CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.

UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
DEPARTAMENTO DE DERECHO PENAL
CURSO DE DERECHO PROCESAL PENAL

CATEDRATICO:
LIC. JONATHAN FUNES

CONTENIDO:

LA ACCION EN EL PROCESO PENAL

Y
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

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 CATEDRATICO: LIC. JONATHAN NEFTALI FUNES ALVARADO.-

EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL

LA ACCIÓN PENAL Y LA PERSECUCIÓN PENAL PÚBLICA

En nuestro sistema penal es el Estado quien asumió el monopolio del en el ejercicio de la Acción Penal,
acaparó la función de persecución y sanción de los delitos. En la mayoría de infracciones, el Estado actúa
de oficio, independientemente de la voluntad del afectado. En el actual sistema, la acción penal ha sido
asumida por el Ministerio Público, Fiscalía General de la Republica, quien acusa en nombre del Estado
de El Salvador.
De acuerdo con el Artículo 17 inciso primero del Código Procesal Penal, el ejercicio de la acción penal
pública es una obligación del Ministerio Público, quién de oficio deberá perseguir todos los delitos de
acción penal pública salvo las excepciones legales previstas en la Ley.
El ejercicio de la acción penal pública es obligación del Ministerio Público, Fiscalía General de la
Republica Art. 193 N° 3 - 4 Cn., actuando acorde al principio de objetividad, acusa en nombre del Estado
en base a la investigación realizada y que el hecho sea, perseguible de oficio. El ejercicio de la acción
penal se complementa con el ejercicio de la persecución penal.
La persecución penal pública es la obligación que tiene el Ministerio Público (Fiscalía General
de la Republica) de investigar y recabar los medios de prueba para determinar si procede el
ejercicio de la acción penal, así como evitar las consecuencias ulteriores del delito (Art. 193 N° 3
- 4 Cn. Art. 270 CPP).
La atribución otorgada al Ministerio Público del ejercicio de la acción penal, delimita y separa las
funciones de acusar y de juzgar. El actual proceso, otorga la primera función a los fiscales y la segunda
función a los jueces. Por ello, en base al Principio Acusatorio (Art. 5 CPP), el juez no podrá iniciar,
acusar, ni investigar en un proceso penal de manera oficiosa.

RÉGIMEN DE LA ACCIÓN

En base al delito imputado se distingue:

1º Delitos de acción penal pública propiamente dicha: Frente a ellos, el Ministerio Público está
obligado a ejercer la persecución y la acción penal pública, salvo en las excepciones previstas en el
Código Procesal Penal (Arts.17 N° 1 C.P.P.).

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En estos casos el agraviado podrá participar provocando la intervención del Ministerio Público o
adhiriéndose a la persecución ya iniciada, como querellante. No obstante, cuando se apertura a juicio
solo por la acusación del Querellante, el Fiscal siempre podrá intervenir en la Vista pública (Art.363
inciso tercero CPP)
2º Delitos que requieren instancia particular, el Ministerio Publico solo podrá efectuar la
acción si media denuncia: En estos casos el Ministerio Público requiere este trámite previo para poder
perseguir y ejercitar la acción penal.
En esta clase de delitos, se distingue:
I. Delitos de acción pública dependientes de instancia particular: El artículo 27 del Código
Procesal Penal, enumerar los delitos de acción pública dependientes de instancia particular.
Por instancia particular debe entenderse la denuncia o puesta en conocimiento del hecho al
Ministerio Público, autorizándolo al ejercicio de la acción penal contra los presuntos infractores
(Art. 27 CPP) No se debe exigir ninguna formalidad, ni presencia de abogado para dicha
autorización, bastando la mera comunicación verbal.
Aunque la ley no sea más explícita, se recomienda que el fiscal levante acta de la puesta en
conocimiento del hecho y que esta sea firmada por la persona que esté legitimada para autorizar
el inicio de la persecución penal pública. En casos de menores e incapaces, la instancia privada la
ejercerán sus representantes legales o guardadores. Sin embargo, si el menor o incapaz no tiene
representantes legales o guardadores, o si el presunto autor del delito es un familiar del menor o
incapaz, el Ministerio Público procederá de oficio (Art. 27 inciso segundo CPP).
II. Necesaria autorización estatal: La calidad personal del imputado impide al Ministerio
Público ejercer la acción y persecución penal sí no existe una previa autorización estatal
(antejuicio).
3º Delitos de acción privada: El artículo 28 del Código Procesal Penal, establece cuales son los delitos
que requieren acción privada. En esos casos, el ejercicio de la persecución y la acción penal corresponde
al acusador particular, y se tramite mediante un Procedimiento especial. (Arts. 439 a 444 CPP).
• También seguirán este régimen aquellos procesos por delitos de acción penal pública que hayan
sido convertidos, por autorización del Ministerio Público, conforme al artículo 29 del Código
Procesal Penal.

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LA ACCION EN EL PROCESO PENAL

La acción, nos lleva a la dualidad de ideas “Acción” y Pretensión”, la acción es el derecho que
permite que se pueda realizar la petición a un ente jurisdiccional para la realización de la tutela jurídica,
con el objeto del desarrollo del proceso, la pretensión implica en este caso la intención procesal, que es
lo que se busca obtener del proceso.
En principio la acción constituye la contradicción de hechos al derecho (tutela jurídica), se considera
que el derecho de acción carece de naturaleza procesal o de preeminencia procesal, en esta idea es un
derecho vinculado a un sujeto de derecho, este derecho es de naturaleza constitucional, entonces el
momento procesal es la expresión más concreta de la acción, pues una posibilidad concreta un estatus
jurídico, se une a una necesidad personal, una pretensión.1

ACEPCIONES DE LA PALABRA ACCIÓN

Acción como sinónimo de facultad:

Supone la posibilidad de que por medio de una petición expresa al ente jurisdiccional respectivo, se
inicie la tutela jurisdiccional por medio de un proceso, es decir, un estatus jurídico que funciona como
garantía, para la concurrencia de la tutela efectiva (Derecho a la tutela jurídica efectiva o Derecho a un
proceso efectivo), para que ante sede judicial se ventile una determinada relación jurídica y se de salida
jurídica a la pretensión, como resultado esperado.

