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EL CARMEN DE BOLIVAR
SENTENCIA No.
I. OBJETO
II. ANTECEDENTES
2.1. Hechos
Expresa que los controles médicos le son realizados en la IPS BIENESTAR S.A., no
obstante, fue enviada a la ciudad de Cartagena para la práctica de una ecografía, traslado
cuyos gastos no puede solventar ni ella ni su esposo, como quiera que, sus ingresos solo
alcanzan para los gastos necesarios del hogar.
Que el 4 de julio hizo una solicitud a LA NUEVA EPS informando no tener la capacidad
económica para permanecer en la ciudad de Cartagena con ocasión de cesárea,
acercándose la fecha del parto, y considerando que las intervenciones de la NUEVA EPS
son dirigidas a entidades prestadoras en la ciudad de Cartagena y que en el Hospital
Nuestra señora del Carmen no es prestador de la red de la NUEVA EPS.
SENTENCIA No.
Que la NUEVA EPS respondió negando la posibilidad de que le sea practicada la cesárea
o parto en El Carmen de Bolívar y que deben remitirla a la ciudad de Cartagena,
circunstancia que podría generar complicaciones además no encontrarse en condiciones
económicas de asumir los costos que genere dicho traslado.
La presente acción de tutela1 fue admitida por auto2 de fecha 21 de agosto de 2019,
mediante el cual se ordenó notificar a la accionada y se le solicitó rendir un informe sobre
los hechos materia de esta acción dentro del término de 2 días.
2.3 Pretensiones
Solicita la parte accionante se tutelen los derechos fundamentales de su hijo por nacer y los
suyos propios, a la salud, vida digna, de petición y la atención primordial para pacientes en
vulnerabilidad, y que, en consecuencia, se ordene a NUEVA EPS que de inmediato autorice
la programación de cesárea en el HOSPITAL NUESTRA SEÑORA DE EL CARMEN,
entidad prestadora ubicada en la ciudad donde reside y, además, coordine y autorice los
demás servicios médicos requeridos para dicho procedimiento.
Solicita a su vez, de manera subsidiaria, que NUEVA EPS suministre los viáticos que se
requieran para ella y su acompañante los días que deban permanecer por fuera de El
Carmen de Bolívar hasta la ciudad donde se le practique el procedimiento, incluidos gastos
de transporte ida y regreso desde el Carmen de Bolívar, alojamiento, alimentación y
transporte interno.
1 Esta acción de tutela fue presentada el 20 de agosto de 2019, según consta a folio 1 del expediente.
2 Folios 10-11 del expediente.
SENTENCIA No.
Así también, aclara que actualmente NUEVA EPS S.A. cuenta con la contratación de este
procedimiento con esta IPS, y por tal motivo se solicitó a la usuaria aportar ordenamiento
médico del mismo para proceder con la autorización del servicio.
2.5 Pruebas
III. CONSIDERACIONES
3.1 Competencia
Respecto a las reglas de reparto, el decreto el decreto 1983 de 2017, en lo relevante a este
despacho consagro en el artículo 1°, el cual modificó el artículo 2.2.3.1.2.1. del Decreto 1069
de 2015, estableciendo que: “para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de
1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción donde ocurriere la
violación o la amenaza que motivare la presentación de la solicitud o donde se produjeren sus
efectos, conforme a las siguientes reglas: 1. Las acciones de tutela que se interpongan contra
cualquier autoridad, organismo o entidad pública del orden departamental, distrital o municipal y
contra particulares serán repartidas, para su conocimiento en primera instancia, a los Jueces
Municipales...”
SENTENCIA No.
En el caso concreto, la presente acción de tutela fue interpuesta por la señora CLAUDIA
PATRICIA HERNANDEZ PLAZA, en contra de NUEVA EPS S.A. con el fin de obtener el
amparo a los derechos fundamentales a la salud, vida digna, petición, y atención primordial
para pacientes con vulnerabilidad, conforme a los hechos antes expuestos.
Este despacho encuentra en primera medida, que la legitimidad en la causa por activa se
cumple en el caso objeto de estudio, teniendo en cuenta que acudió en solicitud del amparo,
a la presunta afectada con la vulneración de los derechos invocados.
