MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL

PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

Expediente : Nº 01282-2017-0-1302-JR-CI-02
Especialista Legal: Placido Fabián Simón Hugo
Cuaderno : Principal
Sumilla : APELACIÓN DE SENTENCIA
Y APERSONAMIENTO

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE HUARAL.-

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL,

representado por su Procurador Público
Municipal, Abogado UBER HUGO CABEZAS
VASQUEZ con Resolución de Alcaldía N°
003-2019-MPH, identificado con D.N.I. N°
07964263, señalando domicilio real en la
Plaza de Armas s/n – Huaral y como
domicilio procesal en la el 5° PISO DEL
PALACIO MUNICIPAL – PLAZA DE ARMAS –
HUARAL - CASILLA ELECTRÓNICA N°
78500 Y CASILLA FISICA N° 693 en los
seguidos por ALAN MAGNO TAMARA CUEVA
sobre INDEMNIZACION POR DAÑOS Y
PERJUICIOS. A Usted con respeto expongo:

I.- PETITORIO.-

De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29° de la Ley Orgánica de

Municipalidades concordante con el Art 37 del DS. Nº 017-2008-JUS y art 47
de la Constitución Política del Perú en defensa de los intereses y derechos de
la Municipalidad Provincial de Huaral, tengo a bien en APERSONARME a su
despacho en defensa de los derechos e intereses de esta institución edil,
reiterando los domicilios señalados en el introductorio de la presente en cuyos
lugares se han de cursarme las notificaciones correspondientes.

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PRIMER OTROSI DIGO.- Al amparo en el principio de pluralidad de instancia

previsto en el Art. 139 numeral 6 de la Constitución Política del Estado,
concordante con el art. 364 del CPC, interpongo recurso de APELACIÓN en
contra de la SENTENCIA expedida mediante la Resolución N°08 de fecha 26
de julio de 2019 emitida por el SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE HUARAL, que
Declara FUNDADA parte la demanda de Indemnización por Daños y
Perjuicios, interpuesta por ALAN MAGNO TAMARA CUEVA contra la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL; en consecuencia, ORDENO:

Que la demandada pague al actor la suma de NUEVE MIL TRESCIENTOS

SOLES (S/. 9,300.00), a razón de S/. 4,300.00 soles por concepto de Lucro
Cesante y por concepto de Daño Moral la suma de S/. 5,000.00 soles, más
intereses legales que se liquidarán en ejecución de sentencia. Sin costos ni
costas del proceso

La cual nosotros como defensores de la Municipalidad Provincial de

Huaral solicitamos su revocatoria y ampare nuestro pedido, bajo el
sustento de los siguientes argumentos.

II.- FUNDAMENTOS DE APELACIÓN.-

SOBRE LOS ERRORES EN LOS QUE INCURRE LOS CONSIDERANDOS DE

LA RESOLUCIÓN APELADA

2.1. Que, Mediante escrito de fecha 4-10-2017 de fojas 18 a 27, subsanado

mediante escrito de fecha 05-12-2017, ALAN MAGNO TAMARA CUEVA
interpone demanda de Indemnización por daños y perjuicios contra la
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL; solicitando se ordene el
pago de la suma ascendente a S/. 200,000.00 soles por concepto de
lucro cesante, daño a la persona y daño moral, más intereses legales,
desde la fecha de comisión del daño, con costos y costas del proceso.
2.2. Que, el demandante manifiesta, en resumen, que:

A) Estuvo laborando permanentemente para la demandada desde el 1

de junio del 2013 hasta el 1-4-2014, como efectivo de serenazgo, siendo

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esta función de manera permanente, más 8 horas diarias, sin embargo

