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DOCTRINA PRÁCTICA
Aspectos objetivos en el anticipo de legítima y la
colación con o sin dispensa
Silvia Morales Silva*
Pontificia Universidad Católica del Perú
SUMARIO
RESUMEN ABSTRACT
Se reflexiona en este artículo sobre: ¿Si se This article reflects on: Is it possible to
puede equiparar el anticipo de legítima equate the advancement of the legitime
con la colación hereditaria?, ¿si se puede with hereditary collation? Could it be
disponer en anticipo de herencia el “to- completely at disposal the advancement of
tal” de la herencia?, o si ¿el beneficiario inheritance? Could the beneficiary with the
con el anticipo de herencia puede dis- advancement of inheritance fully dispose
poner plenamente del bien anticipado?, of the asset conferred in advance? These,
entre otros. among others questions.
Palabras clave: Donación simple/ Colación/ Keywords: Simple donation / Collation /
Formalidades Formalities
Title: Objective aspects of the advance-
Recibido: 14-12-16 ment of the legitime and the collation with
Aprobado: 15-12-16 or without waiver.
Publicado en línea: 02-01-17
Author: Silvia Morales Silva
De esa manera, se califica norma- tiría que los hijos y/o demás herederos
tivamente como anticipo legítima a la forzosos puedan gozar de los bienes de
relación jurídica entre dos sujetos y de su eventual causante con anterioridad
esta relación, se deriva otra relación con a su deceso sin que ello conlleve a una
el bien o bienes, requiriéndose así, que prerrogativa en razón de su vínculo
exista un vínculo paterno-filial, conyu- familiar.
gal, o una relación familiar en estirpe, En este segundo cuestionamiento
que procede de un vínculo troncal5 en- realizamos las siguientes reflexiones:
tre dichos sujetos, para que finalmente si esta institución se vería afectada o
pueda transferirse la propiedad de los resulta innecesaria en su regulación,
bienes en calidad de anticipo de legíti- en los casos en que no se han deter-
ma, que justifica la entrega de bienes y minado o identificado por un criterio
del tratamiento normativo distinto al de de equidad a todos los herederos for-
la donación. zosos (el caso extremo, el del hijo no
No obstante, si bien el vínculo fa- reconocido, o el hijo extramatrimonial
miliar es el único elemento que permite desconocido por la familia o los cohe-
justificar la entrega de bienes por adelan- rederos forzosos del causante); y/o si el
tado antes de que se inicie la sucesión; anticipo de legítima puede equipararse
normativamente no se ha asignado a este por la aceptación del heredero forzoso
supuesto como una forma de liberalidad de su “futura” herencia —la cual está
regida de manera plena por el Derecho prohibida en nuestro ordenamiento,
Sucesorio, dado que se interpreta por conforme se aprecia del artículo 678
remisión con la normativa del Derecho del Código Civil—; y, si el anticipo
de Contratos. de legítima se torna en una real forma
Ante ello, nos preguntarnos si el an- de adquisición de propiedad del bien
ticipo de legítima es una regulación que herederado.
privilegia la manifestación de voluntad De esa manera, estaríamos de-
de liberalidad del eventual causante en duciendo la existencia de límites a la
relación con su prole o su familia, o en disposición de los bienes del propietario
realidad es una institución que permi- (eventual causante) en favor de sus here-
deros forzosos, lo cual no se encuentra
5 Lo que implica que exista unos sujetos de- regulado expresamente en la normativa
terminados en razón de su vínculo familiar, especial, que aparentemente no reque-
justifiquen la aplicación de las normas proce- riría de su regulación; lo que permitiría
dentes del Derecho Sucesorio como son los
herederos forzosos. Véase al respecto, Código justificar o comprender las causales por
Civil. “Artículo 724. Herederos forzosos.- las que se otorga el anticipo de legítima.