Por su parte, la legitimidad en la causa por pasiva es la condición del sujeto contra quien se
dirige la acción, de ser el llamado a responder por la presunta vulneración del derecho
amenazado. En palabras de la Corte Constitucional, en relación con la legitimidad en la
causa por pasiva, en sentencia T-1001 de 2006 se estableció:
Frente a ello, observa este despacho que el sujeto accionado es una persona jurídica
encargada de garantizar la prestación del servicio público esencial de salud en los términos
de los artículos 177 y 181 de la Ley 100 de 1993, existiendo por ende legitimidad pasiva
para actuar.
3.2.1 Inmediatez
El principio de inmediatez, se predica en los casos en que la acción de tutela debe ser
incoada dentro de un término razonable a partir del acaecimiento del hecho generador de
la violación de los derechos fundamentales. Así, por ejemplo, en la sentencia T-332 de
2015 la Corte Constitucional se pronunció sobre el particular, así:
En el caso sub examine, el despacho encuentra que se cumple con el requisito de inmediatez,
como quiera que lo alegado guarda directa relación con derecho de petición del 4 de julio de
2019, y la presunta vulneración de derechos la accionante quien ostenta actualmente la
condición de madre gestante con 34 semanas de embarazo, relacionados con la práctica de
procedimiento de cesárea o parto y prestación de servicios de transporte y viáticos derivados
de estos, por tal motivo la valoración de éste requisito debe entenderse superada en el caso
concreto, teniendo en cuenta que los hechos que motivan la acción instaurada son recientes y
en todo caso, están relacionados con el inminente nacimiento de un bebé.
SENTENCIA No.
3.2.2 Subsidiariedad
Frente a este último punto, es preciso indicar que si bien en virtud del procedimiento
establecido en la Ley 1122 de 2007 y Ley 1438 de 2011, es la Superintendencia Nacional
de Salud la competente para la resolución de controversias entre las EPS y sus afiliados,
ante la negativa de las entidades accionadas en la entrega de insumos excluidos del
nuevo Plan de Beneficios en Salud, según criterio jurisprudencial vigente de la Corte
Constitucional, plasmado en sentencias T-314-2017, T 215-2018, T 235-2018, entre otras,
el cual es compartido por este juzgador, es procedente admitir la acción de Tutela de
manera excepcional sin que se haya agotado el procedimiento ante la Superintendencia
Nacional de Salud, cuando las personas afectadas son sujetos de especial protección
constitucional debido a su avanzada edad y a sus particulares condiciones de salud,
situación que les impide acudir a la Superintendencia Nacional de Salud en igualdad de
condiciones que otras personas, por lo tanto, existe cierta flexibilidad frente al cumplimiento
del referido requisito, haciendo que el trámite jurisdiccional ante la Superintendencia de
Salud no sea un medio idóneo ni eficaz para estas personas, tal como ocurre el presente
caso.
SENTENCIA No.
La tesis que acogerá el despacho en esta oportunidad, será que, si es procedente conceder
la presente acción de tutela, para proteger los derechos constitucionales fundamentales a
la salud de manera integral, vida digna, y petición, invocados por la accionante, como sujeto
de especial protección constitucional, con fundamento en lo siguiente:
Ahora bien, tratándose del derecho a la salud, este se encuentra consagrado en el artículo 48
de la Constitución Política, al establecer que la seguridad social es un servicio público de
carácter obligatorio e irrenunciable a cargo del Estado, así también, el artículo 49 ibídem,
señala que la atención en salud y el saneamiento ambiental son servicios que el Estado debe
garantizar a todas las personas, a través del acceso a los servicios de promoción, prevención
y recuperación de la salud.
Con la expedición de la Ley 1751 de 2015, se dio una mayor protección del derecho a la salud
como derecho fundamental autónomo. Así, el artículo 2° reitera el carácter iusfundamental del
derecho a la salud indicando que es autónomo e irrenunciable en lo individual y colectivo.
3.6 Jurisprudencia
En relación a quienes aún no han nacido, pero estar por hacerlo, la Corte constitucional ha
reconocido que, frente a estos, le asiste al Estado el deber de garantizar el valor de la vida,
protegiendo con ello, a su vez, los derechos fundamentales de la mujer embarazada, bajo
la premisa de que la vida es bien constitucionalmente relevante, que no puede estar
supeditado a la existencia legal del ser humano para que se proteja, así fue expresado en
Sentencia C 327-2016 M.P. GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO:
“(…) Las disposiciones del derecho civil han capturado dicha diferencia al establecer que la
existencia legal de la persona se da con el nacimiento, lo cual la habilita como sujeto efectivo
de derechos y por lo tanto del derecho fundamental a la vida. Lo anterior no significa que no
se proteja al que está por nacer, no obstante su protección es diferente, pues parte del interés
del Estado en proteger la vida como un valor. Así, la determinación de la existencia legal de
la persona desde el nacimiento se encuentra acorde con los deberes de protección del valor
de la vida, pues tiene en cuenta el deber de garantía de los derechos fundamentales de las
mujeres. Dicha relación está sujeta a los principios de proporcionalidad y razonabilidad. En
SENTENCIA No.
