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Fecha: 06/11/2017
Análisis del título primero de la ley N° 18.575 orgánica constitucional de bases generales de la
administración del estado, como introducción, la ley está estructurada sobre la base de 4 títulos.
TÍTULO PRIMERO
Va desde el articulo número 1, al artículo número 20, y está constituido principalmente por
principios que rigen a los órganos administrativos, todos estos principios están enumerados
indicados en el artículo tercero inciso 2.
Todos estos principios del artículo 3 inciso 2, empiezan a desarrollarse a partir del artículo 4 y
siguientes, entonces los enumera en el artículo 3 inciso dos, y los desarrolla a partir del artículo 4,
sin embargo esta enumeración no incorporo dos principios que son fundamentales y que la ley
quiso colocarlos en un estatus diferente, es un estatus de privilegio. ¿Cuáles son esos principios?
Acciones y Recursos:
ACCIONES ANULATORIAS
ACCIONES INDEMNIZATORIA
Entonces tenemos acciones que pueden ser anulatorias o indemnizatorias, y el artículo segundo dice
recursos, y estos pueden ser:
RECURSOS ADMINISTRATIVOS
RECURSOS JURISDICCIONALES
Articulo 2 principio de juridicidad, que tiene varias aristas, dice los órganos de la administración del
estado deben actuar conforme a la constitución y la ley, principio de legalidad, articulo 6 y 7
constitución y no tendrán más atribuciones que expresamente se le hayan conferido en el
ordenamiento jurídico, y de ahí el principio de juridicidad consiste en que los órganos de
administración deben someterse al a constitución, leyes a todo el ordenamiento jurídico y dice todo
exceso abuso dará lugar a acciones y recursos, acciones anulatorias, acciones preparatorias, porque
un decreto supremo no puede causar daño.
Este principio tiene raíz constitucional en el articulo 1 inciso 4 del a constitución donde se señala
que el estado tiene una razón de ser y una finalidad que la razón de ser es estar al servicio de la
persona humana y su finalidad es promover el bien común. Así lo prueba contribuyendo a crear
condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional
su mayor realización espiritual y material posible, termina diciendo con pleno respeto a los derechos
y garantías, ese principio lo recoge el artículo 3 inciso primero de la ley y lo adapta a la
administración del estado a los órganos administrativos, pero además agrega la obligación que tiene
estos órganos administrativos de propender al desarrollo social, cultural económico a nivel nacional
regional y comunal, a través de las políticas, planes, programas y acciones con relación al artículo 3
inciso 1.
El artículo cuatro, tiene como fuente, como origen la norma constitucional del artículo 38 inciso
segundo de la constitución.
Artículo 4º.- El Estado será responsable por los daños que causen
los órganos de la Administración en el ejercicio de sus funciones,
sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al
funcionario que los hubiere ocasionado.
Es aquella que se reclama en contra del estado, para obtener de parte de él una indemnización de
perjuicios producto de que ha ocasionado algún daño, mediante su actividad fáctica o judicial.
Esta responsabilidad institucional, puede ser a su vez responsabilidad extracontractual del estado
administrador, puede ser responsabilidad extracontractual del estado juez, puede ser
responsabilidad extracontractual del estado legislador.
En cambio si el órgano administrativo tiene personalidad jurídica propia, como por ejemplo, una
municipalidad, notifico, demando directamente al órgano administrativo, en el caso del ejemplo
demando directamente a la municipalidad, y para esos efectos el representante judicial de la
municipalidad, es el alcalde, a él le notifico la demanda.
1. Etapa declarativa: se lleva a cabo ante la excelentísima corte suprema. La cual debe declarar
"injustificadamente errónea o arbitraria, una resolución que haya condenado o sometido a
proceso a una persona que posteriormente fue absuelta o sobreseído definitivamente",
dictada la resolución por la excelentísima corte suprema se pasa a la segunda fase.
2. Etapa indemnizatoria: se lleva a cabo ante el juez ordinario civil, en un procedimiento breve
y sumario donde la prueba se aprecia en conciencia y la indemnización alcanza el daño
patrimonial y moral.