Son herederos forzosos los hijos y los demás De allí que analicemos más adelante, el
descendientes, los padres y los demás ascen-
dientes, el cónyuge o, en su caso, el integrante anticipo de legítima en los dos tipos de
sobreviviente de la unión de hecho”. sucesión.
Por otro lado, para que los herede- la herencia está compuesta por un patri-
ros forzosos beneficiarios del anticipo de monio, que no solo comprende bienes
legítima puedan disfrutar del anticipo de corporales y/o no corporales, sino tam-
legítima no requieren de la aceptación bién derechos y obligaciones, como lo
del mismo, en tanto, el anticipo de señala el artículo 660 del Código Civil.
legítima es un acto jurídico unilateral, Sin embargo, para el caso del anti-
pero sí requieren del cumplimiento de cipo de legítima, el Código Civil no ha
la formalidad de constar por escrito y especificado que para que se constituya
bajo escritura pública, aunque la omi- esta institución, el beneficiario de la
sión de la misma no está sancionada misma deba expresar su manifestación
con nulidad6. de voluntad de aceptación sobre la mis-
Finalmente, no podemos dejar ma8, en tanto, es una liberalidad que solo
de mencionar lo que señala Ferrero requiere de la manifestación de voluntad
Costa7, que existe una concepción del propietario del bien, lo que tampoco
generalizada entre los abogados de que puede calificarse como herencia futura
el anticipo de legítima sería una dona- por mandato expreso del artículo 6789
ción, que puede revocarse en cualquier del Código Civil.
momento, en razón de los que los sujetos Por otro lado, si con posterioridad
que intervienen tienen el vínculo fami- de otorgarse al anticipo de legítima o co-
liar (dentro de los herederos forzosos), lación, el propietario del bien manifiesta
cuando en realidad es un contrato de su voluntad por testamento, de cuál sería
donación entre vivos. la disposición de sus bienes, se entiende
que esta disposición, se realiza respetan-
2. Límites del anticipo de legítima (
en la sucesión testamentaria y no
testamentaria) 8 Al respecto podemos precisar que si bien no
se comprende expresamente el supuesto de
Consideramos necesario precisar aceptación o renuncia del beneficiario de
un anticipo de legítima en el Código Civil,
que para herederar se requiere de la ni se exige como manifestación de voluntad
aceptación — esto es, independiente a los herederos en el referido código ni en
de la forma en que se manifieste esta ninguna otra norma especial, con mayor ra-
zón no se tendría que exigir para quienes son
voluntad (expresa o tácita) —, en tanto, beneficiarios de un anticipo de legítima; al
respecto citamos la norma especial que regula
esto. Poder Ejecutivo. Decreto Legislativo
6 Si bien el Código Civil no ha regulado ex- N.° 1049, Decreto legislativo del Notariado.
presamente cuáles son las formalidades que Artículo 58. Exigencia de la Minuta. No será
debe cumplir un anticipo de legítima para su exigible la minuta en los actos siguientes: [...]
eficacia, se entiende que esta debe constar ex- f ) Aceptación expresa o renuncia de herencia.
presamente, como lo señalamos más adelante. [...]”
7 Ferrero Costa, Augusto, Tratado de derecho 9 Véase, al respecto el Código Civil. “Artículo
de sucesiones, 9. a ed., Lima: Instituto Pacifico, 678. Herencia futura. No hay aceptación ni
2016, p. 635. renuncia de herencia futura”.
a que la ley civil no lo haya incorporado dispensa, en donde los bienes otorgados
expresamente. en anticipo de legítima se contabilizarían
dentro de la masa hereditaria, en tanto,
4. La colación en el Código Civil los bienes otorgados son recibidos como
adelanto o anticipo de legítima, es decir,
Siguiendo a Ferrero Costa15, en
la colación sin dispensa se constituiría
la normativa civil, la colación tiene un
en un anticipo de herencia propiamente
doble fundamento: el primero, referido
dicho o puro.