se le despidió sin comunicación alguna el día 02-04-2014, cuando me
presenté a trabajar y no se me permitió el ingreso, y pese a pedir las
explicaciones del caso, no fui atendido, por lo que se vio obligado a
interponer demanda de acción de amparo a fin de que sea repuesto en
su centro de labores habiendo obtenido sentencia favorable en el Exp.
N° 579-2014 tramitado en el Segundo Juzgado Civil de Huaral donde se
declaró fundada su demanda de acción de amparo que interpuso contra
la demandada.
B) Con las sentencias dictadas a su favor se acreditó el despido
arbitrario y fraudulento contra su persona y se aprecia que se afectó el
sustento vital de su familia ya que al ser despedido en forma
imprevista, lo dejó en total desamparo económico pues no percibía
ningún ingresó más, habiendo generado un daño moral irreparable.
C) Respecto al lucro cesante, debe indemnizarle la demandada la suma
de S/. 50,000.00 soles al haber dejado de percibir las remuneraciones
mensuales desde el 01-04-2014 hasta el 23-09-2014, percibiendo una
mensualidad de S/.1100.00 soles.
D) Respecto al daño a la persona, la demandada le debe indemnizar la
suma de S/.50,000.00 soles ya que al ser despedido arbitrariamente a
su persona le ocasionó depresión, tensión, estrés ya que la
remuneración que percibí era su único sustento económico para él y
para su familia.
E) Respecto al daño moral, la demandada debe indemnizarla la suma de
S/. 100,000.00 soles, pues siendo éste conceptuado como una lesión a
los sentimientos y que producen un gran dolor o aflicción o sufrimiento
a la víctima.

2.3.- Que, Señor Magistrado, en mérito a la demanda interpuesta por el

accionante, su despacho realiza una serie de análisis normativo y
jurisprudencial que no compartimos, pues, según el Segundo Párrafo
del Artículo II del Título Preliminar de la Ley 27972- Ley Orgánica de
Municipalidades, señala que “los gobiernos locales gozan de autonomía
política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia.
La autonomía que la Constitución Política del Perú establece para las

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municipalidades radica en la facultad de ejercer actos de gobierno,

administrativos y de administración, con sujeción al ordenamiento
jurídico; debiendo emitir Resoluciones Gerenciales en Primera Instancia,
en los asuntos de su competencia”.

2.4.- En primer lugar resulta improcedente la indemnización solicitada

por el demandante por cuanto si bien es cierto que fue repuesto en sus
labores cotidianas que ostentaba mediante la acción de amparo (causa
N° 579-2014); sin embargo en dicha acción de amparo no le otorga
ningún beneficio especifico ni un régimen laboral definido y únicamente
se a ordenado a reponer al demandante en el mismo cargo que
ostentaba antes de su lesión constitucional, por lo que si pretendiera
indemnización alguna en primer lugar debe de solicitar el
reconocimiento del régimen laboral adecuado o en todo caso en
reconocimiento de derechos de acuerdo al régimen privado normado por
el decreto legislativo N° 728. El actor engloba el monto por concepto de
lucro cesante conformado por los beneficios regulados y establecidos
para los servidores del régimen privado (vacaciones dobles,
gratificaciones, por fiestas patrias y por navidad y escolaridad). En este
sentido el demandante al no tener la declaración judicial de tal régimen
a su favor resulta improcedente su demanda

2.5.- En el expediente DE AMPARO (579-2014) ha quedado dilucidado

que el demandante laboro en esta municipalidad desde el 01 de julio del
2013 hasta el 01 de abril del 2014

2.6.- El demandante alega haber estado desocupado, sin trabajo alguno

por espacio de 05 MESES Y 22 DIAS por culpa exclusiva de su
empleadora la Municipalidad Provincial de Huaral alegando pues que
ha dejado de percibir el tiempo que ha estado despedido indicando la
suma de S/. 4,300.00 SOLES por los conceptos referidos en los rubros
antecedentes que sería en vano repetir.

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2.7.- En tal extremo y en principio hemos de indicar que existe

prohibición presupuestal por el cual el pago de remuneraciones solo
corresponde como contraprestación como trabajo efectivamente
realizado, quedando prohibido este pago por días no laborado bajo
responsabilidad (3era disposición transitoria de la ley N° 28411…). Hay
reiterada jurisprudencia como por ejemplo la casación N° 3289-2015-
CALLAO en el cual se ha quedado establecido que “no se puede
equiparar a las remuneraciones dejadas de percibir con un monto
indenmizatorio”, por cuanto con relación a la indemnización por daños
y perjuicios debe tenerse ne cuenta que ella es una institución jurídica
como consecuencia de un conjunto de particularidades vale decir
dentro de este concepto debe de existir elementos o requisitos que van a
contribuir a determinar en primer lugar si hubo o no responsabilidad,
el grado de responsabilidad o en todo caso la tabla indemnizatoria si
hubiere.