En ese escenario decidió demandar al fisco para que se le indemnizara de los perjuicios ocasionados,
la excelentísima corte suprema después de mucho tiempo mediante recurso de casación en el fondo
dijo:
1. Sumario administrativo.
2. La investigación sumaria.
¿Qué sanciones puede sumar un procedimiento disciplinario?, de la más grave a la más suave:
Destitución, medida disciplinaria expulsiva, y además queda inhabilitado por 5 años para
ejercer cargos públicos.
Suspensión del empleo.
Suspensión multa.
Amonestación por escrito.
Además, se genera en tercer término una responsabilidad civil, porque este accidente va a generar
un daño, un daño de bienes municipales, porque la camioneta quedo en mal estado. La
municipalidad dirá, aparte de responsabilidad penal, administrativa tiene que reparar la camioneta.
Artículo 18, de un mismo hecho se puede derivar la responsabilidad civil, penal y administrativa y
en ciertos casos para algunas autoridades se puede generar una responsabilidad política, artículo
52 Nº2 de la constitución política.
Todas las responsabilidades deben estar al proceso racional y justo, que está vinculado con el
artículo 19 Nº 3 de la constitución.
3. Eficiencia: significa, utilizar de la mejor forma posible los elementos o materiales que se
disponen, sacar el máximo provecho a los bienes disponibles, evitar subutilizarlos, sacar el
máximo de rendimiento.
4. Eficacia: significa, proponerse una meta y cumplirla, significa trazar un objetivo y lograrlo,
eso es ser eficaz. Buscar el mejor camino para llegar a esa meta.
Por lo tanto, los órganos de la administración del estado, y sus funcionarios deben actuar con
eficiencia y con eficacia, pero además dice el artículo 5, deben actuar coordinadamente.
PRINCIPIO DE COORDINACIÓN
Pero hay órganos que operan en territorios determinados, ejemplo una municipalidad, que opera
en un territorio determinado, que es la comuna.
El artículo 6 tiene como raíz constitucional el artículo 19 Nº21 inciso segundo de la constitución.
donde se consagra la posibilidad que el Estado y sus organismos puedan desarrollar actividades:
1. Empresariales
REQUISITOS QUE EXIGE LA CONSTITUCIÓN Y LA LEY PARA QUE EL ESTADO SEA
EMPRESARIO
a. Que una ley de quórum calificado, autorice a desarrollar esa actividad empresarial.
b. Que esa actividad empresarial una vez autorizada, se rija por las leyes aplicables en
el sector privado, las leyes comunes por el derecho privado. Lo que busca la
constitución es:
i. Ser exigente al momento en que el estado quiere involucrarse en una
actividad de esta índole, porque entiende que la iniciativa económica
corresponde a los particulares, artículo 19nº21 inciso primero, en relación
con el artículo 1 inciso tercero de la constitución, donde se consagran los
grupos intermedios, a través de los cuales se organiza y estructura la
sociedad, y que es deber del estado resguardarlos, darle protección,
colaborar con ellos.
ii. Somete al estado empresario a la normativa común, no le entrega ningún
espacio de privilegio, trata de mantener y de imponer, un equilibrio, en la
relación entre el mundo público y privado, en el ámbito empresarial.
La administración del estado está estructurada en niveles jerárquicos. Los funcionarios públicos,
tienen tres calidades jurídicas de vinculación:
1. Funcionario de planta.
2. Funcionario a contrata.
3. Funcionarios a honorarios.
En estas dos modalidades primeras, lo que existe es un acto administrativo, esto es decreto o
resolución de nombramiento. Además, en estos casos, la relación jurídica la establece una ley, que
es la Nº 18.834 llamada Estatuto Administrativo.
Este estatuto administrativo regula el ingreso a la administración pública, regula los deberes y
obligaciones de los funcionarios, los derechos, y la responsabilidad.
Esta ley establece un sistema de jerarquía se refiere a que cuando el superior ordena el subalterno
obedece.
Por la diversidad de grados, entonces entre más alto es grado mayor jerarquiza, y también mayor
remuneración, y entre más responsabilidad más personas tiene a su cargo, pero se establece un
sistema que se llama el sistema de obediencia reflectiva.