Acción como derecho:

Según Couture: La acción puede tratarse como sinónimo de derecho, es el sentido que tiene el vocablo
cuando se dice que el actor carece de acción, lo que significa que el actor carece de un derecho efectivo
que el proceso deba tutelar.2

1
Niceto Alcalá de Zamora y Castillo expone sobre el proceso lo siguiente "La jurisdicción se sabe que es, pero
no se sabe dónde está; el proceso se sabe dónde está, pero no se sabe que es; la acción no se sabe qué es ni donde
esta". la acción es uno de los conceptos más difíciles de ser definidos en el derecho contemporáneo, nace con el
derecho material en que se funda la pretensión, en materia penal, con la comisión de un delito.
2
Para Couture, "el derecho de acción en una subespecie del derecho de petición, al que considera como un
derecho genérico, universal, presente en todas las constituciones de los pueblos civilizados, a través del cual se
regula la relación del individuo contra el Estado y le concede al primer el derecho de exigir al segundo el
cumplimiento de los derechos básicos que configuran la vida en sociedad". Define al derecho de acción como:
"(...) el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los órganos jurisdiccionales para
reclamarles la satisfacción de una pretensión"

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Acción vinculada a la noción de pretensión:

En otro caso se une la concepción de acción al de pretensión Acepciones de la
concepción de
tratándose ideas como Acción Civil y Acción Penal, es unir entonces
acción:
el derecho de pedir tutela jurídica a lo que se busca procesalmente,
en este caso acción y pretensión son comunes, constituye un ACTIO.─ Sust.:
Acción jurídica. Iniciar
derecho concreto o con vista de validez, en torno al cual se inicia el el Proceso.
proceso, manifestado por medio del Requerimiento Fiscal.
ACTIO NIHIL ALIUD
EST QUAM
PERSEQUENDI IN
PRETENSIÓN: IUDICIO QUOD SIBI
Se interpreta como el acto jurídico, consistente en exigir un DEBETUR.─ Acción
determinado dar, hacer o no hacer (un algo), es decir un
no es sino el derecho
de reclamar en juicio
determinado acto material final, el cual debe tener la calidad de lo que nos deben
acto justiciable o la apariencia de ser justiciable, tratamos en este ["Instituías"].
caso el significado jurídico o la relevancia jurídica, si esta necesidad
ACTIO ADVERSOS
se solventa por medio de una petición previa a sede judicial o IUDICEM SUAM
extrajudicial se denomina pretensión material, pero si es exigida por FECIT.─ Acción
contra el juez que
medio del órgano jurisdiccional estamos ante la pretensión procesal tiene interés propio en
el pleito. Recusación.

ACTIO DAMNI
INFECTI.─ Acción
reclamando la
indemnización de
daños y perjuicios.
Acción reparatoria.

ACTORI INCUMBIT
ONUS PROBANDI.─
Al actor corresponde
la carga o deber de la
prueba [sobre los
hechos que afirma].

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EJERCICIO DE LA ACCION PENAL EN EL SALVVADOR

MONOPOLIO DE LA ACCION PENAL

En el caso del proceso penal, estamos ante el tema de quien realiza el ejercicio de la acción penal,
entendida como la potestad de promover un proceso penal, y determinar el daño a un bien jurídico una
notis criminis o una notitia criminis.
“Art. 5 C.P.P.- Corresponde a la Fiscalía General de la República dirigir la investigación del delito y
promover la acción penal; la que ejercerá de manera exclusiva en los casos de los delitos de acción
penal pública.”
Se entiende que es una potestad discrecional de la fiscalía, la acción, pero como parte activa, directiva y
material del ministerio público, dado que es la Fiscalía General de la Republica la que cuenta con los
elementos técnicos y de conocimiento para la tutela directa de los bienes jurídicos en representación del
estado, se le delega a ella exclusivamente el ejercicio de la acción, pero la acción más restrictiva de
cualquier estado de derecho, la acción penal, es decir la tutela jurídico penal.
La forma en que se pone en conocimiento y motiva el ejercicio de la acción penal, como hechos
primerísimos las determina el articulo Art. 260 C.P.P...- que literalmente dice: “La investigación se
iniciará de oficio, por denuncia, querella o aviso.”

La Noticia Criminis que motiva el ejercicio de la acción penal se

puede dar por:
- Denuncia. Art. 261 y sig. C.P.P.
- Querella. Art. 267 y sig. C.P.P.
- Aviso. Art. 264 y sig. C.P.P.
- Oficio. Art. 260 C.P.P. – Art. 270 y sig. C.P.P.

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DOBLE VIA EN LA ACCION PENAL

Este tema lo podemos considerar desde dos perspectivas básicas, la primera referida a la inactividad de
la Fiscalía General de la Republica y la segunda desde el punto de vista de la posibilidad de
conocimiento del hecho por la vía penal y administrativa.

La inactividad de la Fiscalía General de la Republica, tiene tres supuestos operativos:

1. Supone claramente que la Noticia Criminis está en consideración de la Fiscalía General de
la Republica, pero la misma no ha realizado los actos necesarios para instalar la Acción
Penal. En este caso esta teoría supone que la víctima tendría la posibilidad acudir a la
autoridad judicial (de preferencia al juez competente) para que este a su vez requiera al
fiscal superior que se pronuncie sobre la Acción Penal.
2. Por otro lado algunas legislaciones como la nuestra suponen que se puede acudir al Fiscal
Superior por inactividad del fiscal del caso para que se pronuncie sobre el ejercicio de la
acción penal. Art. 17 Inc. 3 C.P.P.
3. Señalando en algunos casos que la víctima por esta doble vía debería de tener la
oportunidad en virtud del Derecho de Defensa requerir este pronunciamiento al fiscal
superior y en último nivel a la autoridad judicial. Por eso algunos ordenamiento han
optado incluso por incluir al Gran Jurado para calificar conductas y procesos y las Cortes
de Agravios, como es el caso de los sistemas del Common Law.

En una sociedad como la nuestra , creemos y tal como recomendamos en una oportunidad seria esta
modalidad, la que debería contemplar nuestro sistema normativo con ellos se lograría que la víctima, no
estuviera a expensas de la decisión de la fiscalía.

De lo anterior podemos definir a la acción penal como:

“La petición que una persona hace a un representante de la judicatura de analizar y resolver sobre un
hecho que en apariencia está enmarcado en una norma jurídica, en la materia penal por la
particularidad de existir un aviso definido por la figura de la notis criminis, previo a la fiscalía y que esta
tiene la posibilidad de investigarlo de oficio o por petición del interesado, incluso por influencia de la
querella, de ahí se considera que la acción penal tiene un contenido de subgénero pues la fiscalía puede
hacer procedente, no dejar proceder o descartar por falta de mérito la investigación oficiosa del hecho o
la petición que tercero le ha realizado, se deduce que no es una acción ordinaria, si no de contenido

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especial, por lo que constituye una investigación o petición de previo análisis jurídico e impulso estatal,
por medio de la fiscalía que determina el mérito de ejecutar o no la acción penal.”
El Articulo Art. 17 C.P.P. determina la clasificación de la acción penal, entendida que está dividida por la
naturaleza del bien jurídico lesionado, por la intensidad de daño o puesta en peligro del bien jurídico o
los intereses que por política criminal el estado detenta dar una custodia directa e inmediata o potencial
e inmediata.-

La acción penal se ejercitará:

1) Acción pública. Art. 17 C.P.P.
2) Acción pública, previa instancia particular. Art. 27 C.P.P.
3) Acción privada. Art. 28 C.P.P.

