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DE TACNA
2019-II
1
ÍNCIDE
....................................................................................................................................................... 1
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................................ 4
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 5
CAPÍTULO I .................................................................................................................................... 6
EL TESTAMENTO OLÓGRAFO ........................................................................................................ 6
CONCEPTO................................................................................................................................. 6
FORMALIDADES ....................................................................................................................... 10
PRESENTACIÓN OBLIGATORIA DEL TESTAMENTO OLÓGRAFO ............................................... 11
COMPROBACIÓN JUDICIAL DEL TESTAMENTO OLÓGRAFO .................................................... 12
TRADUCCIÓN DEL TESTAMENTO OLÓGRAFO ......................................................................... 12
PROTOCOLIZACIÓN DEL TESTAMENTO OLÓGRAFO................................................................ 13
CAPÍTULO II ................................................................................................................................. 14
EL TESTAMENTO MILITAR. .......................................................................................................... 14
ANTECEDENTES. ...................................................................................................................... 14
CONCEPTO. ..................................................................................................................... 14
PERSONAS AUTORIZADAS A OTORGAR TESTAMENTO MILITAR. ............................................ 15
ELEMENTOS DE VALIDEZ DEL TESTAMENTO MILITAR ............................................................ 16
A. Elementos esenciales internos de validez............................................................ 16
B. Elementos formales internos de validez ............................................................... 18
EFECTOS POSTERIORES ........................................................................................................... 20
CAPÍTULO III ................................................................................................................................ 23
TESTAMENTO MARÍTIMO ....................................................................................................... 23
PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO MARÍTIMO ............................................. 24
FORMALIDADES DEL TESTAMENTO MARÍTIMO...................................................................... 25
1. PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y FORMALIDADES ................... 25
2. CUSTODIA DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ...................................................... 28
3. TRÁMITE DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ......................................................... 29
CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ............................................................................ 30
FORMAS DE TESTAMENTO MARÍTIMO. .................................................................................. 31
A. ORDINARIA, ABIERTA O CERRADA:..................................................................... 31
B. EXTRAORDINARIA: ................................................................................................... 31
CAPÍTULO IV ................................................................................................................................ 32
TESTAMENTO EN EL EXTRANJERO: ......................................................................................... 32
2
A. OTORGADO ANTE CONSUL: ............................................................................... 32
B. OTORGADO ANTE FUNCIONARIO EXTRANJERO: ........................................ 32
C. TESTAMENTO OLOGRAFO OTORGADO EN EL EXTRANJERO: ............ 32
EL ORDEN PÚBLICO EN LA VALIDEZ DE TESTAMENTOS OTORGADOS ENEL EXTRANJERO..33
CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 33
3
BIBLIOGRAFIA
4
INTRODUCCIÓN
5
CAPÍTULO I
EL TESTAMENTO OLÓGRAFO
CONCEPTO
1
FERRERO, Augusto, TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES, Editora Juridica GRIJLEY, 6ta
6
Las ventajas de este testamento están reflejadas en la simplicidad para
otorgarlo, así como en la reserva y facilidad para revocarlo. No hay
testigos que puedan hablar, ni conflictos entre familiares del causante.
Permite a las personas tímidas expresar libremente su voluntad, así como
rehacer su testamento cuantas veces fuere necesario. Se puede revocar
simplemente destruyéndolo. Además, es de gran utilidad en caso de
urgencia.
7
del Código Civil, en los artículos 707 al 711.
3
JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores E.I.R.L,
Edición 2009, Lima-Perú, pag. 174-175.
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ser escrito todo el por el testador de su puño y letra (en cuyo sentido
deberá llamarse autógrafo, pues ológrafo quiere decir escrito todo),
(...) sino, además, en que no exige presencia de testigos ni de
funcionarios que en el momento o con posterioridad autorice el
acto. En la testa por si ante si el testador, a solas con su conciencia
sin intervención de persona extraña coetánea o posteriormente al
acto (DE DIEGO, 1959, Tomo III: 61).
