ADRIÁN CASTAÑO CARDENAS

Estudiante de Derecho Universidad Santiago de Cali

DOGMÁTICA PENAL DEL DELITO DE FEMINICIDIO

Para hablar de feminicidio, se debe hacer un breve análisis de sus antecedentes

históricos, y es por ello que se debe realizar el análisis de la conducta sub examine a la
luz de los Estándares Convencionales y la realidad internacional de dicha figura.
Distinción entre sexo y genero
Para este fin se debe aclarar que existen dos principales diferencias entre hombres y
mujeres, las biológicas y las sociales. Ahora bien, las biológicas son universales y son
conocidas como sexo, mientras que las sociales son conocidas como género, genero
proviene de “gender” o genero sexual y tiene que ver con la imposición dicotómica que
impone a las personas de cada sexo con el fin de marcar roles distintos de
comportamiento en sociedad, estereotipos que son socialmente aceptados y que a través
de la historia se ha obligado a las mujeres u hombres a cumplir, por vía de ejemplo las
tradiciones donde la mujer es relegada a labores domésticas y cuidado de niños etc.
Marcando con esto una línea de pensamiento que hace pensar que los sexos son
totalmente diferentes y que deben actuar de manera distinta.
Una vez realizada la distinción antes mencionada se hace una definición de
feminicidio: es dar muerte a una mujer por odio a su condición de mujer, es un crimen
cometido por razones discriminatorias y por misoginia que significa odio y desprecio de
género, por sentirse superior a su condición de mujer o por asumir un rol de dominación
por parte de quien comete este execrable delito.
Este término se acuñó gracias a la publicación de Diana Russell y Jill Radford titulada
originalmente Femicide. The policies of woman killing, posteriormente es recogido por la
etnóloga Marcela Legarde en México en el año 1993 quien al respecto expresó “se trata
de una fractura del Estado de derecho que favorece la impunidad. El feminicidio es un crimen de
Estado”1 al significar que el Estado es el responsable por brindar la seguridad, prevención
y tratamiento a las mujeres frente a la tendencia de generar violencia de género,
garantizando la libertad, integridad y el respeto por la vida de las mujeres, cuestionó la
ausencia de castigo para quienes incurrían en este tipo de comportamientos ante la
mirada omisiva del Estado.
En este punto cabe destacar lo manifestado por la Honorable Corte Constitucional
Colombiana quien se pronunció al respecto y expresó: “No toda violencia contra la mujer es
violencia de género y aun cuando se trate de violencia de género, no todas las acciones previas
a un hecho generan una cadena de violencia que cree un patrón de discriminación que demuestre
la intención de matar por razones de género.”2

En Colombia ingresa el homicidio sobre un sujeto pasivo por el hecho de ser mujer
mediante la Ley 1257 del año 2008, artículo 26 que adicionó el numeral 11 del artículo
104 del Código Penal Colombiano como circunstancia de agravación punitiva del tipo
penal de homicidio simple o básico de que trata el artículo 103 de la misma codificación,
el numeral 11 contempló la agravación de la conducta punible si se cometía homicidio
de una mujer por el hecho de ser mujer. Posteriormente este numeral fue derogado por
el artículo 13 de la Ley 1761 de 2015 la cual es llamada Ley Rosa Elvira Cely, como un
homenaje póstumo a aquella mujer que sufrió una terrible muerte, con vejaciones,