LA ACCIÓN PÚBLICA. ART. 17 C.P.P.

Se entiende como acción pública, a la actividad de iniciar y dirigir la investigación de un hecho que se
presume delito, para el inicio, desarrollo y conclusión de un proceso penal, corresponde la atribución
total de esta acción a la Fiscalía General de la Republica la cual puede continuar con la acción penal o
prescindir de la misma total o parcialmente, en relación a todos o a algún indiciado en particular,
incluso extinguiendo la acción penal, por la aplicación del principio de oportunidad que comprende las
salidas alternas al proceso: i) Criterio de Oportunidad. Art. 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24, 31, 38, 350 C.P.P, ii)
Una suspensión del procedimiento Art. 24, 25, 26, 27, 355 C.P.P. o cualquier otra salida alterna, incluso
la prescripción de la acción penal Art. 32 y sig. C.P.P.
La acción penal pública puede convertirse en acción penal privada, según el Art. 29 C.P.P.:
Las acciones públicas serán transformadas en acciones privadas a petición de la
víctima en los casos siguientes:
1) Cuando el fiscal decida archivar la investigación, en el supuesto en que estando
individualizado el presunto responsable no existan suficientes elementos de
prueba para incriminarlo.
2) Cuando se trate de un delito que requiera instancia particular.
3) En cualquier delito relativo al patrimonio, salvo que el delito se ejecute bajo la
modalidad de crimen organizado o exista un interés público gravemente
comprometido, en atención a situaciones tales como la vulnerabilidad de la

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víctima o la existencia de violencia en contra de ésta. En este caso, si en un mismo

hecho hay pluralidad de víctimas será necesario el consentimiento de todas ellas,
aunque sólo una asuma la persecución penal.
El fiscal resolverá sobre la petición de la víctima en un plazo de cinco días hábiles,
de no resolverse en tiempo podrá acudir ante el fiscal superior para que declare la
procedencia de la conversión sino se hubiere presentado el requerimiento.
El fiscal o el fiscal superior, en su caso, entregará copia certificada de la resolución
que autorice la conversión de la acción pública a privada, junto con certificación de las
diligencias de investigación realizadas a la fecha.
Para la presentación de la acusación privada deberá adjuntarse la copia
certificada de la resolución fiscal.
Transcurridos cinco días sin que el fiscal superior se pronuncie sobre la
procedencia de la conversión se entenderá autorizada tácitamente la misma, salvo que se
haya presentado requerimiento; y la certificación de las diligencias de investigación
deberá requerirse directamente al fiscal general de la república, quien hará constar el
hecho de la autorización por falta de pronunciamiento oportuno.
Resuelta la conversión, la acción penal caducará si dentro del plazo de tres meses
de notificada la víctima o de verificada la autorización tácita no se presenta la acusación.
La regla anterior es aplicable a los casos de conversión como efecto de la aplicación de un
criterio de oportunidad.

ACCIÓN PÚBLICA, PREVIA INSTANCIA PARTICULAR. ART. 27 C.P.P.

Art. 27.- Para su persecución dependerán de instancia particular los delitos
siguientes:
1) Lesiones reguladas en el artículo 142 del Código Penal y lesiones culposas.
2) Amenazas incluidos los casos de agravación especial.
3) Inseminación artificial y experimentación.
4) Apropiación o retención indebida y administración fraudulenta.
5) Hurto de energía o fluidos, y hurto de uso.
6) Usurpaciones, remoción o alteración de linderos, usurpación de aguas,
perturbación violenta de la posesión.
En estos casos no se perseguirá penalmente sino por petición de la víctima o en
caso de incapacidad, por quien ejerce su representación legal o su guardador.

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Sin embargo, la Fiscalía General de la República procederá a la investigación

cuando el delito haya sido cometido contra una persona menor de edad que no tenga
padres ni tutor, contra un incapaz que no tenga tutor o cuando el delito haya sido
realizado por uno de sus ascendientes o tutor, cuando se hayan perjudicado bienes del
Estado o cuando la víctima esté imposibilitada física o mentalmente para solicitar el
inicio de la investigación a la Fiscalía, dicha circunstancia será acreditada por un peritaje
forense.
La instancia particular permitirá la persecución de todos los autores o partícipes,
sin limitación alguna.
Retomando todo lo dicho supra como valedero en lo relativo a la Acción Penal, esta es la categoría de
delitos que la ley exige que la víctima de una habilitación a la fiscalía general de la republica (En estos
casos no se podrá perseguir penalmente a una persona sino mediante autorización previa de la víctima y
en caso de incapacidad, por quien ejerce su representación legal o su guardador.) con el objeto de que
pueda promover la acción penal. (La instancia particular permitirá la persecución de todos los autores o
partícipes, sin limitación alguna).
Existe una excepción en cuanto a la intervención oficiosa de la fiscalía, la cual está regulada en el Art. 27
Inc. 3° C.P.P. es: “Sin embargo, la Fiscalía General de la República procederá a la investigación cuando el
delito haya sido cometido contra una persona menor de edad que no tenga padres ni tutor, contra un
incapaz que no tenga tutor o cuando el delito haya sido realizado por uno de sus ascendientes o tutor,
cuando se hayan perjudicado bienes del Estado o cuando la víctima esté imposibilitada física o
mentalmente para solicitar el inicio de la investigación a la Fiscalía, dicha circunstancia será acreditada
por un peritaje forense.”

LA ACCIÓN PRIVADA. ART. 28 C.P.P.

Art. 28 C.P.P.- Serán perseguibles sólo por acción privada los delitos siguientes:
1) Los relativos al honor y a la intimidad, excepto los delitos de allanamiento de
morada y de lugar de trabajo o establecimiento abierto al público.
2) Hurto impropio.
3) Competencia desleal y desviación fraudulenta de clientela.
4) Los relativos a las insolvencias punibles.
5) Los delitos de acción pública que hayan sido convertidos a tenor de los arts. 17, 19
y 29 de este código.