2.8.- El daño constituye aquel menoscabo aquel que sufre el sujeto dentro de
su esfera patrimonial mientras que el lucro cesante busca resarcir lo que se ha
dejado de ganar a causa del acto dañino, siendo que el análisis debe
efectuarse desde una multiplicidad de situaciones en la que se considere los
factores de atribución previstas en el artículo 1321 del código civil

2.9.- El demandante solicita una indemnización por el tiempo que ha dejado

de laborar estimando:

a) Respecto al lucro cesante, debe indemnizarle la demandada la suma

de S/. 50,000.00 soles al haber dejado de percibir las remuneraciones
mensuales desde el 01-04-2014 hasta el 23-09-2014, percibiendo una
mensualidad de S/.1100.00 soles.
b) Respecto al daño a la persona, la demandada le debe indemnizar la
suma de S/.50,000.00 soles ya que al ser despedido arbitrariamente a
su persona le ocasionó depresión, tensión, estrés ya que la
remuneración que percibí era su único sustento económico para él y
para su familia.
c) Respecto al daño moral, la demandada debe indemnizarla la suma de
S/. 100,000.00 soles, pues siendo éste conceptuado como una lesión a

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los sentimientos y que producen un gran dolor o aflicción o sufrimiento

a la víctima.

2.10.- En este extremo resulta improcedente fijar una tabla de valores en

fórmula matemática pretender una indemnización a un equivalente por lo que
ha dejado de percibir, sino más bien solo constituye referencias pecuniarias
para fijarla siempre y cuando se cumplan los 3 requisitos que prevé el artículo
1351 del código civil cual es la antijuricidad, la relación causal y el factor
atributivo de la responsabilidad civil; en este sentido se ha llegado determinar
que el demandante ostenta la calidad de agente de serenazgo y el hecho
generador por el cual fue cesado en sus funciones únicamente se debió al
vencimiento de sus contrato en virtud de las normas del código civil que
regulaba tal contratación, pues bien que conste el demandante no ostenta
tener la condición de minusválido, discapacitado, etc, que impidiese tener una
actividad física; de tal forma que cesado o no cesado no se le ha inhabilitado
para dedicarse a su labor que el considere oportuno; en otras palabras si
señala el demandante haber dejado de trabajar por espacio de 05 MESES Y
22 DIAS ellos no constituye nada más que justificación para atenuar su
responsabilidad.

Por último el Monto indemnizatorio por daño moral el actor no ha sustentado

ni ha acreditado con medios probatorios alguno que el despido le haya
ocasionado perjuicio por el periodo no laborado; ni si quiera en el ámbito
MORAL puesto que únicamente se ha referido a frases penosas hablando de
perdida de afectación espiritual.

2.11.- En mérito a lo manifestado en cada uno de los acápites anteriores y en

base a lo establecido por la LEY Nº 30879, LEY DE PRESUPUESTO DEL
SECTOR PÚBLICO PARA EL AÑO FISCAL 2019, solicito a su despacho revocar
la Sentencia, toda vez que la normativa en mención en su Art. n° 8.2.
establece “[…] es requisito que las plazas o puestos a ocupar se encuentren
aprobados en el Cuadro de Asignación de Personal (CAP), en el Cuadro para
Asignación de Personal Provisional (CAP Provisional) o en el Cuadro de Puestos
de la Entidad (CPE), y en el Presupuesto Analítico de Personal (PAP), según
corresponda, así como que las plazas o puestos a ocupar se encuentren
registradas en el Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de

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Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público a cargo de la

Dirección General de Gestión Fiscal de los Recursos Humanos del Ministerio de
Economía y Finanzas, y que cuenten con la respectiva certificación del crédito
presupuestario”.

2.12.- De igual forma, es preciso considerar lo establecido por la Ley 30879,

Ley de Presupuesto del Sector Público para el año Fiscal 2019 que dispone:

Artículo 4. Acciones administrativas en la ejecución del gasto público

4.1. Las entidades públicas sujetan la ejecución de sus gastos a

los créditos presupuestarios autorizados en la Ley de Presupuesto
del Sector Público, aprobada por el Congreso de la República y
modificatorias, en el marco del artículo 78 de la Constitución
Política del Perú y el inciso 1 del numeral 2.1 del artículo 2 del
Decreto Legislativo 1440, Decreto Legislativo del Sistema Nacional
de Presupuesto Público.