SENTENCIA No.
completa y oportuna, siendo procedente la Tutela como medio de defensa para evitar que
se trasgreda dicho derecho.
(…) la Corte Constitucional ha manifestado que el servicio de salud se rige por una serie de axiomas,
entre los que se encuentra el principio de integralidad, que se refiere a la necesidad de garantizar el
derecho a la salud de tal manera que los afiliados al sistema puedan acceder a las prestaciones que
requieran de manera efectiva, es decir, que se les otorgue una protección completa en relación con
todo aquello que sea necesario para mantener su calidad de vida o adecuarla a los estándares
regulares (…)”.
3
Ver, entre otras, las Sentencias T-760 de 2008. M. P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-126 de 2015. M.P.
Gabriel Eduardo Mendoza Martelo; T-593 de 2015. M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado y T-094 de 2016. M.P.
Alejandro Linares Cantillo.
SENTENCIA No.
En sentencia T- 039 de enero 28 de 2013, Magistrado Ponente Jorge Iván Palacio Palacio,
esta Corporación se expresó en los siguientes términos:
De acuerdo con los artículos 48 y 49 la Constitución Política y los artículos 153 5y 1566 de la
Ley 100 de 1993, el servicio a la salud debe ser prestado conforme con los principios de
eficacia, igualdad, moralidad, economía, celeridad, imparcialidad, publicidad e integralidad,
lo que implica que tanto el Estado como las entidades prestadoras del servicio de salud
tienen la obligación de garantizar y materializar dicho servicio sin que existan barreras o
pretextos para ello. Al respecto esta Corporación, en la sentencia T-576 de 2008, precisó el
contenido del principio de integralidad de la siguiente manera:
“16.- Sobre este extremo, la Corte ha enfatizado el papel que desempeña el principio de
integridad o de integralidad y ha destacado, especialmente, la forma como este principio ha
sido delineado por el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales del mismo
modo que por las regulaciones en materia de salud y por la jurisprudencia constitucional
colombiana. En concordancia con ello, la Corte Constitucional ha manifestado en múltiples
ocasiones que la atención en salud debe ser integral y por ello, comprende todo cuidado,
suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de rehabilitación,
exámenes de diagnóstico y seguimiento de los tratamientos iniciados así como todo otro
componente que los médicos valoren como necesario para el restablecimiento de la salud
del/ de la (sic) paciente7. (Subrayado fuera de texto).”
4 Al respecto se pueden consultar, entre otras, las sentencias T- 016 de 2007, T-173 de 2008, T-760 de 2008,
T-820 de 2008, T-999 de 2008, T-931 de 2010, T-566 de 2010, T-022 de 2011 y T-091 de 2011.
5 El numeral 3° del artículo 153 de la ley 100 de 1993 enuncia el principio de integralidad en la prestación del
servicio de la siguiente manera: “El sistema general de seguridad social en salud brindará atención en salud
integral a la población en sus fases de educación, información y fomento de la salud y la prevención,
diagnóstico, tratamiento y rehabilitación, en cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia, de conformidad con lo
previsto en el artículo 162 respecto del plan obligatorio de salud”.
6 El literal c del artículo 156 de la misma ley dispone que “Todos los afiliados al sistema general de seguridad
social en salud recibirán un plan integral de protección de la salud, con atención preventiva, médico quirúrgica
y medicamentos esenciales, que será denominada el plan obligatorio de salud.”
7 Consultar Sentencia T-518 de 2006.
SENTENCIA No.
dignidad humana, por su vínculo con las condiciones materiales de existencia y por su
condición de garante de la integridad física y moral de las personas.
