esse t ítulo, nos t ermos dest a
contestação, primeir amente em absolut o respeit o às normas constit ucionais no
que tange ao princípio da proporcionalidade, assim como em respeito às normas
de Direito Civil e demais cominações legais, de modo a não f avorecer o
enriquecimento ilícit o
Caso ainda não sej a este o entendimento deste MM. Juízo, no sent ido
de que eventual indenização deva ser imputada a Ré, o que se admite apenas por
uma questão de obser vância ao pr incípio da eventualidade, requer sejam
obser vados os cr it érios para f ixação da mesma, de forma a se mostrar
proporcional e condizente em r elação à condut a da Ré, após, inclusive, ver if icar-
se qual f oi o dano ef etivamente suportado pelo Autor, e não um f ator de
enriquecimento ilícito da mesma, conf orme estabelece o artigo 944 e seu
Parágraf o Único do Código Civil e tão pouco, desproporcional ao dano
ef etivamente sof rido, conf orme artigo 5º, V da Constit uição Federal.
Termos em que,
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