4.2. Todo acto administrativo, acto de administración o las

resoluciones administrativas que autoricen gastos no son eficaces
si no cuentan con el crédito presupuestario correspondiente en el
presupuesto institucional o condicionan la misma a la asignación
de mayores créditos presupuestarios, bajo exclusiva
responsabilidad del titular de la entidad, así como del jefe de la
Ofi cina de Presupuesto y del jefe de la Ofi cina de Administración,
o los que hagan sus veces, en el marco de lo establecido en el
Decreto Legislativo 1440, Decreto Legislativo del Sistema Nacional
de Presupuesto Público.

III.- NATURALEZA DEL AGRAVIO.-

3.1.- Que, la Resolución Impugnada nos causa agravio; toda vez que
ORDENA que nuestra representada pague al actor la suma de NUEVE MIL
TRESCIENTOS SOLES (S/. 9,300.00), a razón de S/. 4,300.00 soles por
concepto de Lucro Cesante y por concepto de Daño Moral la suma de S/.
5,000.00 soles, más intereses legales que se liquidarán en ejecución de
sentencia. Sin costos ni costas del proceso.

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Cuando en realidad no le corresponde y la resolución apelada carece de

motivación suficiente para amparar lo peticionado por el demandante. En
sentido, es ajena a lo actuado en el proceso y no se ajusta a Derecho,
incurriendo en una valoración pobre y no razonada de los medios probatorios
en conjunto, que permite evidenciar una excesiva tutela a favor de la parte
accionante que importa una gran arbitrariedad. Asimismo se transgrede lo
previsto en el Artículo 139. Incisos 3 de Nuestra Constitución Política el
Estado: Son principios y derechos de la función jurisdiccional: 3. La
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Por no observarse el
debido proceso.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO.-

Amparo mi pedido de apelación en lo previsto por:

- ARTÍCULO 139 INCISO 6 DE NUESTRA CONSTITUCIÓN

POLÍTICA DEL ESTADO, que establece es principio y derechos de la
función jurisdiccional, la pluralidad de instancias.

- LEY NRO 26636: Artículo 53.1 - Procede la apelación contra: 1.

Las sentencias de primera instancia.

V. ANEXOS

5.1.- Copia de mi D.N.I.

5.2.- Copia de la Resolución de Alcaldía N° 013-2019-MPH, que me

designa como Procurador Público Municipal.

5.3.- Copia de la Papeleta de Habilitación Profesional.

SEGUNDO OTROSI DIGO:

Que, en calidad de Procurador Público en representación y defensa de

los intereses y derechos de esta entidad edil conforme lo establece el art. 29°
de la Ley N° 27972-Ley Orgánica de Municipalidades y asimismo al amparo de

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lo previsto en el Decreto Legislativo Nº 1068, art. 22º Inc. 22.8, concordado

con el Decreto Supremo Nº 017-2008-JUS, Art. 37º delego representación a los
Abogados LUCERO MARGOT OCAÑA DIAZ y JUAN ALFREDO FERNANDEZ
CASTILLO y VICTOR RAÚL ACUÑA PATRICIO, quienes de manera conjunta
o de manera indistinta asumirán la defensa de los intereses de la
Municipalidad Provincial de Huaral, en las diligencias a que hubiera lugar en
la secuela de la presente acción, para efectos se adjunta las papeletas de
habilitación de los abogados delegados

POR LO TANTO:

Que el demandante solicita el pago de una indemnización por el tiempo

no laborado pero la jurisprudencia dice que solo se le tiene que pagar al
trabajador por el tiempo laborado y no por el tiempo que no lo ha hecho,
aparte también en el tiempo que dejo de trabajar ¿cómo podemos saber si él
estuvo trabajando en otro lugar?, ¿si es que estuvo percibiendo otras
remuneraciones? tal vez superiores a la que percibía y percibe en esta
entidad edil, por eso solicitamos a usted señor Juez que se conceda el recurso
de apelación con efecto suspensivo, con la finalidad que sea examinada por el
Superior Jerárquico, quien luego del análisis de mi recurso presentado DEBE
REVOCARLA.

Huaral, 12 de agosto de 2019

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