“Con fundamento en las normas constitucionales indicadas anteriormente, así como en los
múltiples instrumentos internacionales ratificados por el Estado Colombiano al respecto, la
jurisprudencia de esta Corporación ha sostenido que el amparo reforzado de la mujer como
integrante de los sujetos de especial protección constitucional parte del reconocimiento que
el Constituyente de 1991 hizo de la desigualdad formal y real a la que se ha visto sometida
históricamente. De esta forma, esta Corporación ha reiterado la obligación del Estado de
proteger de manera especial a las mujeres embarazadas o parturientas, y se ha pronunciado
sobre la necesidad de garantizar de manera efectiva y prevalente el ejercicio de sus
derechos. En suma, por expreso mandato constitucional las mujeres embarazadas y
parturientes son sujetos de especial protección constitucional; debido a que tal condición
implica el reconocimiento de una situación de extrema vulnerabilidad, el Estado y los
particulares que actúan en su nombre tienen la obligación de brindarles protección y
asistencia, así como de garantizar de manera reforzada las condiciones necesarias para el
pleno ejercicio de todos sus derechos.”
Así, en relación a los derechos de la mujer embarazada como sujeto de especial protección,
la Corte Constitucional ha expresado el carácter reforzado del amparo a cargo del Estado y
de los particulares, quienes deben garantizar la atención del Sistema de Seguridad Social en
Salud.8
8
Ver Sentencia SU 075-2008, MP. GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO.
SENTENCIA No.
Frente a este tema, la Corte Constitucional ha expresado9 que, respecto a las solicitudes de
transporte elevadas por usuarios que requieren trasladarse a una ciudad distinta a la de su
residencia para acceder al tratamiento médico prescrito, es procedente el cubrimiento del
servicio de transporte y los correspondientes a la estadía cuando: (i) La falta de recursos
económicos por parte del paciente y sus familiares no les permitan asumir los mismos y (ii)
de no prestarse tal servicio se genere un obstáculo que ponga en peligro la vida, la integridad
física o el estado de salud del paciente.
Ahora bien, en Sentencia T 259-2019 se estableció que “el servicio de transporte para el
caso de pacientes ambulatorios se encuentra incluido en el PBS y debe ser autorizado por
la EPS cuando sea necesario que el paciente se traslade a un municipio distinto al de
su residencia (transporte intermunicipal), para acceder a una atención que también
se encuentre incluida en el PBS.”
9
Ver Sentencias: T 464-2002, T-161 de 2013, T-568 de 2014, T-120 y 495 de 2017, T 309-2018.
SENTENCIA No.
Por su parte, NUEVA EPS S.A. manifiesta que a la señora CLAUDIA PATRICIA
HERNANDEZ PLAZA, en condición de afiliada ACTIVA, le están garantizando los servicios
de salud con base en su diagnóstico y plan de tratamiento, con oportunidad y calidad por
parte de NUEVA EPS. Que respecto a la autorización del estudio ECOGRAFIA
OBSTETRICA CON DETALLE ANATOMICO, dicho servicio fue autorizado y direccionado
a la IPS Centro Medico Buenos Aires en la ciudad de Cartagena. Adicionalmente, informa
que en lo referente al procedimiento CESAREA direccionado al Hospital Nuestra Señora del
Carmen, no se evidencia ordenamiento emitido por especialista tratante.
SENTENCIA No.
por cesárea o no), en El Carmen de Bolívar, ocasionando que la paciente deba trasladarse
entre instituciones prestadoras del servicio de salud –IPS- dentro del territorio nacional, a
fin de recibir la atención médica pertinente no disponible en la institución remisora, dicho
traslado debe ser garantizado por la NUEVA EPS S.A., de acuerdo al Plan de Beneficios
en Salud.
De tal manera que, en caso de presentarse esta última situación, es decir, que no esté
disponible la atención necesaria para el parto o alumbramiento de la señora CLAUDIA
PATRICIA HERNANDEZ PLAZA en institución médica de El Carmen de Bolívar y
considerando su condición de vulnerabilidad manifiesta, y la incapacidad económica
manifestada para asumir los costos de transportes y viáticos (hospedaje, alimentación),
NUEVA EPS S.A. deberá autorizar y garantizar el cubrimiento de dichos conceptos por el
tiempo que deba permanecer la accionante y su acompañante en lugar diferente de El
Carmen de Bolívar, con ocasión del nacimiento de su hijo.
V. RESUELVE:
PRIMERO: TUTELAR los derechos fundamentales a la salud integral, vida digna y petición
que le asiste a la señora CLAUDIA PATRICIA HERNANDEZ PLAZA, identificada con cedula
de ciudadanía N° 45.584.933, por las razones expuestas en la parte motiva de este fallo.
SENTENCIA No.
SÉPTIMO: COMUNICAR esta decisión a las partes por el medio más expedito.
NOTIFIQUESE Y CUMPLASE