INFORME DE ARCHIVO DE INSTRUCCIÓN N° 425-OS-DSGN

ASUNTO : Archivo de la instrucción preliminar seguida a GASODUCTO SUR

PERUANO S.A. respecto de los periodos en los que se verificó la
construcción de sus instalaciones en terrenos de propiedad privada sin
contar con los acuerdos pertinentes requeridos por la normativa.

FECHA : 19 de agosto del 2019

1. OBJETIVO
Evaluar las acciones realizadas en la supervisión de cumplimiento de las obligaciones establecidas
en el “Procedimiento para la presentación de información sobre Servidumbres para la
construcción y operación de Ductos de Transporte de Hidrocarburos”, aprobado por Resolución de
Consejo Directivo N° 678-2008-OS/CD, modificado por Resolución de Consejo Directivo N° 218-
2009-OS/CD, (en adelante Procedimiento de Servidumbre) por parte de la empresa Gasoducto Sur
Peruano S.A. (en adelante, GSP), concerniente al Proyecto “Mejoras a la Seguridad Energética del
país y Desarrollo del Gasoducto Sur Peruano” (en adelante, Proyecto GSP).

2. ANTECEDENTES
2.1 Mediante Oficio N° 2136-2016-OS-DSGN, se inició procedimiento administrativo sancionador
a GSP por no haber cumplido con presentar, dentro del plazo establecido en el
Procedimiento, acuerdos de servidumbre sobre los terrenos de propiedad de personas
naturales y jurídicas.
2.2 Mediante Resolución de División de Supervisión de Gas Natural de Osinergmin N° 905-2017,
se sancionó a GSP con una multa total de 11.81 UIT, por no haber remitido tres acuerdos de
servidumbre, conforme a lo establecido en el numeral 5.1 del artículo 5 del Procedimiento de
Servidumbres, incurriendo en infracciones administrativas sancionables, tipificadas en el
numeral 1.5 de la Tipificación y Escala de Sanciones de la Gerencia de Fiscalización de Gas
Natural, aprobada por Resolución de Consejo Directivo Osinergmin N° 388-2007-OS/CD,
modificada por Resolución de Consejo Directivo.
2.3 Mediante Resolución N° 192-2018-OS/TASTEM-S1, se declaró la nulidad del Oficio N° 2136-
2016-OS-DSGN, así como lo actuado con posterioridad a éste; y, en consecuencia, disponer el
archivo del procedimiento administrativo sancionador tramitado en el Expediente N°
201600150804.

3. ANÁLISIS

3.1 Mediante Resolución de Consejo Directivo N° 678-2008-OS/CD, modificada por Resolución de

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Transporte por Ductos de Gas Natural
 Consejo Directivo N° 218-2009-OS/CD, se aprobó el “Procedimiento para la presentación de
información sobre servidumbres para la construcción y operación de Ductos de Transporte de
Hidrocarburos”; a través del cual se estableció el procedimiento a seguir por parte de los
concesionarios para la entrega de información de los acuerdos de servidumbre que celebren
para la ocupación de predios de propiedad privada para fines de la construcción y operación
del sistema de transporte de hidrocarburos por ductos.
3.2 El numeral 5.1 del artículo 5 del citado Procedimiento de Servidumbres1, contempla la
obligación de los Concesionarios de presentar a Osinergmin, hasta cinco (5) días antes del
inicio de sus actividades de construcción, los “Acuerdos de Servidumbre” celebrados con las
personas naturales y jurídicas para la ocupación de propiedad privada.
El incumplimiento de dicha obligación se encuentra tipificado como infracción administrativa
sancionable, de conformidad con el numeral 1.5 del Anexo 1 de la Escala de Tipificación y
Escala de Sanciones2.
3.3 Mediante Cartas de Visitas de Supervisión N° 0008819-GFGN, 0008842-GFGN y 0008846-
GFGN, se advirtió que la concesionaria GSP no habría presentado los “Acuerdos de
Servidumbre”, dentro del plazo establecido en el Procedimiento de Servidumbres, respecto
de los terrenos de propiedad privada que dichas cartas refieren.
3.4 Mediante Cartas N° 0006-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV3; N° 0007-2016-GSP-OSINERGMIN-
SERV4; N° 0010-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV5; N° 0012-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV6; Carta
N° 0013-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV7; N° 0014-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV8 ; N° 0015-
2016-GSP-OSINERGMIN-SERV9; N° 0016-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV10; N° 0018-2016-GSP-

