EXPEDIENTE Nº: 2124-2011-0-1501-JR-CI-06

ESPECIALISTA: MARIA LOZANO CASTELLARES

ESCRITO Nº: 02

SUMILLA: APELACIÓN

SEÑOR JUEZ DEL SEXTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LA CORTE

SUPERIOR DE JUSTICIA DE JUNIN

FAUSTINO RODRIGUEZ VEGA, en lo seguidos

por GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA y
ALEJANDRINA ESTRELLA DE RODRÍGUEZ,
sobre DESALOJO, a Ud. me presento y con el
debido respeto digo:

Que habiéndose emitido por su despacho la resolución Nº 7 DE FECHA veintinueve de

mayo del dos mil doce y notificando a nuestra parte con fecha primero de junio del
presente año, resolución que contiene la Sentencia emitida por su Despacho procedo
conforme a lo que dispone al artículo 364, 365 inciso primero del Código Procesal Civil
cumpliendo lo que la Norma señala mediante lo Artículos 366º y 367º de cuerpo
orgánico procesal ya citado interponiendo RECURSO DE APELACIÓN contra la indicada,
FUNDAMENTANDO EL AGRAVIO DE HECHO Y DERECHO, precisando la NATURALEZA
DEL MISMO y sustentando NUESTRA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA de la siguiente
manera:

I. FUNDAMENTANDO DEL AGRAVIO:

1. Del ítem denominado EXPOSICIÓN DEL CASO bajo la denominación

ASUNTO aparece que se ha interpuesto una demanda de desalojo por
ocupante precario por don LUIS RODRÍGUEZ ESTRELLA el cual obra como
Apoderado de Don GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA y su conyugue
ALEJANDRINA ESTRELLA DE RODRÍGUEZ conforme el poder que adjunta.

1.1. Sin embargo, conforme se acredita con la PRUEBA NUMERO UNO

que se ofrece anexa al presente recurso, constituida por el Primer
Testimonio de REVOCATORIA PARCIAL DE PODER AMPLIO Y GENERAL

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OTORGADO por don GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA con fecha treinta
de Enero del año dos mil Doce ante el Notario Público de Huancayo CIRO
ALFREDO GÁLVEZ HERRERA el mismo que registra el mencionado
instrumento Notarial a fojas 1008 vuelta kardex 3392 y Nº340, aparece
lo siguiente con relación a la VOLUNTAD expresada de manera
indubitable por Don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA, es decir uno de los
demandantes que actúa representando y que manifiesta de manera
literal los siguientes:

“……El Poder Amplio y General Otorgado a favor de Don ALAIN KRAMER

RODRÍGUEZ ESTRELLA, con Documento Nacional de Identidad Nº
10698471 y Don LUIS RODRÍGUEZ ESTRELLA con Documento Nacional
de Identidad Nº 10040204. El trece de Noviembre del dos mil Diez por
ante el Notario de Huancayo Doctor CIRO GÁLVEZ HERRERA,
debidamente inscrita en la partida electrónica Nº 11146580 del
Registro de Mandatos y Poderes de Huancayo, queda revocado
parcialmente en todo sus extremos, con respecto al otorgante don
GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA, no teniendo ningún valor ni efecto
alguno a partir de la fecha”

1.2. Conforme se puede constatar el Poder que ostenta el apoderado

LUIS RODRÍGUEZ ESTRELLA como anexo 1-B de su demanda que obra
inscrito en la partida electrónica Nº 11146580 es el mismo al que en
líneas arriba nos hemos referido. Y en consecuencia se trata de un
Poder Revocado.

1.3. Independientemente de que la revocatoria del mencionado

Poder se encuentre inscrito o no, se puede obtener las siguientes
conclusiones.

a. La inscripción de un Poder o de su revocatoria no constituye

requisitos constitutivo de las facultades que se otorgan o se
revocan simplemente el Registro Público otorga seguridad
Jurídica del Acto a efectos del oponerlo a Terceros.

b. Conforme reza el Código Civil no se puede confundir el Acto con

el documento que sirve para probarlo, en consecuencia, lo que
declara se indubitable y con carácter de fe plena es la voluntad
de la persona el hecho de que el representante demandante
carece de poderes y facultades necesarios para iniciar o
proseguir una causa a favor de su poderdante por cuanto su

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 poderdante en pleno uso de sus facultades civiles a procedido a
revocárselo.