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En estos casos se procederá únicamente por acusación de la víctima, conforme al

procedimiento especial regulado en este Código.
Por la naturaleza de los delitos comprendidos en este artículo, la acción penal deberá ser ejercida por un
“acusador particular”; y es la victima a través de su abogado quien deberá investigar y aportar la
prueba necesaria, no teniendo participación el Ministerio Publico, salvo ciertos casos que se requiera un
auxilio previa autorización del juez. Este tipo de proceso se encuentra regulado en los Art. 439 y Sig.
C.P.P.

OBSTACULOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL (Art. 30 CPP)

Los obstáculos a la persecución penal son impedimentos que, sin referirse a la existencia del delito o a la
responsabilidad del imputado, tienen como efecto postergar el ejercicio de la acción penal en el proceso
de que se trata o impedirlo definitivamente, condicionando el ejercicio de la acción penal al momento
de superar el obstáculo.
Tratamos de exponer brevemente, algunos casos concretos, a manera de ejemplo sobre el tema, no
considerando que esta ejemplificación sea taxativa, sino meramente ilustrativa:

1) CUESTIONES PREJUDICIALES.
Existe Prejudicialidad cuando el ejercicio de la acción penal, está supeditado al resultado de otro proceso
judicial. Es decir depende de la solución en instancia previa que genere las condiciones de la acción
penal a ejercer, ya con la certeza que la imputación no fue infundada.
Por ejemplo:
1. Pedro pretende procesar a juan por el delito de estafa, basado en un documento de Compra Venta,
pero juan ha iniciado previamente el proceso de nulidad del documento.
• La acción penal, se podrá ejercer hasta que exista un fallo sobre la validez o no del
documento.
2. En el caso del Incumplimiento de deberes de asistencia económica, procederá la acción penal si se
determinó cuota de alimentos previamente, vía judicial o administrativa.
3. Así mismo en el caso de la quiebra dolosa, requiere el fallo mercantil que consigna la quiebra para que
proceda la acción penal.

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2) CONDICIONES PREVIAS DE PROCESABILIDAD:

Estaremos en presencia de una condición objetiva previa de procesabilidad que el juez penal no tenga
competencia material para resolver o sea que previamente se tiene que cumplir con algún requisito
determinado en la ley.
Por ejemplo:
• En el caso del libramiento de cheque sin provisión de fondos, que requiere que el cheque
en se presente al banco, y este sea debidamente protestado y lo haga para poder ejercer la
acción contra el banco pues es la condición que consigna la ley.

3) EL ANTEJUICIO (ARTS. 419 Y SIGUIENTES CPP)

El antejuicio es una autorización necesaria para perseguir penalmente a los funcionarios que enumera el
Art. 236 Cn.
El antejuicio está consagrado por la Constitución y desarrollado en la ley secundaria. Concretamente es
una garantía para ciertos funcionarios buscando mantener la estabilidad en los cargos de gobierno y
evitar que por razones políticas se promuevan acciones infundadas.
El proceso se encuentra desarrollado a partir del Art. 429 y Sig. C.P.P.

4) OTROS REQUISITOS PARA PROCEDER.

Dentro de esta generalidad se aglutinan los casos de admisión de excepciones dilatorias (Art. 318 CPP).

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EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL

(Art. 31 y siguientes Pr. Pn.)

Nuestro Sistema Procesal y pretendiendo garantizar la seguridad jurídica de los ciudadanos, además del
cumplimiento de la pena; establece otra variable de causales por las cuales tiene que extinguir la
responsabilidad penal que podría recaer sobre una persona por la realización de un acto ilícito.
Las causales de extinción de la acción penal, obedecen a diversas circunstancias; las cuales se enumeran
a continuación:
MOTIVOS.
El Art. 31 CPP establece que la acción penal se extinguirá por los motivos siguientes:
1) Muerte del imputado.
2) Prescripción. (Art. 32 y Sig. C.P.P.)
3) Por la autorización y cumplimiento del acuerdo de mediación o conciliación, en los términos
establecidos en este Código. (Art. 38 y Sig. C.P.P.)
4) Amnistía.
5) Por el pago del máximo previsto para la pena de multa, en los casos de delitos sancionados
sólo con esa clase de pena.
6) Aplicación de un criterio de oportunidad. (Art. 18 y Sig. C.P.P.)
7) Revocación de la instancia particular. (Art. 40 C.P.P.)
8) Por la renuncia o abandono de la acusación o persecución exclusiva de la acción civil, respecto
de los delitos de acción privada. (Art. 41 C.P.P.)
9) Por la muerte de la víctima en los casos de delitos de acción privada, salvo que la acción ya
iniciada por ella sea continuada por sus herederos o sucesores. (Art. 433 N°2 C.P.P.)
10) Por el perdón de la víctima cuando esté expresamente autorizado. (Art. 444 C.P.P.P)
11) Por falta de pronunciamiento del fiscal superior, en el caso de haber sido intimado y el
querellante no haya presentado acusación en los términos establecidos en este Código. (Art. 355 Inc. 2
C.P.P.)
12) Por el cumplimiento del plazo de prueba, en los casos de suspensión condicional del
procedimiento. (Art. 24 y Sig. C.P.P.)
13) Caducidad de la acción privada en los casos de conversión. (Art. 29 C.P.P.)
14) Cuando dentro del año de dictado el sobreseimiento provisional, no se haya solicitado al juez
la reapertura de la instrucción. (Art. 351 C.P.P.)

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PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
La Fiscalía General de la Republica dentro de su potestad discrecional, tiene facultad para seleccionar los
casos penales en los cuales se abstiene de realizar la persecución penal obedeciendo a diferentes razones
de Política Criminal, humanidad o por interés en fortalecer la investigación. Art. 18 C.P.P.
Teniendo conciencia, que por el Principio de Legalidad, la Fiscalía General de la Republica, tiene el
deber jurídico de proceder a investigar y promover el ejercicio de la acción penal de manera oficiosa en
los delitos de acción publica.
No obstante nuestro sistema normativo, le permite que dentro de su potestad discrecional, por razones
de Política Criminal, razones de humanidad y sobre todo en el combate al crimen organizado, la
posibilidad de determinar la aplicación del Principio de Oportunidad.
No debemos confundir lo que se conoce como Principio de Oportunidad y lo que normalmente
comprende el Criterio de Oportunidad.
El Principio de Oportunidad, engloba todas aquellas circunstancias que permitan buscar una de las
Salidas Alternas del proceso.