Para Lohman Luca de Tena, “podemos definir (...) al ológrafo como aquel
documento que, con propósito de constituir testamento, el testador escribe
totalmente sin auxilio de medio mecánico, y que fecha y firma
personalmente con propia mano...” LOHMANN LUCA DE TENA, 1996,
Tomo II: 347-348). Dicho jurista agrega que “...lo característico es que en
el ológrafo el testador lo hace todo el, sin intervención original de nadie, y
nadie mas puede hacerlo por el. Es, pues, el mas personal, el más íntimo
de los testamentos...” (LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, Tomo II:349).
9
“Es el testamento que el testador escribe íntegramente de su puño
y letra, fechándolo y firmándolo, sin intervención de testigos ni
notario.
Las ventajas de este testamento están reflejadas en la simplicidad
para otorgarlo, así como en la reserva y facilidad para revocarlo.
No hay testigos que puedan hablar, ni conflictos entre los familiares
del causante. Permite a las personas tímidas expresar libremente
su voluntad, así como rehacer su testamento cuantas veces fuera
necesario. Se puede revocar simplemente destruyéndolo. Además
de gran utilidad en caso de urgencia.4
FORMALIDADES
El artículo 707 del Código Civil prevé las formalidades esenciales del
testamento ológrafo y preceptúa que:
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JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores
E.I.R.L, Edición 2009, Lima-Perú, pag. 175-176.
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a) ser escrito todo entero, b) fechado; y c) firmado; todo por la mano
misma del testador.
La falta de alguna de esas formalidades (...) lo anula en su
contenido.
No han sido prescritas como pruebas, sino como una forma
esencial, y la falta de una sola anula el testamento” (FERRARI
CERETTI, 1983;16).5
En aplicación del artículo 708 del Código Civil, la persona que conserve
en su poder un testamento ológrafo, está obligada a presentarlo al juez
competente ( en el proceso no contencioso de comprobación de
testamento, que no es otro sino Juez Civil del lugar en donde el causante
tuvo su ultimo domicilio en el país) dentro de los treinta días de tener
conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el
perjuicio que ocasione con su dilación, y no obstante lo dispuesto en la
parte final del artículo 707 del Código Civil, en la cual se indica que para
que produzca efectos el testamento ológrafo debe ser protocolizado, o
sea, debe ser incorporado al registro notarial de escrituras públicas,
previa comprobación judicial, dentro del plazo máximo de un año contado
desde la muerte del testador.
“El propósito finalista de la norma (art. 708 del C.C) es que todo aquel que
5
JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores E.I.R.L,
Edición 2009, Lima-Perú, pag. 176-178.
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JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores E.I.R.L,
Edición 2009, Lima-Perú, pag. 178-179
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tenga en su poder un testamento ológrafo está obligado a presentarlo,
haya conocido al testador o no. Naturalmente, no basta con tener un
testamento ológrafo; se requiere saber que se posee el instrumento que
lo contiene. O sea, tener un estado de conocimiento porque mal puede
obligarse a una persona a que presente un testamento si ignora que la
tiene en su poder, o a que presenta toda la documentación que pudiera
tener del causante para que el juez la examine en busca de un testamento
ológrafo” (LOHMANN LUCA DE TENA, 1996, Tomo II; 368).
7
JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores E.I.R.L,
Edición 2009, Lima-Perú, pag. 185-186
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nombrará un traductor oficial. Además, si el testador fuera extranjero, la
traducción será hecha con citación del cónsul del país de su nacionalidad,
si lo hubiera. Igualmente, el juez podrá nombrar un traductor si el
testamento hubiera sido otorgado en sistema braille u otro medio o
formato alternativo de comunicación. La versión será agregada al texto
original, suscrita por el traductor con su firma legalizada por el secretario
del juzgado. El juez autenticará también este documento con su firma
entera y con el sello del juzgado.
Esta disposición es aplicable también en la comprobación del testamento
cerrado.
8
JARA QUISPE, Rebeca S., MANUAL DE DERECHO DE SUCESIONES, Juristas Editores
E.I.R.L, Edición 2009, Lima-Perú, pag. 186
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Civil), el juez (en el proceso no contencioso de comprobación de
testamento) mandara protocolizar el expediente, lo que significa que
ordenara que sea incorporada al registro notarial de escrituras públicas.