1.4. Más aun conforme se acredita con la PRUEBA NUMERO DOS que
se ofrece anexa al presente recurso constituida por la comunicación
Notarial que el Notario Público de Huancayo Ciro Gálvez herrera con
fecha treinta de enero del dos mil doce comunica a los señores.
ALAIN KRAMER RODRÍGUEZ ESTRELLA y don LUIS RODRÍGUEZ
ESTRELLA que el PODER OTORGADO por su padre don GODOFREDO
M RODRÍGUEZ VEGA a quedado REVOCADO EN TODO SUS
EXTREMOS mediante Escritura Pública de fecha treinta de enero del
dos mil doce.

1.5. La presente demanda se interpuso con fecha veinticuatro de

Noviembre del dos mil once pero los Actos Procesales llevados a
cabo como consecuencia del mencionado proceso se llevaron a cabo
con posterioridad a la revocatoria del Poder en consecuencia:

PRIMER AGRAVIO:

El primer agravio que se nos ocasiona por la impugnada consiste en

otorgar personería y representatividad Procesal a una persona que
no la detenta por lo cual se vicia de nulidad insubsanable el presente
Proceso.

2. Conforme se acredita con la copia simple del Contrato Preparatoria

Compra Venta de terreno que se ofrece en calidad de PRUEBA NUMERO
TRES que se anexa al presente recurso, aparce con fecha diesises de
Diciembre de mil Novecientos noventa y nueve donde se celebra un
Contrato Preparatorio de Compra Venta en donde interviene de una
parte. Don FAUSTINO RODRÍGUEZ VEGA identificado con DNI.
19843426, con domicilio en el Jr. Cajamarca Nº 172 Distrito y Provincia
de Huancayo, a quien en adelante se le denomina el promitente
vendedor y de la otra parte don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA,
identificado con DNI 19809443, con domicilio en el Jr. Cajamarca 174,
Distrito y Provincia de Huancayo, a quien en adelante se le denomina el
promitente comprador.

2.1. Del contrato en mención a parece que el precio de venta pactado

es de catorce mil nuevo soles y se trata del predio ubicado en Cajamarca
Nº 172 Distrito y Provincia de Huancayo Departamento de Junín.

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 2.2. No cabe duda entonces que se trata de un Contrato Preparatorio
es decir un Contrato que no está en capacidad de transferir propiedad
si no únicamente constituye una promesa de celebrar acabo un contrato
a futuro.

2.3. Tampoco cabe duda que la traslación de dominio por manado

Judicial de Otorgamiento de Escritura Pública inscrita en el asiento
C00002 de la Partida Electrónica 11030810 de Registro de Propiedad de
Huancayo obedece a la protocolización de instrumento que nos
identificado en el numeral segundo del presente escrito.

3. DEL CONTRATO DE COMPROMISO DE CONTRATAR

Como consecuencia de todo esto es claro que existe una confusión a

nivel de Registros Públicos que tenemos que aclarar porque siguiendo
el principio de literalidad no se puede inscribir una “PROMESA DE
VENTA” anotando que se trata de una “COMPRA VENTA” por las
siguientes razones.

3.1. El artículo que lo regula indica literalmente lo siguiente:

“ARTICULO 1414

Por el compromiso de contratar las partes se

obligan a celebrar en el futuro un contrato
definitivo.”