a que se presume que el causante dispone
gratuitamente los bienes a favor de un Al respecto, la dispensa al ser una
heredero forzoso, como sería el antici- declaración, requiere de una manifesta-
po de herencia que le corresponde al ción expresa, que puede constar en un
heredero; y, el segundo, en relación a la testamento, conforme lo señala el artí-
igualdad de expectativas de los herederos culo 832 del Código Civil; no obstante,
forzosos sobre el patrimonio a heredar la norma sucesoria no ha precisado si la
por mandato de la ley. dispensa debe constar en una escritura
pública o no, pero se desprende que sí
De esa manera, la colación se
se requiere de ella16; dado que es un acto
constituye o se configura siempre que
jurídico que condiciona el ejercicio de
el causante tenga bienes y los transfiera
los poderes jurídicos de la propiedad
a título gratuito a favor de sus herederos
(específicamente los de reivindicación
forzosos, a menos que cuente con la
y disposición), lo cual no implica que
dispensa del causante. De allí que po-
dicho acto jurídico esté condicionando
damos reconocer dos tipos de colación
la herencia del mismo.
regulada normativamente: la colación
con dispensa y sin dispensa. Por otro lado, se reconoce que el
anticipo de legítima con dispensa de
Para precisar, con la dispensa, el
colación se torna como una donación
causante declara que los bienes que
simple, aunque normativamente no se
transfiere a título gratuito no son cola-
haya requerido que conste por escrito,
cionables, es decir, el heredero incorpo-
ni mucho menos bajo formalidad algu-
rará o recibirá una porción aparte a su
na17, concibiéndose así, como un acto
herencia; de modo que otorgado los bie-
de liberalidad, que no toma en cuenta
nes en colación, estos no se calculan en
la calidad del sujeto beneficiario, siendo
la masa hereditaria colacionada, porque
irrelevante la relación jurídica familiar
el bien colacionado está fuera de lo que
le correspondía a su heredero forzoso; a
diferencia, de la colación otorgada sin 16 sar,Así también lo refiere Fernández Arce, Ce-
“La colación en la partición hereditaria”,
en Ius et veritas, n. ° 39, p. 112. Recuperado
de < goo.gl/scO9wf>.
15 Ferrero Costa, Tratado de derecho de suce- 17 Véase, al respecto el artículo 831 del Código
siones, ob. cit., pp. 637y 638 Civil.
(filiatorio, conyugal o de unión de he- en razón del artículo 2019 del CC, dado
cho) que puede motivar la celebración que solo es de interés de las herederos
de dicho acto jurídico, surgiendo así forzosos más no de terceros.
inconsistencias normativas.
De esto, se puede mencionar que IMPORTANTE
el anticipo de herencia con dispensa
se encuentra gravado con impuesto al […] para determinar si el anticipo de
herencia con dispensa excedió o no
alcabala, de la misma manera que una
los límites de disposición, se reque-
donación; a diferencia del anticipo de rirá conocer la totalidad de la masa
herencia sin dispensa de colación, que hereditaria y si existen otros cohere-
se encuentra inafecta a dicho tributo, deros forzosos (declarados o no).
como se puede apreciar de lo normado
en el literal a del artículo 27 del Decreto
Al respecto, se puede mencionar
Legislativo N.° 776, Ley de Tributación
que el anticipo de legítima con dis-
Municipal, aunque no lo señale expre-
pensa de colación, implica que el bien
samente.
otorgado a su beneficiario no regresa
No obstante, debemos precisar que al patrimonio en el momento de la
para determinar si el anticipo de heren- sucesión, con lo que dicha disposición
cia con dispensa excedió o no los límites puede constituirse en una liberalidad
de disposición, se requerirá conocer más allá de lo permitido para quien
la totalidad de la masa hereditaria y si tiene herederos forzosos, ello puede
existen otros coherederos forzosos (de- conllevar a que se vulnere el principio
clarados o no); en tanto que este anticipo de igualdad hereditaria, que incluso
de herencia con dispensa puede consti- podría constituirse en una preterización,
tuirse en realidad no como una donación afectando el derecho a herederar de los
simple, sino como anticipo de herencia otros coherederos forzosos.