CAPÍTULO II
EL TESTAMENTO MILITAR.
ANTECEDENTES.
“Todo hace indicar que el testamento militar tuvo sus orígenes en Roma
debido a las concesiones, primero temporales de JULIO CESAR, TITO y
DOMICIANO; luego se hicieron definitivas con NERVA y TRAJANO,
permitiendo que los soldados hagan sus testamentos, disponiendo de sus
bienes”9
En el código civil de 1936 sin motivo aparente omite regular la figura del
testamento militar, a pesar que el código de 1852 derogado por el anterior
mencionado si lo había contemplado. Una explicación que podría darse
seria que el testamento militar estaría regulado en el Código de Justicia
Militar de 1898 vigente al momento de promulgarse el referido código civil
El Código Civil de 1852 señala que este testamento era el otorgado por
los militares y demás individuos pertenecientes al ejército peruano, que
se hallen en campaña en plaza sitiada, o prisioneros en poder del
enemigo. El testamento militar era otorgado bajo la forma de un
testamento cerrado o abierto con determinadas formalidades.
CONCEPTO.
Javier Galdos Amanza nos dice “El testamento militar, regulado de
manera excepcional para permitir que cualquier sujeto capaz pueda
expresar su última voluntad en circunstancias o situaciones difíciles, como
lo es un estado de guerra interior o exterior, encuentra su justificación en
libertad ejercitada a través de la autonomía de la voluntad”10.
9
Citado por Amanza Galdos, Javier (2007). De la Sucesión Testamentaria. Editorial ADRUS S.R.L.
Arequipa-Perú. pág. 383.
10
Ibídem. Pág. 384.
14
Por su parte Augusto Ferrero nos dice “El testamento militar es el acto
jurídico que pueden otorgar determinadas personas en circunstancias
especiales. Reemplaza al testamento en escritura pública y al cerrado. No
así al ológrafo que. como se ha visto, se puede otorgar en cualquier
ocasión”11.
11
Ferrero, Augusto (2002). Tratado de Derecho de Sucesiones. 6° Edición. Editora Jurídica Grijley
E.I.R.L.. Lima-Perú. Pág. 387.
12
Ob. Cit. Amanza Galdos, Javier. Pág. 384.
13
Citado por Amanza Galdos, Javier. Pág. 385.
14
Ibídem. Pág. 387-389.
15
2. Los miembros de las Fuerzas Policiales. En las mismas condiciones
que los miembros de las fuerzas armadas.
3. Las personas que sirvan o sigan a dichas Fuerzas, como el caso
de los observadores militares, estrategas, miembros de organismos
humanitarios y los corresponsales nacionales o extranjeros, etc. Es
posible la participación de otras personas que, no teniendo la calidad
anotada, se hallen impedida de disponer un testamentó ordinario.
El testamento Militar no solo puede ser utilizado por un militar, la
denominación se debe al estado de guerra exterior o interior en la que
se halla el Estado Peruano y no porque se piense, equivocadamente,
haya sido concedido únicamente a los militares.
4. Los prisioneros de guerra en poder del Ejército Peruano. Los
prisioneros nacionales o extranjeros tienen las mismas prerrogativas y
no se justificaría soslayar los derechos de quienes, siendo extranjeros,
por cualquier razono se encuentren en calidad de enemigos.
5. Los prisioneros Peruanos que se hallen en poder del enemigo.
Según las convenciones internacionales, se espera en contrapartida a
lo referido en el párrafo anterior por nuestros nacionales tengan las
mismas posibilidades y derechos de los prisioneros extranjeros en
nuestro país.
La norma no distingue entre prisioneros nacionales o extranjeros, de
tal modo que no estaríamos autorizados para efectuar tal distinción
marcadamente discriminatoria.
No podemos hallarnos en condiciones de entender que el indicado
párrafo se esté refiriendo exclusivamente a los prisioneros extranjeros,
no hay razón para excluir a los nacionales.
