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UNIDAD N° 1.

EL PLURALISMO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


COMO UNA NECESIDAD METODOLOGICA (*)

1. El caso iusprivatista multinacional. 2. El unilateralismo. 3. El conflictualismo. 4. La llamada


"revolución americana". 5. La crisis del conflictualismo en Europa. La síntesis. El pluralismo
metodológico y su perspectiva futura.

6. Condicionamiento insoslayable del marco jurisdiccional. 7. Necesidad de una prospectiva de


solución totalizadora. 8. El derecho comunitario vs. el derecho internacional privado. 9.
Conclusiones.
CASO MULTINACIONAL
SISTEMA JUDICIAL = insitucionalidad del derecho
TRIBUNAL NACIONAL  examina la multinacionalidad del caso  para declararse o no
COMPETENTE.
Multinacionalidad objetiva
“CISTERN S R L C/ JOSE PICCARDO SAIC”
 Demanda por incumplimiento de contrato de compraventa de carnes (diferencia de precio)
 Defensa de la demandada:
o Alega no ser la compradora SINO la INTERMEDIARIA.
o La compadora fue la sociedad holandesa N.V.
Carácter internacional de la controversia  permite prorroga de jurisdicción en jueces
internacionales art 2605 CCCYC
ARTICULO 2605.- Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional, las partes
están facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la República, excepto que
los jueces argentinos tengan jurisdicción exclusiva o que la prórroga estuviese prohibida por ley.
Una de las partes alega que existe una Relacion INTERNACIONAL en base a conexiones objtivas con
el extranjero = suficiente para examina ese caso por si es mltinacional
FALTA

LAS NORMAS Y SUS METODOS


Las normas de conflicto y sus fundamentos metodológicos
1) METODO DE ELECCION JUSTA

o ¿SOLUCION al caso?  elección de competencia de derecho material nacional /


extranjero indeterminadamente.
o Elección alternativa e indeterminada del DERECHO APLICABLE
o Se localiza el caso MULTINACIONAL  se indica derecho competente para
solucionarlo.
o METODO LOCALIZADOR / METODO DE ELECCION
o Elección neutral entre LEX FORI y LEY INTERNAICONAL  Falta de preferencia
 Pie de igualdad en la ELECCION del derecho aplicable
 PERO, hay subordinación de la LEY EXTRANJERA a los ppos
fundamentales de orden publico de la LEX FORI.

PRIMERO  hay que buscar la NACIONALIDAD del caso = cuando un caso


MULTINACIONAL se relaciona esencialmente con UN PAIS.
Se hace UNA ELECCION RAZONABLE  elección justa del derecho nacional aplicable al
caso. 1
Caso multinacional  se aplica un derecho nacional elegido x acuerdo MULTINACIONAL:
o Deber de actuar  celebrar tratados

Es un METODO INDIRECTO = Solución  elección de un derecho nacional para dar una


DECISION DE FONDO.
o Hallar la condición mas próxima del caso CON un sistema juridico / mas de uno
(excepcionalmente)
o No proporciona directamente la solución de justicia material jusprivatista del caso
SINO  seleccióna el derecho justificado multinacional para darla

¿Cómo se determinan las CONEXIONES ESENCIALES del caso?

o ¿Naturaleza del caso?


o Voluntad del legislador

Elecciones arbitrarias

Según el DERECHO NATURAL: Ppos del derecho natural impone elecciones razonables al
LEGISLADOR POSITIVO  Las va a seleccionar considerando situacions históricas de la
causistica.

No se puede ELEGIR como solución de caso multinacional  onexiones con un derecho


CARENTE DE JUSTIFICACION (dicha elección)

ES DIFERENTE:
o Elegir arbitrariamente conexiones INJUSTAS
o Elegir coneiones arbitrarias para sumir el caso al SISTEMA JURIDICO PROPIO 
por INTERES NAIONAL

1
Sino un caso podría considerarse perteneciente a dos o mas países sometido a jurisdicción multinacional / que se
entiend que no pertenece a ningún país (multinacional apartida) = acumulación de soluciones / vacio de solucio.
PROBLEMA.
Finalidad

HALLAR SOLUCION  caso multinacional  x el derecho NACONAL + justificado 


para brindarla.

Los países donde OPERE LA SOLUCION  deben concordar en la ELECCION del derecho
aplicable.
o Se puede someter UNIFORME a un derecho
o Se puede someter a mas un derecho ACUMULATIVAMENTE SIN QUE OBSTE la
unidad del caso
 Ej: someter validez de la adopción a derechos domiciliarios del adoptante y
adoptado acumulativamente
o En ciertos casos cuando no hay uniformidad hay un caso multinacional dsplazado en
varios casos nacionales (caso multinacional rompido en partes nacionales)
 Ej: testador si tiene bienes en distintos países  no puede pensar en SU óptica
unitaria y debe pensar en X cantidad de herencias según X cantidad de países
donde tenga sus bienes

Si los países acuerdan una elección INTERNACIONAL justa  pero se aplica un derecho
NACIONAL materialmente injusto = se podrá corregir a posterori.