3.2. Siendo esto así, en consecuencia; podemos exponer las siguientes

calificaciones jurídicas:

a) Desde el punto de vista funcional, el compromiso de contratar, produce efectos

obligacionales. La relación jurídica patrimonial que se crea por el compromiso de
contratar, entonces, es, a diferencia de la creada por el contrato de opción, una
de naturaleza obligacional. Por su celebración todos los contratantes se obligan
a ponerse de acuerdo, en el futuro, para formar el contrato definitivo.

b) El contrato definitivo es, respecto del compromiso de contratar, un hecho

necesariamente futuro. Resulta, entonces, un imposible jurídico el que ambos
sean hechos contemporáneos.

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c) El compromiso de contratar y el contrato definitivo son, entre sí, contratos
autónomos. No hay entre ellos una relación de accesoriedad. Es más, el primero
no es una etapa previa de la formación del segundo; y este no es un requisito de
eficacia del primero. Cada uno, entonces, tiene su propio iter contractual.

d) Sin embargo, cabe agregar que, además de los requisitos de validez, hay dos
componentes que son fundamentales en la definición de la estructura del
compromiso de contratar: el contenido y el plazo; sobre ellos nos ocuparemos al
comentar los artículos correspondientes.

3.3. La Jurisprudencia que ampara nuestra posición es abundante,

podemos citar entre otras muchas más, las siguientes:

a) "Por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar en el futuro un

contrato preparatorio, en el que existen los elementos inherentes a la
contratación, como son el concierto de voluntades, el consentimiento, el objeto
y la causa; se trata de un verdadero contrato, cuya finalidad consiste en el
compromiso de celebrar otro a futuro".
(Cas. N° 1097-95. Diálogo con la Jurisprudencia N° 41. Febrero 2002, p. 230).

b) "El contrato de 'promesa de venta' no es sino un contrato preparatorio que

contiene los requisitos esenciales del contrato definitivo".
(Exp. N° 364-96-Lima, Hinostroza Minguez, Alberto.

Jurisprudencia Civil, tomo 1, p. 224).

3.4. PRIMERA CONCLUSIÓN: En este punto nos podemos hacer la

siguiente pregunta:

¿Es posible solicitar SE LE OTORGUE LA ESCRITURA PUBLICA DE TRASLACIÓN

DE DOMINIO DEL INMUEBLE, tomando en cuenta el fundamento contractual
en el que se basa, un CONTRATO DE PROMESA DE VENTA?

La respuesta es clara y evidente: NO SE PUEDE, PORQUE NUNCA SE OTORGO

CONTRATO DE TRASLACIÓN DE DOMINIO POR LO QUE MAL SE PUEDE

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 SOLICITAR SE PERFECCIONE UNA ESCRITURA PUBLICA DE UN ACTO
JURÍDICO QUE JAMÁS TUVO LUGAR

4. DEL PLAZO DEL CONTRATO DE PROMESA DE VENTA

El artículo que lo regula indica literalmente lo siguiente:

“ARTICULO 1416

El plazo del compromiso de contratar debe

ser determinado o determinable. Si no se
estableciera el plazo, este será de un año.”

4.1. Toda vez que el contrato definitivo es necesariamente futuro, el

plazo constituye un elemento esencial de la relación obligatoria
creada por el compromiso de contratar. No es pensable esta
obligación sin un plazo de vigencia.

4.2. El plazo es una modalidad del acto jurídico; del contrato en

especial. Como tal, en consecuencia, constituye un requisito de
eficacia del mismo. Cabe identificarse como conformantes del plazo
un término inicial, desde el que empieza a computársele, y un
término final, con el que concluye el cómputo.

4.3. El plazo, entendiéndolo como elemento esencial de la relación

obligatoria creada por el compromiso de contratar es uno que tiene
naturaleza resolutoria. En consecuencia, la obligación de celebrar el
contrato definitivo, la de cooperar mediante la aceptación de la
oferta que se reciba, resulta exigible hasta antes del vencimiento del
plazo.

4.4. Una vez vencido el término final del plazo, entonces, se resuelve
la relación obligatoria. Ya no cabe exigirse la celebración del contrato
definitivo. Y toda vez que en este caso, la resolución de la relación
obligatoria se produce por la verificación de una modalidad
resolutoria del contrato, esta no produce efectos retroactivos.