TEMA GENERAL:
SALIDAS ALTERNAS DENTRO DEL PROCESO PENAL

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
Estos son mecanismos creados por el legislador para dar una respuesta adecuada a ciertas situaciones de
trasgresión a las normas legales que resulten socialmente más convenientes para los imputados y las
víctimas, bajo criterios de política criminal, en los cuales el carácter retributivo de la pena es desplazado
por criterios utilitaristas.
Dentro de estas salidas alternas están reguladas en el Código Procesal Penal las siguientes:
• El Criterio de Oportunidad (Art. 18 Pr.C.P.P.)
• La Suspensión Condicional del Procedimiento (Art. 24 Pr.C.P.P.)
• La Conciliación (Art. 38 Pr.C.P.P.)
• Archivo Temporal (Art. 293 Pr.C.P.P.)
• El procedimiento Abreviado es una manifestación del Principio de Oportunidad.

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CRITERIO DE OPORTUNIDAD.
ANTAGONISMO DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD CON EL PRINCIPIO DE
LEGALIDAD Y LA SEGURIDAD JURÍDICA
El antagonismo entre el principio de oportunidad y los principios de legalidad y seguridad
jurídica es un problema de implementación de un modelo de juzgamiento, antes que un problema
teórico jurídico, porque dicho antagonismo depende de la visión que se tenga sobre los siguientes
factores:
a) Las prácticas rutinarias de la policía, la Fiscalía General de la Republica, los jueces,
b) El control efectivo de los ciudadanos sobre las actuaciones de dichos funcionarios.
c) El Nivel de confianza de la ciudadanía en las actuaciones de los funcionarios.
Dicho antagonismo no es un problema que resida en textos legales, sino que es un problema que reside
en la decisiones de Política Criminal que se tomen por parte de la Fiscalía General de la Republica para
prevenir y combatir la delincuencia.
ORIGEN Y FUNDAMENTO DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL
El Principio de Legalidad Penal se apoya en el El Principio de Legalidad del Proceso Penal
respaldo que le proporcionan las teorías absolutas determina que cuando se trata de la comisión de
de la pena, según las cuales, la pena caree de toda delitos que generan acción penal pública, el proceso
finalidad (imposición de un mal para compensar la penal tiene que concluir con una Sentencia o con un
lesión jurídica) y por ello su discurso está cargado de Sobreseimiento, según corresponda.
una visión ética- retributiva consecuente con los En la realidad, de los miles de actos iniciales de
postulados del estado de derecho (Art. 1 C.P.P.) investigación que se procesan para sustanciar los
Su planteamiento ético radica en la pretensión correspondientes procesos penales, pocos de ellos
de la igualdad en el tratamiento penal para todos los llegan al final previsto en la Ley, pues la mayoría de
ciudadanos como factor que propicia la equidad. éstos concluyen, se estancan o se archivan de manera
De igual manera, su planteamiento ético, irregular.
propicia el fomento de la división de poderes entre En el ámbito del proceso penal, el Art. 2 Pr. C.P.P.
los órganos del estado (el órgano ejecutivo debe ceder exige el juzgamiento de toda persona que haya
al órgano judicial la decisión sobre la punibilidad o cometido un delito o falta. El Artículo 270 Pr. C.P.P.
no punibilidad de una conducta). exige a la Fiscalía General de la República la
investigación de todos los casos y el Art. 271 Pr. C.P.P.
le establece las mismas exigencias a la Policía.

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• La Seguridad Jurídica como categoría fundamental se deriva del artículo 1, 2 Cn y a través de su

vigencia se obtiene la certeza de que una situación jurídica determinada no será modificada más
que por procedimientos regulados y autoridades competentes previamente establecidas
(principio de legalidad del proceso).
• Desde la perspectiva del derecho constitucional, la Seguridad Jurídica es la condición
resultante de la predeterminación hecha por el ordenamiento jurídico de los ámbitos de
licitud en la actuaciones de los operadores del sistema penal lo que la convierte en una
garantía para los derechos fundamentales de una persona y una limitación a la arbitrariedad de
los funcionarios públicos, condiciones que son indispensables para la vigencia de un estado
constitucional de derecho.

ORIGEN Y FUNDAMENTO DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

El principio de oportunidad se apoya en las Teorías Relativas o utilitarias de la pena (art. 27 Cn) y
por ello los motivos que lo avalan se vinculan más a los criterios de orientación a los fines y a la
efectividad del sistema penal.
• Doctrinariamente se acepta que el principio de oportunidad descansa en un discurso de política
criminal que busca la efectividad del sistema de juzgamiento de las personas sobre la base de
criterios de prevención del delito combinados con visiones utilitaristas de la pena.
• En el código penal, el Principio de Oportunidad subyace en el Art. 3, 5 C. Pn. bajo la regulación
del principio de necesidad de la pena y en el Art. 18 Pr. C.P.P. bajo la regulación de la
oportunidad de la acción penal pública.

RIESGOS QUE SE ASUMEN AL REGULAR EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

a) Poner en grave riesgo de afectación el principio de igualdad.
b) Puede alterar el equilibrio de poderes entre algunas instituciones del estado
(FGR/PNC/Tribunales)
c) Acrecentar el discurso policiaco de que hay que defender a la sociedad de los peligros de la
delincuencia.
d) Acrecentar el riesgo de que se incrementen los métodos problemáticos de investigación (uso
de soplones, agentes provocadores, Clandestinización de Testigos con identidad protegida, etc.)

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REALIDAD QUE OBLIGA A REGULAR EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.

a) La persecución penal de todos los delitos que postula el principio de legalidad, desde un punto
de vista real, es irrealizable (discurso falaz e idealista).
b) Desde un punto de vista objetivo, es poco inteligente cargar a los funcionarios de
investigación con la obligación de reprimir con la misma intensidad a todas las conductas
punibles que llegan a su conocimiento (Sobrecarga Judicial)
c) Desde el punto de vistan económico, los recursos del sistema penal no crecen al ritmo que
crece la delincuencia (hace crear mecanismos de descargo).
d) La impunidad de cierto tipo de delincuencia organizada solo puede combatirse introduciendo
facilidades en la investigación (testigos “criteriados”).
e) Siempre las operaciones del sistema recurren de hecho a la selección de casos, para enfrentar
la creciente mora el trabajo.
f) El derecho procesal penal no es una extensión del derecho penal al servir a la realización de la
norma.