16
Cuando se encarga la redacción a un tercero, debe hacerse
constar el hecho en el instrumento testamentario. No obstante lo
dicho, parece convenir que este testamento sea manuscrito por el
mismo testador para que, en casos de omisión de las formas
exigidas para este testamento especial u otras circunstancias para
su configuración, pueda tener el valor de un testamento ológrafo.
La firma.
Es necesario que el testamento militar sea firmado por el testador,
por la persona ante la cual se otorga y por dos testigos tormentarios
que hayan presenciado el acto de otorgamiento. La omisión de las
firmas del testador y de la persona ante quien es otorgado el
instrumento suscitan la nulidad del mismo; en cambio, cuando falta
la firma del testigo testamentario, se incurre en causal de
anulabilidad del documento testamentario.
17
La norma no contempla la hipótesis en la que el testador no sabe
o se halla impedido de firmar. Obligar a que el testador sepa firmar
o esté en condiciones de hacerlo para que pueda otorgar este tipo
de testamento, parece una exigencia demasiado rigurosa; por esta
razón y en estas circunstancias, no debería impedirse el
otorgamiento del testamento militar, para lo cual, y a fin de suplir la
imposibilidad de que el testador firme el documento testamentario,
tendría que firmar el documento, en su lugar, uno de los testigos
testamentarios que elija el otorgante. No olvidemos que es un
testamento especial y que se configura en estado de guerra interna
o externa. debiendo estar destinado a todas las personas que,
sepan o no sepan leer y/o escribir, se hallen en la situación indicada
en el concepto de testamento militar.
El nombre.
Obviamente que en el instrumento testamentario se habrá de
consignar el nombre de la persona que :esté haciendo uso de esta
forma testamentaria, situación que es poco probable que se omita
si tenemos en cuenta que el encargado de recibir la declaración
testamentaria tiene la obligación de identificar a la persona que
solicita su intervención.
La fecha.
Evidentemente que ¡a fecha, como todo testamento cumple una
función fundamental, pues permitirá resolver los problemas
relativos a la capacidad del emisor, la incompatibilidad de los
testamentos y revocación testamentaria.
18
de la norma impide que cualquier persona con intención de testar,
quede imposibilitada de hacerlo por la falta de un oficial. De esta
manera, puede edificarse este testamento también ante el médico
o capellán que asistan al testador, si es que estuviese herido o
enfermo y no haya otra persona ante quien se intente transcribir su
última voluntad.
19
No habiendo exigencia específica impuesta por la ley, los testigos
testamentarios pueden tener la condición de miembros de las
fuerzas armadas y policiales, o extraños a ellas, es decir, puede
ser cualquier persona, civil o militar, que se halle presente en el
acto de la testamentifacción, la amplitud es saludable.
EFECTOS POSTERIORES
a) Tramitación
El testamento se hace llegar en la brevedad posible, por conducto
regular, al respectivo Cuartel General, dejándose constancia de la
clase, militar o mando de la persona ante la cual ha sido otorgado el
documento testamentario.
20
Luego de su redacción el testamento es remitido al Ministerio que
corresponda, quien a su vez lo enviará al Juez civil del lugar del último
domicilio del testador. La conveniencia no obligada de consignarse en
el testamento el domicilio del emitente es notoria, pues así se facilita
la ubicación del juez ante quien se ha de presentar el testamento
militar.
b) Caducidad.
21
Es evidente que el testamento militar no es definitivo, a no ser que el
otorgante falleciese como consecuencia de la guerra o, en todo caso,
dentro del plazo fijado por la leyes, es decir, antes de los tres meses
de llegado a su destino.
15
Citado por Amanza Galdos, Javier. Pág. 397.