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4.5. La relación obligatoria creada por el compromiso de contratar
tiene, necesariamente, un plazo resolutorio que, al no haberse
estipulado en el momento de la celebración del contrato el plazo
resolutorio tiene una duración determinada de un año

4.6. Entre la múltiple jurisprudencia emitida sobre el particular

podemos citar la siguiente:

a) "El compromiso de contratar será no mayor de un año y durante ese

lapso la promesa está vigente, recién a su vencimiento dicho
compromiso cesará o quedará sin efecto, quedando las partes
liberadas de su promesa".
(Cas. N° 24-T-97-Piura, Gaceta Jurídica N° 57, p. 15-A).

b) "El plazo es solo para el mantenimiento de la promesa, mas no para

la exigencia de su cumplimiento, el cual puede ejercerse en cualquier
momento dentro de dicho plazo, y, de recibirse como respuesta una
negativa, el contratante perjudicado puede hacer uso de la vía
judicial".
(Cas. N° 24-T-97-Piura, Gaceta Jurídica N° 57, p. 15-A).

c) "Cuando no conste requerimiento alguno de parte del demandante

para que se cumpla con el plazo establecido, carece de legitimidad
para solicitar el otorgamiento de la escritura pública de la venta".
(Exp. N° 16-96-Huaura, Diálogo con la Jurisprudencia N° 5, p. 199).

d) “……………se está ante un plazo suspensivo, cuando el acto no surte

efecto mientras se encuentre pendiente el plazo; y se estará ante el
plazo resolutorio, cuando los efectos del acto cesan al vencimiento de
aquél. (...) en ese orden, cuando el artículo mil cuatrocientos dieciséis
del Código Sustantivo, dispone que el compromiso de contratar será
no mayor de un año, está indicando que durante ese lapso la promesa
está vigente, y que recién a su vencimiento dicho compromiso cesará
o quedará sin efecto, quedando las partes liberadas de su promesa;
luego, se concluye que el plazo que rige los contratos preparatorios
como el presente, es resolutorio, y no suspensivo como ha expresado

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 la sentencia de vista".
(Cas. Nº 24-T-97/PIURA. En: Gaceta Jurídica, Tomo 57, pág. 15-A).

4.7. SEGUNDA CONCLUSION: Nos hacemos la siguiente pregunta:

¿ Si La fecha cierta por fe notarial de la celebracion del contrato sub litis es el

16 de Diciembre del año 1990, entonces; cual es su plazo de vigencia?

- El contrato fue vigente desde El 16 de Diciembre del año 1990 hasta El 16

de Diciembre del año 2000, pasada tal fecha El contrato queda resuelto por
mandato imperativo de La Ley.

¿ ES posible solicitar el otorgamiento de escritura publica del contrato

litigioso al cabo de 5 años de haberse celebrado el mismo y de 4 años que
haber sido resuelto por acto propio de la reconviniente?

- La respuesta es simple: SE TRATA DE UN IMPOSIBLE JURIDICO

5. DE LAS ARRAS DE RETRACTACIÓN

Con relación al pacto celebrado conteniendo un arras de retractación en el

contrato sub materia nos remitimos al artículo que lo regula:

“ARTICULO 1480

La entrega de las arras de retractación solo es

válida en los contratos preparatorios y concede a
las partes el derecho de retractarse de ellos”.

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 5.1. Existe, bajo el común membrete de arras, dos clases
abiertamente distintas en cuanto a sus objetivos: las confirmatorias y
las de retractación. Las arras confirmatorias, no aseguran el
cumplimiento del contrato pero lo refuerzan. Este tipo de arras
cumple la función probatoria de haberse llegado a un acuerdo de
voluntades, son pues la prueba que el contrato ha sido concluido pero
no ejecutado. A diferencia de las arras de retractación, cuya función
es otorgar a la parte que las entrega, el derecho de arrepentirse de
celebrar el contrato definitivo, perdiéndolas en favor de quien las
recibe.