RECOMENDACIONES PARA MINIMIZAR EL ANTAGONISMO

a) Que los casos de aplicación del principio de oportunidad sean determinados con toda precisión
(Art. 18 Pr. C.P.P.) y así resguardar la eficacia de los principio de legalidad y seguridad jurídica.
b) Estableciendo el control jurisdiccional de las decisiones de la Fiscalía General de la República y
de la Policía, para proteger el equilibrio de poderes (Art. 20 inc. 1º): lo pide el fiscal, lo autoriza el
Juez) (si hay disconformidad del juez art. 20 inc. segundo Pr. C.P.P.)
c) Protegiendo los derechos privados de la víctima. Art. 21 45 nº2 letra “F” queda subsistente la
responsabilidad civil.

ANALISIS TEORICO-TECNICO SOBRE DICHO ANTAGONISMO.

a) Los principios de legalidad y oportunidad acentúan diferentes orientaciones de las ideas
jurídicas: el de legalidad, la justicia, el de oportunidad, la utilidad.
La decisión política de incluirlas en la legislación actual pese a su antagonismo, estuvo
orientado en la siguiente idea: “tanta legalidad como sea posible y tanta oportunidad como sea
necesaria”
b) Un derecho Procesal Penal que propicie la seguridad, solo puede admitir la solución de casos
desde la perspectiva del principio de oportunidad, si en el texto de la ley existe determinación
precisa de los casos en que puede aplicarse y sometidos a control de las partes.

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c) Si el principio de oportunidad se maneja abusivamente en desmedro del principio de

legalidad y seguridad jurídica se corre el riesgo de que, la función de administrar justicia puede
llegar a ser usurpada por el Ministerio Publico a través de la Fiscalía General de la República y la
policía.
d) La perspectiva policíaca de defensa frente al peligro de la delincuencia sigue las orientaciones
del principio de oportunidad, mientras que el proceso de investigación regulado en el código
procesal penal, sigue las orientaciones del principio de legalidad del proceso.
e) Las consecuencias que derivan de la regulación del Principio Acusatorio en el Art. 5 Pr. C.P.P.
exigen un adecuado equilibrio entre el ejercicio de la función persecutoria otorgada a la FGR y el
ejercicio de la función Jurisdiccional otorgada al Juez.

CRITERIO DE OPORTUNIDAD
VISION ANALITICA

OBJETIVOS.
• La descarga de trabajo para el Ministerio Público y el Sistema de Administración de Justicia.
• Disponer de un mecanismo que fortalezca la investigación de la criminalidad no convencional
• la intervención mínima del Estado en problemas que pueden resolverse bajo criterios de Política
Criminal (Delitos de Bagatela, Pena Natural, otros)

SUPUESTOS NORMATIVOS DE PROCEDENCIA:

Para facilitar su entendimiento en la presente guía, se ha desarrollado la procedencia del
criterio, modificando un poco la estructura normativa.
A) Cuando el imputado haya realizado cuanto estaba a su alcance para impedir la ejecución del
hecho (Art. 18, Nº 1 Pr. C.P.P.)
B) Cuando el imputado brinde información esencial para impedir que continúe la ejecución del
delito o se perpetren otros delitos.
C) Cuando el imputado haya contribuido decisivamente al esclarecimiento de la participación
de otros imputados en el mismo hecho o en otro más grave. (Ibid)
• Condición: La conducta delictiva del colaborador con la investigación deberá ser menos
reprochable que la de los autores o partícipes cuya persecución facilita.

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• Excepción: No se puede otorgar criterio de oportunidad en los casos de crimen organizado a

quienes dirijan las organizaciones, salvo que ello sea imprescindible para probar la intervención
de los demás miembros de la cúpula, sin perjuicio de que en este último caso se incrimine
además a otros participantes de los hechos delictivos.
D) Cuando se trate de un hecho que produzca una mínima afectación del bien jurídico
protegido,
1) Por lo exiguo de la contribución del partícipe y
2) Por su mínima culpabilidad (Art. 18 Nº 2 Pr. C.P.P.)
• Participación mínima:
Habrá contribución mínima a la perpetración del delito cuando, cuando si bien el imputado contribuyó
la realización del ilícito, su actuar fue prácticamente irrelevante.
• La mínima culpabilidad.
El Ministerio Público podrá abstenerse de ejercitar la acción penal en aquellos casos en los que sea
posible eximir al imputado por concurrencia de una eximente de responsabilidad, pero su participación
no sea muy determinante en la realización del mismo.
Un ejemplo sería el de un hurto cometido circunstancia extrema pero no en grado suficiente como
para aplicar la eximente de responsabilidad penal denominada “no exigibilidad de otra conducta “(Art.
27 Nº 5 C.P.) comparado en un estado de necesidad. (Art. 27 N° 3 C.P.)
• En los casos de Participación mínima y culpabilidad mínima, el criterio determinante
ya no es el impacto social del delito sino la circunstancia especial del imputado y su
grado de responsabilidad.
Por ejemplo: podría otorgarse el criterio de oportunidad a una persona que participó en un asesinato,
pero coaccionada aunque no hasta el extremo de excluir su culpabilidad.
• Por no ser el hecho, el criterio determinante, sino las circunstancias del autor, no existe
ninguna restricción para otorgar el criterio de oportunidad
Excepción:
Esta regla no se aplicara a los delitos cometidos por funcionarios o empleados públicos o
municipales, autoridad pública o agentes de autoridad, en el ejercicio de su función.
E) Cuando el imputado haya sufrido como consecuencia directa del hecho un daño físico o
psíquico grave o irreparable, que lo incapacite para el ejercicio de sus actividades. (Art. 18 Nº 3
Pr. C.P.P.)
Ejemplo: En la comisión de un delito de robo hay un intercambio de disparos a
consecuencia de lo cual el imputado resulto lesionado y quedó cuadrapléjico. Art. 18 N°2 C.P.P.

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F) Cuando tratándose de un delito Culposo el imputado haya sufrido un daño moral de difícil
superación.
Ejemplo:
El padre que mata a su hijo al hacer retroceder su vehículo en la cochera de su casa. Art. 8 N°3
P.P.
A los supuestos contenidos en los Literales “D” y “E”, la doctrina le denomina “PENA NATURAL”
G) Cuando la pena que corresponde por el hecho o calificación jurídica de cuya persecución se
prescinde carece de importancia en consideración a: 1) A la pena ya impuesta, 2) A la pena que
correspondería por los restantes hechos o calificaciones y 3) A la pena que se le impondría en
un proceso tramitado en el extranjero. (Art. 18 Nº 4 Pr. C.P.P.)
Justificación: En estos supuestos la persecución penal carece de todo sentido en razón de que
las posibles penas a imponerse (de larga o corta duración) no tendrían ninguna eficacia practica
respecto de una persona que ya está condenada a una larga pena de prisión, pues hay un límite
que aún por efecto de la acumulación de penas no se puede rebasar. Art. 45 N°1 C.P.
H) Cuando el imputado se encuentre afectado por una enfermedad mortal e incurable en fase
terminal. (Art. 18 Nº 5 Pr. C.P.P.)
• Justificación: Si una persona se encuentra bajo estas circunstancias, el fin de la pena puede ser
cometido pues someterla a una persecución penal entrando en contradicción con la finalidad de
la pena, además hay que considerar que de conformidad a los Arts. 96 Nº 8 y 108, ambos del
Código Penal constituye causa de extinción de la Pena el padecimiento de una enfermedad
incurable en período terminal.