1ROJAS; Yara Jessica Alexandra; PROBLEMÁTICA DE LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS EN EL TIPO PENAL DEL
FEMINICIDIO A NIVEL PROBATORIO EN EL PROCESO PENAL COLOMBIANO; Tesis para ostentar el título de
Especialista en PROCEDIMIENTO PENAL CONSTITUCIONAL Y JUSTICIA MILITAR de la Universidad Militar Nueva
Granada; Bogotá, 2016.
2
Corte Constitucional de Colombia; Sentencia C-297 del 8 de junio de 2016; M.P. GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO
Bogotá, D.C.
humillaciones y hasta el empalamiento por parte de un compañero de colegio quien la
abusó sexualmente y con posterioridad la asesinó vilmente.
Esta Ley ha tenido serios cuestionamientos pues se plantean algunos doctrinantes si
solamente obedeció a populismo por parte del legislador, en el sentido de que ya existía
la causal de agravación del homicidio de genero por el hecho de ser mujer y por asuntos
de orden gramatical, como el hecho de que la palabra homicidio contempla hombres y
mujeres pues no se trata de hombre como ser individual, sino de hombre como especie
humana y otros que defienden la figura sub lite como la reivindicación de las mujeres de
su derecho a la igualdad, la equidad y a no dejar impune a quien transgreda el tipo penal,
mediante condenas ejemplarizantes que envían un mensaje a la sociedad que el deber
de todos es proteger y respetar a las mujeres de la misoginia y el machismo que existe
desde que se tiene conocimiento de la historia de la humanidad.
Descripción típica: “Quien causare la muerte a una mujer, por su condición de ser mujer o
por motivos de su identidad de género o en donde haya concurrido o antecedido cualquiera de
las siguientes circunstancias, incurrirá en prisión de doscientos cincuenta (250) meses a
quinientos (500) meses.
a) Tener o haber tenido una relación familiar, íntima o, de convivencia con la víctima, de amistad,
de compañerismo o de trabajo y ser perpetrador de un ciclo de violencia física, sexual, psicológica
o patrimonial que antecedió el crimen contra ella.
b) Ejercer sobre el cuerpo y la vida de la mujer actos de instrumentalización de género o sexual
o acciones de opresión y dominio sobre sus decisiones vitales y su sexualidad.
c) Cometer el delito en aprovechamiento de las relaciones de poder ejercidas sobre la mujer,
expresado en la jerarquización personal, económica, sexual, militar, política o sociocultural.
d) Cometer el delito para generar terror o humillación a quien se considere enemigo.
e) Que existan antecedentes o indicios de cualquier tipo de violencia o amenaza en el ámbito
doméstico, familiar, laboral o escolar por parte del sujeto activo en contra de la víctima o de
violencia de género cometida por el autor contra la víctima, independientemente de que el hecho
haya sido denunciado o no.
f) Que la víctima haya sido incomunicada o privada de su libertad de locomoción, cualquiera que
sea el tiempo previo a la muerte de aquella.”3

Análisis de la descripción típica

Este tipo penal autónomo, toma como punto de referencia los elementos del tipo de
homicidio básico a saber:
1. Elementos del tipo Objetivo

A) Sujeto activo indeterminado: por la expresión “quien”

B) Sujeto pasivo cualificado: debe ser una mujer.
C) Bien jurídico tutelado: La vida humana independiente de una mujer.
D) Conducta: Matar, dar muerte a una mujer por ser mujer.
E) Resultado: Es un tipo de resultado material, teniendo en cuenta que se requiere no
solamente la acción de matar, sino que se debe producir el resultado lesivo muerte
desde el punto de vista fisiológico, que pueda ser verificable físicamente, sin importar
si este se produce en el momento de realizar la conducta o con posterioridad a ella.
F) Nexo de causalidad e imputación objetiva: En este punto huelga destacar que no
obedece a la mera relación de causalidad, sino que exista un lazo que permita imputar
o achacar a alguien la realización de la conducta como obra suya desde la perspectiva
objetiva.

3
Código Penal Colombiano; Artículo 104A
G) Los medios: Para dar muerte a una mujer, el agente o sujeto activo se vale de
cualquier medio idóneo, existen medio directos, disparar, suministrar veneno, golpear
con objeto contundente, acuchillar o utilización de armas corto punzantes; medios
indirectos, entendidos como aquellos que no obran de forma inmediata, sino que han
sido planeados por el agente como el hecho de hacer enojar a un inimputable para
que sea el quien lleve a cabo la conducta; medios materiales, entre este grupo se
cuenta con armas químicas y bilógicas y por ultimo medios morales o psíquicos,
entendidos como la humillación, tortura mora, amenazas, chantajes, injuria y
calumnia entre otros.
H) Objeto de la acción: La conducta recae sobre la mujer a quien se le sesga la vida,
existiendo coincidencia entre el sujeto pasivo y el objeto material de la misma.