1 PROCEDIMIENTO PARA LA PRESENTACIÓN DE INFORMACIÓN SOBRE SERVIDUMBRES PARA LA CONSTRUCCIÓN Y OPERACIÓN DE

DUCTOS DE TRANSPORTE DE HIDROCARBUROS, aprobado por Resolución N° 678-2008-OS/CD, modificado por Resolución N° 218-
2009-OS/CD
Artículo 5.- Entrega de Información
5.1. Los concesionarios y los Operadores de Ductos Principales y Sistemas de Recolección e Inyección deberán presentar, hasta cinco
(5) días hábiles antes del inicio de la construcción de cada tramo o de la totalidad del ducto y/o de la construcción de sus
instalaciones, según corresponda, la siguiente información:
5.1.1. El listado de los Acuerdos de Servidumbre para la ocupación de predios de propiedad privada, según el formato establecido
en el Anexo A del presente procedimiento; adjuntando copia de dichos acuerdos; extendidos ante Notario Público o Juez de Paz,
de conformidad con las formalidades señaladas en el artículo 101 del Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 032-2004-
EM. (…)”
2 TIPIFICACIÓN Y ESCALA DE MULTAS Y SANCIONES DE LA GERENCIA DE FISCALIZACIÓN DE GAS NATURAL, aprobado por Resolución

N° 388-2007-OS/CD, modificado por Resolución N° 267-2012-OS/CD.

Anexo 1
NO PROPORCIONAR O PROPORCIONAR A DESTIEMPO LA INFORMACIÓN Y/O DOCUMENTACIÓN REQUERIDA POR OSINERGMIN
Y/O POR REGLAMENTACIÓN
Infracción Base Normativa Sanción
1.5 Información y/o (…) Hasta 3600 UIT
documentación de responsabilidad Arts. 5 y 7 del Procedimiento aprobado por RCD N° 678-
del Concesionario y/u Operador de 2008-OS/CD.
Ductos o Redes.

3 Expediente 201600029229.
4 Expediente 201600029239.
5 Expediente 201600036541.
6 Expediente 201600039877.
7 Expediente 201600047457.
8 Expediente 201600047450.
9 Expediente 201600047444.
10 Expediente 201600047427.

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Transporte por Ductos de Gas Natural
 OSINERGMIN-SERV11 y N° 0027-2016-GSP-OSINERGMIN-SERV12, GSP presentó a Osinergmin
los acuerdos de servidumbre celebrados con los propietarios de treinta y siete (37) predios
mencionados en las referidas Cartas de Visitas de Supervisión. Sin embargo, no presentó los
citados acuerdos respecto a los predios de los señores Freddy Corimanya Mamani y Martir
Inés Palomino Saldívar; de los hermanos Palomino Saldívar, así como de la Cooperativa
Huchuy Kqosqo.
3.5 GSP indicó que, con relación a los señores Freddy Corimanya Mamani y Martir Inés Palomino
Saldívar, y los hermanos Palomino Saldívar, ha tenido la voluntad de constituir las
servidumbres pero que no se han concretado debido a gestiones previas de saneamiento legal
sobre los predios. Asimismo, a fin de no afectar el derecho de dichas personas, suscribió
contratos de “Pago de Indemnización, Cesión y Autorización” por tener la condición de
poseedores de los predios, motivo por el cual estos contratos no han sido presentados a
Osinergmin, pues de acuerdo al Procedimiento de Servidumbres, únicamente se comunican
los acuerdos de servidumbres suscritos con los propietarios.
Respecto a la Cooperativa Huchuy Kqosqo, GSP refirió que la razón para la falta de
presentación de los acuerdos de servidumbre radica en que aún se encontraban con las
negociaciones en curso para su celebración, y porque además aún no existían, en estricto,
actividades constructivas dentro del predio de dicha cooperativa.