Además, este artículo 7 dice que el sistema aparte de ser jerárquico, es o está sometido al principio
de la disciplina.
PRINCIPIO DE DICIPLINA
A. Destitución.
B. Suspensión.
C. Multa.
D. Amonestación por escrito.
Por lo tanto en todo ese procedimiento desde que se inicia, hasta que se dicta el acto administrativo
terminal, la administración debe actuar de propia iniciativa, debe impulsar de oficio el
procedimiento, debe propender a que todos los tramites sean agiles y expeditos, porque solo en
esa medida se puede respetar el derecho de los particulares, cabe recordar también que el articulo
19Nº 14 de la constitución consagra el derecho de petición, "toda persona puede hacer uso de este
derecho de petición a la autoridad", la única condición que establece la constitución es que sean
términos convenientes y respetuosos.
ARTÍCULO 8
ARTICULO 63 nº 18
Artículo 63.- Sólo son materias de ley: 18) Las que fijen las bases
de los procedimientos que rigen los actos de la administración
pública;
ARTICULO 19 Nº 14 DE LA CONSTITUCIÓN
Establece la regla general de los contratos administrativos que es la licitación pública, la cual
podemos definirla como “un proceso concursal en virtud del cual la administración del Estado
convoca a los particulares con o sin fines de lucro, nacionales o extranjeros, para que participen
ofreciendo productos o servicios para el funcionamiento de la administración del Estado”. Toda
licitación cuenta, a lo menos, con 3 etapas:
EL LLAMADO
1. El llamado: es la convocatoria que hace el órgano público, para que participen todos los
oferentes interesados, en él se debe indicar el órgano licitante, el producto o servicio que
se requiere, los plazos de la licitación, y generalmente se publica en el portal
www.mercadopublico.cl y además para dar mayor publicidad se puede publicar en algún
diario de circulación nacional, o regional, según sea el caso. Publicado, los oferentes
acceden a dos documentos que son fundamentales las bases administrativas y las bases
técnicas.
Las bases administrativas y bases técnicas son dos documentos donde la administración
del estado describe que es lo que quiere y cuáles son los requisitos para postular.
LA APERTURA
2. La apertura: esta etapa es cuando los oferentes presentan sus ofertas administrativas y
técnicas, la cual debe presentarte todas aun mismo tiempo y a una misma hora. La regla
general es que se hace por vía electrónica, también por este portal. Se recepcionan las
ofertas y hay una comisión evaluadora, que evalúa las ofertas presentadas y lo que hace
esta comisión es asignar puntajes según distintos criterios.
LA ADJUDICACIÓN
3. La adjudicación: consiste en que el jefe superior del servicio, decide entre los tres más altos
puntajes, cual es el oferente que se adjudica la propuesta pública, y esa adjudicación de la
propuesta pública se hace a través de un decreto supremo o una resolución, es decir un
acto administrativo.
1. Libre concurrencia de los oferentes al llamado: significa que todas las personas que cumplan
con los requisitos establecidos en las bases, pueden postular, pueden acceder al concurso.
Por lo tanto, la administración del estado no puede incorporar requisitos que sean barreras
de entrada para acceder a estos cursos, no pueden incorporar requisitos subjetivos que
signifiquen arbitrariedad, que puedan significar una discriminación, si así lo hiciere, de lo
contrario podría vulnerarse alguna garantía del articulo 19 como por ejemplo la del artículo
19 N°2, la igualdad ante la ley.
2. Principio de la igualdad ante las bases administrativas, este documento que se elabora es el
documento que rige el contrato, aquí se establecen las reglas del juego los requisitos y una
vez adjudicado pasa a ser el contrato entre el adjudicatario y administración del estado este
documento es inalterable.
INCISO TRES ARTICULO 9 ESTABLECE DOS EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL DEL INCISO 1°
Este articulo está íntimamente vinculado, con a la ley Nº 19.886. Esta ley, es la ley de bases de los
contratos administrativos de suministros y prestación de servicios.