2. Aspecto subjetivo:
El agente debe actuar con dolo, pero tiene un elemento subjetivo adicional el cual
exige que el dolo de matar este acompañado por razones de género es decir por el
hecho de ser mujer, por ese deseo de imponerse sobre la mujer y la misoginia que lo
motiva a ello.

Circunstancias de agravación punitiva.

El legislador primario contempló unas circunstancias de agravación para este tipo penal,
que también han sido objeto del debate de los estudiosos del Derecho quienes defienden
que en sí el tipo penal de feminicidio ya es agravado con respecto al homicidio básico y
seria como acumular dos causales de agravación, situación que en el ordenamiento
jurídico colombiano está expresamente prohibido aun así existen las siguientes
circunstancias de agravación punitiva: “La pena será de quinientos (500) meses a seiscientos
(600) meses de prisión, si el feminicidio se cometiere:
a) Cuando el autor tenga la calidad de servidor público y desarrolle la conducta punible
aprovechándose de esta calidad.
b) Cuando la conducta punible se cometiere en mujer menor de dieciocho (18) años o mayor de
sesenta (60) o mujer en estado de embarazo.
c) Cuando la conducta se cometiere con el concurso de otra u otras personas.
d) Cuando se cometiere en una mujer en situación de discapacidad física, psíquica o sensorial o
desplazamiento forzado, condición socioeconómica o por prejuicios relacionados con la
condición étnica o la orientación sexual.
e) Cuando la conducta punible fuere cometida en presencia de cualquier persona que integre la
unidad doméstica de la víctima.
f) Cuando se cometa el delito con posterioridad a una agresión sexual, a la realización de rituales,
actos de mutilación genital o cualquier otro tipo de agresión o sufrimiento físico o psicológico.
g) Por medio de las circunstancias de agravación punitiva descritas en los numerales 1, 3, 5, 6,
7 y 8 del artículo 104 de este Código.”4

4
Código Penal Colombiano, Artículo 104B.
 Conclusiones

1. En este momento coyuntural de lucha contra el machismo y el maltrato hacia la

mujer, el feminicidio se crea como una forma de desestimular que se sigan
vulnerando los derechos de las féminas, quienes son víctimas de tratos crueles,
inhumanos y de homicidio de por la violencia de genero.
2. Si bien es cierto es un tipo penal de recibo y en el que se está de acuerdo, se
legisló por fines populistas y políticos, teniendo en cuenta que el homicidio tipo
base ya contemplaba el homicidio de la mujer por su condición de género como
una causal de agravación punitiva.
3. Es muy complejo de probar y por ello en la práctica el ente acusador generalmente
imputa por este tipo penal, los jueces lo dejan en la categoría de homicidio tipo
base con la circunstancia de agravación punitiva descrita en el punto 1.
4. El legislador contempló además unas circunstancias de agravación para este tipo
especial, el problema es que no se pueden utilizar teniendo en cuenta que el tipo
penal especial ya es agravado y, en consecuencia, agravarlo, vulnera el principio
del non bis in ídem.
5. Puede ser cometido por un hombre o una mujer siempre que el complemento
subjetivo se encuentre presente, es decir que sea por el hecho de ser mujer y por
misoginia cuando se cumplan los requisitos contemplados para que se estructure
el tipo.
6. Puede ser cometido en contra de una persona transgenero, siempre que sea por
las mismas consideraciones anteriores, y, no por el hecho de ser homosexual que
ya pasa a analizarse bajo la óptica del tipo básico con causales de agravación.