3.6 Al respecto, considerando que la obligación materia de evaluación, contenida en el numeral

5.1 del Procedimiento de Servidumbres, se refiere a presentar, es decir, hacer de
conocimiento de Osinergmin, los “Acuerdos de Servidumbre” celebrados por los operadores,
entre otros, con los propietarios de los terrenos sobre los cuales se construirá los ductos o
instalaciones, significa únicamente la obligación de presentar los acuerdos de servidumbre
que se tengan suscritos antes de la construcción.

3.7 En ese orden de ideas, de conformidad a lo señalado en los numerales 3.3, 3.4 y 3.5 del
presente Informe, se puede establecer que la empresa no podía realizar la presentación de
dichos acuerdos pues los mismos aún estaban en proceso de negociación y/o celebración con
las personas naturales y jurídicas involucradas, por lo que se advierte que no existe una
relación concreta y directa entre los hechos detectados y el tipo infractor imputado en las
Cartas de Visitas de Supervisión. Ello debido a que, no presentar un “Acuerdo de
Servidumbre” es distinto de no contar con un “Acuerdo de Servidumbre”.

3.8 En ese mismo sentido se ha pronunciado la Sala 1 del Tribunal de Apelaciones de Sanciones
en Temas de Energía y Minería, mediante la Resolución N° 192-2018-OS/TASTEM-S1, que
declaró la NULIDAD del Oficio N° 2136-2016-OS-DSGN, así como todo lo actuado con
posterioridad a éste, ya que entre los considerandos de la misma se indica:

“En efecto, no se advierte que la primera instancia administrativa haya realizado una adecuada
fundamentación de los hechos, en tanto no existe relación concreta y directa entre los supuestos
fácticos (construir y/u operar sus instalaciones sin haber obtenido los ‘Acuerdos de
Servidumbre’) que motivaron la determinación de responsabilidad de la recurrente y el tipo
infractor (no presentar los ‘Acuerdos de Servidumbre’ antes del inicio de la construcción de sus

11 Expediente 201600049175.
12 Expediente 201600096850.

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Transporte por Ductos de Gas Natural
 instalaciones) por el cual se le inició. Dado que, no presentar un ‘Acuerdo de Servidumbre’ es
diferente a no contar con un ‘Acuerdo de Servidumbre’.” (el subrayado es nuestro).

3.9 Es decir, no resulta posible enmarcar los hechos acaecidos como un incumplimiento de la
obligación establecida en el numeral 5.1 del artículo 5 del Procedimiento de Servidumbres, ya
que dicha norma obliga a la concesionaria a presentar a Osinergmin los “Acuerdos de
Servidumbre” que hubiere celebrado; y no aquellos con los que no contaba.

3.10 Por otro lado, en relación a la conducta verificada en campo respecto a que GSP procedió con
la construcción de sus instalaciones pese a no contar con los respectivos acuerdos de
servidumbre, implicando con ello la aplicación de lo dispuesto en el artículo 101 del
Reglamento de Transporte de Hidrocarburo por Ductos13, el cual señala que, si las
concesionarias procedieran con la construcción u operación de sus instalaciones sin haber
obtenido el derecho de servidumbre, Osinergmin deberá disponer la paralización de las
labores de construcción u operación, las mismas que no podrán reiniciarse mientras no se
obtenga del derecho de servidumbre; y en caso sea denegada la servidumbre, el
Concesionario deberá demoler lo construido y restituir el área afectada, e indemnizar al
propietario por los perjuicios que haya causado.

3.11 Al respecto, los numerales 3.2.2.6 y 3.2.2.7 del Informe Mensual- Mayo 2016, emitido por el
Consorcio Supervisor del Sur establecen que, Consorcio Constructor Ductos del Sur, no ha
realizado obras mecánicas durante el referido mes, tanto, en el Tramo A1 Gasoducto
Secundario 21 Quillabamba (KP 0+000-KP 44), como en el Tramo A1 Gasoducto Secundario 22
Anta Cusco (KP 0+000-KP 57. Dicha situación de paralización se encuentra también recogida
en los Informes Mensuales posteriores emitidos por Consorcio Supervisor del Sur.