5.2. Las arras de retractación se dan exclusivamente en los contratos

preparatorios. Conviene precisar, que por medio del compromiso de
contratar las partes se obligan recíprocamente a perfeccionar un
contrato en el futuro.

a) En la eventualidad que una de las partes se niegue a suscribir el contrato

definitivo, como consecuencia de un compromiso de contratar, la otra
parte puede exigir judicialmente la celebración del contrato, así como el
pago de una indemnización por daños y perjuicios (salvo que se hayan
estipulado arras de retractación).

5.3. Todas las clases de arras se caracterizan por ser expresas. No toda
dación de dinero o especie en el momento de la estipulación del
contrato constituyen arras, desde que pueden haber sido entregadas
a cuenta de la contraprestación (precio) y así debe entenderse el
acuerdo, cuando quiera que no aparezca de modo explícito y seguro
que las partes han entendido estipular arras de retractación. Por ello
las arras penitenciales deben ser señaladas expresamente en el
contrato preparatorio.

5.4. La vigencia de las arras de retractación depende del acto jurídico

contractual del cual es accesoria, adquiriendo la condición de
elementos accidentales del negocio, esto es, aquellos componentes
jurídicos que los agentes estipulan voluntariamente con el firme
propósito de establecer alguna modalidad a la eficacia del acto
jurídico, pero cuya presencia no interesa para su estructura y validez,
por no ser esencial al mismo. Dentro de las modalidades del acto

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 jurídico, las arras de retractación se encuentran dentro del esquema
de la condición resolutiva

5.5. TERCERA CONCLUSIÓN

El contrato litigioso tuvo vigencia desde el 16 de Diciembre del 1990 hasta

el 16 de Diciembre del 2000, en consecuencia durante su vigencia las arras
de retractación pactadas de forma expresa fueron útiles para asegurar el
cumplimiento de la obligación futura; es decir:

a) El suscrito demandado; durante la vigencia de la PROMESA DE VENTA

estuvo obligada a cumplir uno de dos supuestos:

- Dentro del plazo de un año de suscrito el contrato preparatorio y a

requerimiento de su contraparte tenía que suscribir el contrato
definitivo de compra venta.

- De no haberlo efectuado de la manera descrita entonces se obligaba

a devolver la suma recibida en calidad de arras de retractación
dobladas, es decir; el doble de la suma recibida por tal concepto

b) Contrario sensu, la parte actora en la presente reconvención tuvo

durante el plazo de un año de suscrito el contrato preparatorio y merced
al arras entregado, la única opción de adquirir el bien inmueble en el
precio y modo pactado, enfrentando de igual forma dos supuestos:

- Exigir de forma directa o judicial la celebración del contrato definitivo

de compra venta, siendo el caso que de encontrar negativa o
resistencia de parte de mi señora madre a suscribir el contrato
definitivo, cobrar el doble de la suma entregada en arras.

- Pasado el año de vigencia del contrato preparatorio sin que la actora

haya ejercido su derecho queda entendido que ha desistido de su
intención de compra con lo cual, la suma de dinero entregada en arras
queda a favor de mi señora madre en compensación de haber tenido
la propiedad inmueble sin la capacidad de poderla ofertar a terceros
en virtud a su PROMESA DE VENTA.

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 c) Simplemente, paso el año, su contraparte no solicito hacer efectiva su
promesa de venta a efectos de celebrar el contrato definitivo y el
contrato quedo resuelto, devino en ineficaz con lo cual la parte que ahora
nos reconviene perdió su arras por mandato legal.

d) Existe abundante jurisprudencia sobre el particular, podemos citar la

siguiente;

"Si se han entregado arras para asegurar la futura

celebración de un contrato de compraventa, y este
contrato no se celebra por no haber intención de hacerla
por parte de quien ha entregado las arras, esta las pierde
en favor de quien las recibió".
(Exp. N° 1740-97, Tercera Sala Civil para Procesos
Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de
Lima, Ledesma Narváez, Marianella, "Jurisprudencia
Actuar, tomo N° 2, N° 113).