22
esta razón el término de caducidad es corto y resulta inexorable,
transcurrido el plazo, se extingue el derecho; el documento
testamentario militar redactado bajo estas circunstancias especiales
queda inconcluso, no se habría dado cumplimiento a los
requerimientos formales extrínsecos, a no ser que el documento
elaborado por el testador reúna las características de uno ológrafo, el
mismo que puede ser mantenido y comprobado a la muerte del
benefactor, a pesar de que haya sido configurado en un estado de
guerra. Las circunstancias en las que es otorgado un testamento
ológrafo no son fundamentales, pues este vale siempre que sea
comprobado y protocolizado dentro del plazo legal, como otros
testamentos ordinarios.
CAPÍTULO III
TESTAMENTO MARÍTIMO
24
El presente dispositivo se ocupa del testamento de quienes, a bordo de
una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias, necesitan redactar
sus disposiciones de última voluntad.
Continúa este autor, que pueden utilizar esta forma testamentaria los
jefes, oficiales tripulantes, pasajeros que se encuentran a bordo de una
nave de travesía que es la navegación de altura o por alta mar o en la de
cabotaje que es a través de puertos de un mismo litoral, en barcos de la
armada, o dedicados al transporte de carga, a fines industriales, como los
de pesca de altura, o a fines científicos como el caso del barco peruano
"Humboldt", que frecuentemente realiza viajes al gélido sur.
En tal sentido, continua este autor, que el sentido del artículo bajo
comentario es que, el testamento marítimo es el que se otorga durante la
navegación acuática, motivo por el cual debemos extender su utilización
a la navegación fluvial y lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis
de la norma, teniendo en consideración sobre la toda la realidad
geográfica de nuestro país donde contamos por ejemplo con el rio
Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras formas de navegar.
25
de guerra o del capitán del barco mercante será otorgado ante quien
le siga en el mando.
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por
los testigos. Se extenderá, además, un duplicado con las mismas
firmas que el original. El testamento será anotado en el diario de
bitácora, de lo cual se dejará constancia en ambos ejemplares con el
visto bueno de quien ejerce el mando de la nave, y se conservará con
los documentos de este.
26
En cuanto a la persona que debe escribir el testamento, el Código no
establece regla alguna. Al respecto, al igual que en el caso del
testamento militar, consideramos que el testamento podrá ser escrito
por cualquiera de las personas antes mencionadas o por un tercero
Según comentario de Ricardo Valverde Morante:
27
guerra o mercante. Los testigos a su vez, conforme a la naturaleza y
exigencias del acto en que participan, pueden ser indistintamente
elegidos entre los tripulantes o los pasajeros.
Del análisis del artículo bajo comentario inferimos que solo alude a los
buques de guerra y a los mercantes. Asimismo, la referencia al
Ministerio de Marina debe ahora entenderse hecha al Ministerio de
Defensa, que remitirá el ejemplar del testamento a la Comandancia
General de la Marina.
28
Perú, si lo hubiese en el primer puerto al que llegue el barco, el que a
su vez lo remitirá al Ministerio de Defensa o a la Dirección General de
Capitanías.
29
para su remisión a la Dirección General de Capitanías, si el barco es
mercante.
30
validez solo si el testador fallece durante el viaje, o dentro de los tres
meses de su llegada.
B. EXTRAORDINARIA:
En peligro de naufragio, el testamento puede otorgarse de palabra ante
dos testigos.
31
CAPÍTULO IV
TESTAMENTO EN EL EXTRANJERO:
32
Nuestro ordenamiento jurídico contempla formas específicas para testar, qued
ando fuera de ello los señalados en el artículo 722 del Código Civil, que
menciona: “Son válidos en el Perú en cuanto a su forma, los testamentos
otorgados en otro país por peruanos o los extranjeros, ante los funcionarios
autorizados para ello y según las formalidades establecidas por la ley del
respectivo país, salvo los testamentos mancomunado y verbal y las modalidades
testamentaria sin compatibles con la ley peruana”.
CONCLUSIONES
33
2. El testamento militar, regulado de manera excepcional para permitir que
cualquier sujeto capaz pueda expresar su última voluntad en
circunstancias o situaciones difíciles, como lo es un estado de guerra
interior o exterior, Como requisito primordial para que se de este
testamento, es que el individuo o testador se encuentre en una situación
configurada en el art 713 del Código Civil .
34