3.12 Las labores de supervisión de Osinergmin, mediante Informe de Supervisión N° 0001001078

(numeral 4.2) e Informe de Supervisión N° 0001001076 (literal B.4) verificaron,
respectivamente, que tanto las obras del Tramo A1 Gasoducto Secundario 21 Quillabamba y
el Tramo A1 Gasoducto Secundario 22 Anta Cusco se encuentran paralizadas.

3.13 Asimismo, debido a la Terminación de la Concesión del Proyecto14, desde el 24 de enero de

2017 a la fecha, el mencionado Proyecto se encuentra paralizado.

3.14 Siendo ello así, de conformidad a lo anteriormente señalado, y sobre la base de lo establecido
en el Principio de Verdad Material recogido en el numeral 1.11 del artículo IV del Título
Preliminar del TUO de la LPAG15, no resulta factible imponer paralización de construcciones u
obras contra GSP, puesto que, dadas las circunstancias en las que se halla el Proyecto en
mención, aquellas ya se encuentran paralizadas.

13 Aprobado por Decreto Supremo N° 081-2007-EM.

14 Mediante Resolución Suprema N° 004-2017-EM se declaró que la Terminación de la Concesión del Proyecto GSP se produjo el 24 de
enero de 2017, tras no haber acreditado el concesionario el cumplimiento del cierre financiero dentro del plazo contractual
establecido.
15 Principio por el cual la autoridad administrativa está facultada para verificar plenamente los hechos que sirvan de motivo a sus

decisiones, esto es, hacer prevalecer la verdad de los hechos que se encuentran en la realidad frente a las argumentaciones o
formalidades escritas.

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4. CONCLUSIONES:

Conforme a lo desarrollado en el numeral 3 del presente Informe, se establece lo siguiente:

4.1. En consideración a la Resolución N° 192-2018-OS/TASTEM-S1, los hechos detectados a la

empresa Gasoducto Sur Peruano no constituyen incumplimiento de la obligación establecida
en el numeral 5.1 del artículo 5 del Procedimiento de Servidumbres.
4.2. En virtud a lo establecido en el literal a) del artículo 17 del Reglamento de Supervisión,
Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo de Osinergmin,
aprobado por Resolución de Consejo Directivo N° 040-2017-OS/CD16, se dispone el archivo de
la instrucción iniciada respecto a la empresa Gasoducto Sur Peruano S.A. por no identificarse
conducta infractora de acuerdo con el numeral 1.5 del Anexo 1 de la Tipificación y Escala de
Multas y Sanciones de la Gerencia de Fiscalización de Gas Natural, aprobada por Resolución
N° 388-2007-OS/CD, modificado por Resolución N° 267-2012-OS/CD.

4.3. No resulta viable imponer, en atención al artículo 101 del Reglamento de Transporte de
Hidrocarburo por Ductos, aprobado por Decreto Supremo N° 081-2007-EM, la paralización de
las construcciones u obras en contra de la empresa Gasoducto Sur Peruano S.A. en
consideración a lo establecido en los numerales 3.10, 3.11, 3.12 y 3.13 del presente Informe.

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Firmado
Digitalmente por:
UNZUETA GRAUS
Jose Antonio FAU
20376082114 hard.
Fecha: 19/08/2019
18:52:15

José Antonio Unzueta Graus

Jefe
Transporte por Ductos de Gas Natural

JLLE

16 REGLAMENTO DE SUPERVISIÓN, FISCALIZACIÓN Y SANCIÓN DE LAS ACTIVIDADES ENERGÉTICAS Y MINERAS A CARGO DE

OSINERGMIN, aprobado por Resolución de Consejo Directivo N° 040-2017-OS/CD.

“Artículo 17.- Informe de instrucción
Previa evaluación debidamente fundamentada, el órgano instructor declara el archivo de la instrucción, en los siguientes supuestos:
a) No identifique una conducta infractora de acuerdo con la Tipificación aprobada por el Consejo Directivo.
(…)”

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