II. MEDIOS PROBATORIOS:

1. Primer Testimonio de REVOCATORIA PARCIAL DE PODER AMPLIA Y GENERAL

OTORGADO por don GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA con fecha treinta de
Enero del año dos mil Doce ante el Notario Público de Huancayo CIRO ALFREDO
GÁLVEZ HERRERA el mismo que registra el mencionado Notarial a fojas 1008
vuelta kardex 3392 y Nº 340 aparece lo siguiente con relación a la VOLUNTAD
expresada de manera indubitable por Don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA por
uno de los demandantes que manifiesta de manera literal los siguientes:

2. Comunicación Notarial que el Notario Público de Huancayo Ciro Gálvez herrera

con fecha treinta de enero del dos mil doce comunica a los señores. ALAIN
KRAMER RODRÍGUEZ ESTRELLA y don LUIS RODRÍGUEZ ESTRELLA que el
PODER OTORGADO por su padre don GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA a
quedado REVOCADO EN TODO SUS EXTREMOS mediante Escritura Pública de
fecha treinta de enero del dos mil doce.

3. Documento con fecha diesises de Diciembre de mil Novecientos noventa y

nueve donde se celebra un Contrato Preparatorio de Compra Venta en donde
interviene de una parte. Don FAUSTINO RODRÍGUEZ VEGA identificado con DNI.
19843426, con domicilio en el Jr. Cajamarca Nº 172 Distrito y Provincia de

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 Huancayo, a quien en adelante se le denomina el promitente vendedor y de la
otra parte don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA, identificado con DNI 19809443,
con domicilio en el Jr. Cajamarca 174, Distrito y Provincia de Huancayo, a quien
en adelante se le denomina el promitente comprador

III. ANEXO:

1.A. Se presenta el documento original del Primer Testimonio de REVOCATORIA

PARCIAL DE PODER AMPLIA Y GENERAL OTORGADO por don GODOFREDO M
RODRÍGUEZ VEGA con fecha treinta de Enero del año dos mil Doce ante el
Notario Público de Huancayo CIRO ALFREDO GÁLVEZ HERRERA el mismo que
registra el mencionado Notarial a fojas 1008 vuelta cartes 3392 y Nº 340
aparece lo siguiente con relación a la VOLUNTAD expresada de manera
indubitable por Don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA por uno de los
demandantes que manifiesta de manera literal los siguientes:

1.B. Se presenta en documento original la comunicación Notarial que el Notario

Público de Huancayo Ciro Gálvez herrera con fecha treinta de enero del dos mil
doce comunica a los señores. ALAIN KRAMER RODRÍGUEZ ESTRELLA y don LUIS
RODRÍGUEZ ESTRELLA que el PODER OTORGADO por su padre don
GODOFREDO M RODRÍGUEZ VEGA a quedado REVOCADO EN TODO SUS
EXTREMOS mediante Escritura Pública de fecha treinta de enero del dos mil
doce.

1.C. Documento con fecha diesises de Diciembre de mil Novecientos noventa y

nueve donde se celebra un Contrato Preparatorio de Compra Venta en donde
interviene de una parte. Don FAUSTINO RODRÍGUEZ VEGA identificado con DNI.
19843426, con domicilio en el Jr. Cajamarca Nº 172 Distrito y Provincia de
Huancayo, a quien en adelante se le denomina el promitente vendedor y de la
otra parte don GODOFREDO RODRÍGUEZ VEGA, identificado con DNI 19809443,
con domicilio en el Jr. Cajamarca 174, Distrito y Provincia de Huancayo, a quien
en adelante se le denomina el promitente comprador.

1.D. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente a la apelación de

la Sentencia

POR LO EXPUESTO:

A su Despacho, Solicito tener por interpuesta la presente APELACIÓN DE SENTENCIA y

conceder por trámite señalado por Ley.

Huancayo, 5 de Junio de 2012

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