REQUISITOS.
A) la Existencia de Control Jurisdiccional. (Potestad Reglada.)
• El Juez ante quien la FGR solicite la aplicación de un criterio de oportunidad debe ponderar la
procedencia de la utilidad del mismo.
• La función del juez es controlar que en el caso concreto se cumplen todos los requisitos previstos
y exigidos por la ley.
• El juez no podrá entrar a valorar la conveniencia o no de la aplicación del criterio de
oportunidad, solamente si la petición es acorde a lo dispuesto por la ley.
• En cualquier caso, si el juez deniega la aplicación del criterio de oportunidad, estará forzado a
fundamentar su resolución (Art. 144 Pr. C.P.P.).

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B) Puesta en conocimiento de la Víctima sobre la aplicación del Criterio de Oportunidad. (Art.

106 Nº 1 Pr. C.P.P.)
• En este punto, la FGR debe hacer saber a la Víctima la prescindencia de la persecución penal
que realizará en beneficio del imputado.
• Si la aplicación del Criterio de oportunidad se hará sobre la base de los numerales 2,3,4 y 5 del
Art. 18 Pr.C.P.P., informarle que la acción Penal Pública que originó la comisión del delito, se
podría seguir el procedimiento para la conversión en Acción Penal Privada (Art. 19 inciso
primero en relación con el Art. 29, ambos Pr.C.P.P.)
C) Propiciar que el Imputado que se beneficia con la aplicación del Criterio de Oportunidad
cumpla la Responsabilidad Civil derivada de la comisión del delito. (Arts. 21,42, 45 Nº 2, letra “f”
Pr. C.P.P.)
• La extinción de la responsabilidad penal no lleva consigo la extinción de la responsabilidad civil.
• No obstante, el mero incumplimiento de las obligaciones civiles no provoca la revocatoria de la
aplicación del criterio de oportunidad en sede penal.
D) Existencia de un Acuerdo para someterse a un criterio de oportunidad pactado entre el
Fiscal, el imputado y su Defensor, el cual debe estar documentado en un Acta. (Art. 22 Pr.
C.P.P.)
• Contenido del Acuerdo:
1) La identificación de los sujetos que negociaron el acuerdo.
2) El resumen de las negociaciones previas.
3) La relación de los hechos en los que ha participado el imputado beneficiado.
4) La determinación del imputado beneficiado de declarar como testigo en los hechos
respecto de los cuales se haya acordado el criterio de oportunidad.
5) La determinación concreta de los beneficios solicitados por el imputado, los ofrecidos
por la FGR y los acordados.
6) Disposición expresa por parte del Fiscal de que la FGR se abstendrá totalmente de
realizar persecución penal en contra del imputado por la comisión de los hechos
determinados en ese acuerdo.
7) Determinación de la obligación asumida por el imputado de autoincriminarse
mediante la correspondiente declaración en los casos que el Criterio de Oportunidad
acordado tenga como supuestos que el imputado brinde información esencial para
evitar que continúe la ejecución del delito o se perpetre la comisión de otros, o haya

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contribuido decisivamente al esclarecimiento de la participación de otros imputados en

el mismo hecho o en otro más grave.

EL CONTROL JURISDICCIONAL DE LA APLICACIÓN DEL

CRITERIO DE OPORTUNIDAD.
(ATR. 295 Nº 2, 303 INCISO SEGUNDO Y 53 PR. C.P.P.)

1) Solicitud de aplicación del Criterio de Oportunidad formulada antes de pronunciado el Auto

de Instrucción.
• La decisión sobre la procedencia o improcedencia de la aplicación del Criterio de oportunidad
solicitado por la FGR, únicamente puede ser controlada mediante la disconformidad promovida
por el juez ante el Fiscal Superior y si este confirma la solicitud del Fiscal Inferior, tal decisión es
vinculante para el Juez (Art. 20 inciso segundo Pr. C.P.P.)
Razón: En este mecanismo de control hay preeminencia de la FGR pues no estando aún
ejercida la acción penal ni habilitada la etapa de instrucción la calificación de la procedencia o
improcedencia de la solicitud continua dentro del ámbito discrecional de la Fiscalía General de
la Republica.
2) Solicitud de Aplicación del Criterio de Oportunidad formulada después de pronunciado el
Auto de Instrucción.
Iniciada la etapa de Instrucción del Proceso Penal que se instruye, la decisión sobre la procedencia o
improcedencia de la solicitud del Criterio de Oportunidad le corresponde al Órgano Judicial pues la
promoción de la acción penal que realiza la FGR queda sometida al control Jurisdiccional y el juez en
ejercicio de su facultad Jurisdiccional y previo análisis de las circunstancias puede denegarla, decisión
que puede ser impugnada mediante la interposición del Recurso de Apelación. (Art. 20 parte final,
inciso segundo Pr. C.P.P.) Como vemos en esta etapa es el órgano judicial el que determina la
procedencia del mismo.
Razón: Hay preeminencia de la función Jurisdiccional sobre la Función Requirente.
2.1. Efectos de Denegatoria de la solicitud de Aplicación de un Criterio de Oportunidad.
Toda la información brindada por el imputado en el contexto de la negociación y acuerdo de la
aplicación del Criterio de Oportunidad en su beneficio carece de valor y su conocimiento debe

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quedar suprimido dentro del proceso, por exigencia del Principio de Legalidad de la Prueba. (Art.
175 Pr. C.P.P.)
Razón:
El imputado accedió a proporcionar información incriminatoria sobre la base de que sería
beneficiado con la aplicación de un Criterio de Oportunidad y al no lograr su objetivo, todo lo
manifestado por él no puede ser utilizado en contra suya porque la causa que habilitó la puesta
en conocimiento de esa información, según lo resuelto por el Juez, no se ajusta a los parámetros
exigidos por la Ley.