(por la preexistencia del vinculo jurídico Si bien este tipo de anticipo de
familiar), y de esa manera, encontrarse legítima no se encuentra prohibido
bajo el supuesto de inafectación. expresamente, este acto jurídico puede
Por otro lado, consideramos per- tornarse ineficaz, por no guardar cohe-
tinente señalar que a nivel registral, rencia con lo regulado con las normas
Sunarp ha emitido diversos pronuncia- sucesorias, y los principios implícitos
mientos por los que considera que la que se subyacen a los mismos; pero ello
dispensa no debe inscribirse en registros no da lugar a que ex ante, sin analizar
públicos, en tanto, la inscripción del un caso en concreto no pueda celebrar-
anticipo de legítima no modifica o res- se dicho acto, como sería el caso de: si
tringe el derecho real de propiedad de uno de dos de los herederos forzosos
quien se ha favorecido con la liberalidad, recibe como anticipo de legítima el
único bien a heredar, porque el otro Ferrero Costa18, que por la norma-
coheredero manifestó su voluntad de tiva tributaria sí se distinga el ámbito
no heredar. objetivo de la donación del anticipo
Caso contrario, el del otro cohere- de legítima, pese a que se reconoce de
dero que no tuvo conocimiento de la alguna manera en la primera el género
y en la segunda una especie; pero más
disposición de su padre de otorgar el
aún que la colación con dispensa tenga
único bien de su patrimonio como an-
un tratamiento legal equiparado al de
ticipo de herencia, y que al fallecimiento
una donación y por lo tanto, afecta al
del mismo, el otro coheredero solicite la
tributo, y que el anticipo sin dispensa
reducción de la herencia o a la nulidad
se encontraría inafecta al tributo; lo que
del mismo. De allí que posiblemente
implicaría, que la colación sin dispensa
los notarios se opongan a dar fe de los
no requiera que conste expresamente,
anticipos de herencia con dispensa de
a diferencia de la colación con dis-
colación, dado que no se obliga al otor-
pensa, evidenciándose la incoherencia
gante a declarar quiénes son sus herede- en aplicación de la normativa de esta
ros forzosos ni cuántos son sus bienes, institución.
pero sí podría cuestionarse la función del
notario por otorgar dicho acto y luego
5. Conclusión
este sea declarado nulo.
• El anticipo de legítima es concebido
Por ello, se requeriría que quien
bajo la institución jurídica de la
otorga el anticipo de legítima mencione
colación de manera expresa en el
cuántos herederos forzosos tiene al mo-
Código Civil.
mento de otorgar el anticipo de legítima,
e indicar cuántos bienes tiene en su pa- • El anticipo de legítima es una
trimonio, para poder otorgar en anticipo manifestación del poder de dispo-
de legítima con dispensa de colación de sición de bienes de un propietario,
manera eficaz, y luego se inscriba dicho el cual solo encuentra un límite,
más no una restricción de la dis-
acto en Registros Públicos (para lo que
posición del mismo, que podría
previamente se entiende que se realizó
afectar el derecho de propiedad
un examen de legalidad de dicho acto
en sí mismo.
jurídico), de esa manera se genere la
publicidad del mismo; y a su vez esto, • El Código Civil, no ha señalado
no genere suspicacias de la función de expresamente que el anticipo de
otorgar fe del notario; sin embargo, se legítima deba guardar la de forma-
limitaría y elevaría el costo del otorga- lidad ad solemnitatem.
miento del anticipo de legítima.
Finalmente, llama nuestra atención,
en el mismo sentido puntualizado por 18 Ibid., p. 639