Se aplica a todos los órganos administrativos, que señala el artículo 1 de la ley N°18.575 con
excepción de las empresas publicas creadas por ley.
ARTICULO 9.
Los contratos administrativos se celebraran (los actos se ejecutan) previa propuesta publica de
conformidad a la ley 19.886 que dice en su artículo 1, inciso dos del 9, y las excepciones del inciso
3.
El control nace de la idea de que debe existir alguien que controla, y alguien que es contralado, nace
de la idea de fiscalizar, nace de la idea de súper vigilar, supervigilar una conducta determinada, bajo
el parámetro de ciertas normas, en este caso normas jurídicas. Por lo tanto, en derecho las personas
deben ajustar su comportamiento, su actuación a normas jurídicas, y siempre va a ver algún órgano
que fiscalice el cumplimiento, el acatamiento a esas normas jurídicas.
La fiscalización los órganos de la administración del estado del artículo 1 inciso segundo están
sometidos a control, y ese control se clasifica en:
CONTROL INTERNO
A. Un control interno: el control interno lo lleva a cabo, lo desarrolla, lo practica el jefe superior
del servicio público, es el propio órgano que es controlado por su máxima autoridad.
Ese control interno es un control de eficiencia, es un control de fondo sustancial, y además
este control interno se extiende a la legalidad de las actuaciones del órgano
administrativo. Es decir el jefe superior del servicio, debe ocuparse, y preocuparse de que
su servicio público cumpla con el principio de juridicidad, que sus actuaciones sean válidas,
ajustadas a derecho y además que esas actuaciones validad ajustadas a derecho estén en
el marco del cumplimiento de los fines del servicio, que los planes, programas y acciones
de ese servicio público se cumplan, se lleven a cabo, que los objetivos se alcancen por lo
tanto es un doble control, un control de fondo y un control de forma. Porque el control de
legalidad es un control de forma, formal, articulo 7 de la constitución. " Los órganos del
estado actúan válidamente previa investidura, dentro de sus competencias y de las formas
que prescriba la ley".
Además existe en chile un control externo, que como su nombre lo indica lo lleva a cabo
un ente público ajeno al órgano administrativo, que además es autónomo y está
consagrado constitucionalmente llamada contraloría general de la república.
Esta contraloría tiene según el artículo 98, 5 grandes atribuciones constitucionales, y son las
siguientes:
Sin embargo, hay ciertos actos que el presidente no puede hacer uso del mecanismo de insistencia:
Por lo tanto, tiene una consagración constitucional, tiene una consagración como principio en el
titulo primero y tiene una consagración especial en el titulo 3 de la misma ley. En esa regulación el
legislador decidió definir, que se entiende por probidad administrativa y dijo que es una conducta
funcionaria intachable, con un desempeño honesto y leal de la función o cargo con preeminencia
del interés general por sobre el particular, así lo dice el artículo 56 de la ley N° 18.575.
ARTICULO 62.
También está consagrado en el artículo 8 inciso segundo de la constitución, y consiste en que todos
los actos administrativos y los antecedentes y documentos que sirvieron de base o complemento
para dictarlo, son públicos, la única excepción a la publicidad es el secreto o reserva, la única persona
que puede disponer que un documento sea secreto o reservado es el legislador mediante una ley
de quórum calificado, y esa ley de quórum calificado debe tener como fundamento dice el artículo
8:
A. La seguridad de la nación.
B. El interés nacional.
C. La seguridad o intimidad de una persona particular.
D. Que la publicidad pueda afectar gravemente el correcto funcionamiento del servicio.
PRINCIPIOS ESTATUTARIOS
Los artículos del 15 al 20 consagran principios que son aplicables a los funcionarios públicos,
podríamos llamarlos principios estatutarios, en efecto el artículo 15 señala que el personal de la
administración del estado se va a regir en su relación laboral, no por un contrato de trabajo, no por
el código del trabajo, sino que por un estatuto administrativo.
En nuestra legislación existe un estatuto administrativo general que es la ley Nª 18.834, y un estatuto
administrativo especiales.
A. El ingreso.
B. Los deberes.
C. Los derechos.
D. Las responsabilidades.
E. La cesación de funciones.