EFECTOS.
1) Modificación de la Acción Penal Pública a la modalidad de Acción Penal Privada, en
los casos de los numerales 2,3,4, y 5 del Art. 29 C.P.P. 18 Pr. C.P.P. (Art. 19 inciso
primero, en relación 29 inc. Final, ambos Pr. C.P.P.)
Tal resolución será notificada a la víctima, quien en caso de inconformidad podrá:
• Recurrir de la misma ante el fiscal superior, dentro del plazo de tres días hábiles contados
a partir del siguiente al de la notificación.
• El plazo de caducidad de la acción privada comenzará a contarse a partir de la
comunicación de la decisión sobre el recurso interpuesto, si ésta fuese desestimatoria.
Sin embargo, en el caso del numeral 4 del Art. 18 Pr. C.P.P., la conversión de la acción
penal pública en acción penal privada se realizará hasta que se dicte la sentencia respectiva,
momento en que se resolverá definitivamente por la FGR sobre la prescindencia de la
persecución penal. Si la sentencia no satisface las expectativas por las cuales se suspendió el
ejercicio de persecución el fiscal reanudará el trámite. (Art. 19 inc. 2 Pr. C.P.P.)
Si el testigo antes imputado que el fiscal no tiene fundamento para reanudar la persecución
penal la, podrá interponer ante el juez de instrucción la excepción de falta de acción o extinción de la
acción penal, en cualquiera de sus modalidades, conforme a lo que establece el Art. 312, 213 C.P.P.
Quien deberá determinar si el testigo criteriado, cumplió lo acordado con la Fiscalía
General de la Republica es el juez no queda a la decisión fiscal.
2) Otorgamiento a favor de la Víctima por parte de la FGR de la autorización para
convertir la Acción Penal Pública derivada del delito de cuya persecución penal se ha
prescindido, en Acción Penal Privada.
Razón: La falta de autorización del Fiscal en los casos de conversión de la acción penal pública, es
causal de Nulidad del Proceso. (Art. 346 Nº 4 Pr. C.P.P.)

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3) Extinción de la Acción Penal. (Art. 31 Nº 6 Pr. C.P.P.)

El Código Pr. C.P.P. regula dos formas de concreción de la extinción de la Acción Penal Pública
motivada por la aplicación de un Criterio de Oportunidad.
3.1. EXTINCIÓN DIFERIDA DE LA ACCIÓN PENAL PÚBLICA.
Casos de colaboración con la investigación. (Arts. 18 Nº 1, 20 inciso tercero, ambos Pr. C.P.P.)
3.2. EXTINCIÓN INMEDIATA DE LA ACCIÓN PENAL PÚBLICA.
Esta forma de extinción se concretiza inmediatamente después que el Juez autoriza la
aplicación del Criterio de Oportunidad a favor del imputado.
Opera para todos los supuestos previstos en el Articulo 18 Pr. C.P.P., a excepción de los casos
de colaboración con la investigación. (Art. 20 inciso segundo Pr.C.P.P.)

MOMENTO PROCESAL PARA SOLICITAR LA APLICACIÓN DEL CRITERIO DE OPORTUNIDAD.

• La aplicación del criterio de oportunidad podrá solicitarse desde que se tiene conocimiento de la
Noticia Criminis hasta antes del comienzo del debate, en la vista pública.
• No obstante, es conveniente que el criterio de oportunidad se aplique lo más rápidamente
posible ya que de lo contrario uno de los objetivos de esta figura, como es la descarga de trabajo
para la FGR quedaría prácticamente sin efecto, y si fuere el caso de colaboración en la
investigación, en este momento procesal, carecería de todo sentido.

REVOCATORIA DE LA APLICACIÓN DEL CRITERIO DE OPORTUNIDAD POR EXISTENCIA DE

FRAUDE, EN EL PROCESO DE OTORGAMIENTO.
Nociones Generales
1) La palabra fraude no tiene un significado inequívoco.
2) Unas veces indica astucia y artificio, otras el engaño, y en una acepción más amplia una
conducta desleal; en fin, toda acción contraria a la verdad y a la rectitud, que perjudica a la
persona contra quien se comete.
3) Una conducta fraudulenta persigue frustrar los fines de la ley.

El fraude a la ley
• Por el fraude a la ley se evade la aplicación de una ley (ley defraudada) amparándose en otra ley
(ley de cobertura), que solo de modo aparente protege el acto realizado, caso en el cual debe
aplicarse la ley que se ha tratado de eludir o, si ello no es posible, anular el acto,
independientemente de que con éste se haya o no causado daño.

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• El acto jurídico realizado con fraude a la Ley tiene una apariencia de legalidad que le contiene la
norma de cobertura, pero en realidad carece de legalidad por haber sido realizado con el fin de
eludir una norma imperativa que lo prohíbe, por lo que carece de idoneidad para producir un
resultado similar al prohibido y por consiguiente es nulo.
• La nulidad del acto en fraude de la ley, no necesita de especial justificación por el ordenamiento
jurídico.
• El ordenamiento Jurídico no puede permanecer indiferente ante el fraude.
• Todo Acto Jurídico realizado mediante Fraude de Ley, debe ser anulado.

ANULABILIDAD DEL ACTO JURIDICO REALIZADO CON FRAUDE A LA LEY.

Causas de Nulidad Absoluta (Art. 346 Pr. C.P.P.)
“El proceso es nulo absolutamente en todo o en parte solamente en los siguientes casos:
7) Cuando el acto implique inobservancia de derechos y garantías fundamentales previstas en la
Constitución de la República, en el Derecho internacional vigente y en este código.
(…) En los casos previstos en los numerales 5,6 y 7 se invalidará el acto o diligencia en que se
hubiere producido la infracción y los que sean conexos con estos; en tales casos deberán
reponerse en la forma establecida en el artículo anterior.”
Garantías Fundamentales inobservadas.
1) Seguridad Jurídica. (Arts. 1 inciso primero y 2, Cn.)
2) Juicio Previo. (Art. 11 inciso Primero Cn.)
3) Debido Proceso. (Art.12 inciso primero Cn.)

RESPONSABILIDAD PENAL POR LA APLICACIÓN FRAUDULENTA DE UN CRITERIO DE

OPORTUNIDAD.
Fraude Procesal (Art. 306 C.P.P.)
“El que en el curso de un proceso penal (…) alterare en todo o en parte lo que acreditare la
verdad de lo que se pretendiere conocer, investigar o probar, para inducir a error en una
actuación o decisión judicial o de la Fiscalía General de la República, será sancionado con prisión
de dos a diez años.”

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