Tipos de elecciones:

o UNICAS  Ej: Se elige el derecho del lugar de celebración / domicilio


o CONVERGENTES elecciones diversas que conducen (x circunstancias especiales
de hecho) a UNA SOLUCION UNICA DEL CASO Ej: se considera nacional a quien
se domicilia en ese país y solicita su nacionalidad  mismo derecho aplicado. 2

o RIGIDAS Se efectua considerando conjuntamente los casos supuestos donde se


somte a un derecho escogido ej: derecho de lugar de realización del ilicito
o FLEXIBLES  deja al interprete la determinación del derecho aplicable.  se busca
la solución mas EQUITATIVA = el sist juridico con la solución materialmente jutsa.

OTRA POSIBILIDAD  acuerdo internacional entre ESTADOS x la elección uniforme de


un derecho aplicable  x razones de policía (respetando recíprocamente esas normas de
policía)

Método de elección supranacional


Jueces nacionales aplican elecciones UNIFORMES pero FLEXIBLES

2
Las cualidades personales de nacionaliad y domicilio se conectan a un MISMO PAIS en la realidad concreta de la
persona que estaba en esa situación.
¿Qué es? El método que posibilita una CONCRETA Y UNIFORME solución e los casos
juspivatistas multinacionalesindividuales en todos los territorios estatales a los que se vincula
el caso multinacional total.
o AUTONOMIA RELATIVA DE PODER = Ciertos poderes puestos al servicio de
objetivos comunes que gocen de autonomía
o Las partes pueden observar y cumplir ciertas soluciones uniformes PRESCINDIENDO
de los poderes institucionales de los Estados Nacionals.
 Que los interesados cumplan con las decisiones sin necesidad de la coacción
estatal.

¿Cómo funciona en la practica internacional?


Por transferencias de poder estatal o poder extraestatal  “relevos de ejecución” estatales.
o No se necesita de forma IMPRESCINDIBLE medios coactivos para imponerse a los
Estados.
o Espontaneidad de cumplimiento de soluciones  prescinde la coacción estatal.

Suelen producir en las partes una COACCION MORAL OPERATIVA  imperativos del
propio interés

El ARBITRO (extraestatal) puede solucionar el caso según:


o Derecho elegido x las partes
o Elección propia de un derecho nacional
El ARBITRO da al caso una solución supranacional uniforme y concreta.

Método de elección  justicia = nacionalización de caso multinacional x elección


razonable de un sistema juridico nacional aplicable.

Nacionalizacion del caso  justicia dependiente de la JUSTA ELECCION del


derecho nacional que se conisdera competente

Método de elección:
o Justicia de eleccion de un derecho aplicable
o Justicia de la solución material elegida (elecciones flexibles)

2) RIGIDEZ O FLEXIBILIDAD DE LA ELECCION. DE LA SEDE (SITZ) A LA RELACION


MAS SIGNIFICATIVA (the most significant relationship)

Norma de conflicto  puede adoptar elección RIGIDA. Ej: lugar donde se produjo el ilícito
art 43 Tratado de Montevideo de 1940.
Rigidez = aumenta previsibilidad de derecho alicable  favorece seguridad jurídica
internacional
Garantiza la defensa (art 18 CN)

Hay supuestos EXCEPCIONALS  ppos superiores hacen ceder la rigidez de la elección

Se adopta el ppo de derecho natural que impone ELECCION RAZONABLE


o Se omite ppo de elección rígida
o Se delega en la apreciación prudencial de los jueces
 Elección + flexible e indeterminada  somete el caso a la noma que este mas
significativamente relacionad
 Se aplica PPO DE ELECCCION RAZONABLE (ppo de derecho natural
inmanente al DIPr.

Actualidad  tendencia a admitir SUBSIDIARIAMENTE elección flexible del derecho


aplicable. Ejemplos:
a) Derecho Aplicable a las Obligaciones Contractuales  en ausencia de elección de
partes = la ley del país con el cual el contrato presenta vínculos mas estrechos
b) Anteproyecto dde Bruselas  la ley de país donde se produce e hecho dañoso 
en subsidio = ley del país de una “conexión preponderante” fundada en conexión
común a la victima y autor del año y tercero responsable.

3) NEUTRALIDAD O PREFERENCIA DE LA ELECCION

Eleccion acumulativa de los derechos domiciliarios del adoptado y adoptante (en cuanto sean
concordantes)  se inspira en valoración sustancial de la solución
o En validez de la adopción
o En validez de las participciones societarias

Eleccion alternativa persigue la VALIDEZ de un acto:


o Ley que favorece la validez formal de un contrato es preferida en el Cod Civil Arg

La eleccion flexible permite  preferir derecho que otorgue la solución equitativa  “relación
mas significativa”

4) ADAPTACION MATERIAL DE LOS DERECHOS ELEGIDOS.

Distintos aspectos del mismo caso  distintos derechos aplicados = contradicción lógica /
resultado injusto.

¿Cómo solucionar inadaptacion? Corrección en la eleccion de los derechos nacionales


(solución indirecta)  sumisión de los dos aspectos del caso A UN MISMO DEREHO
5) METODO DE ANALISIS Y COMPARACION EN LA NORMA DE CONFLICTO

Método de análisis =/= método de eleccion

Comparación: derecho elegido = extranjero  se debe comparar solución concreta que


proycyta el derecho extranjero con los ppo de orde publico del derecho nacional.

Normas de conflicto determinan que debe aplicarse DERECHO EXTRANJERO en cierto


CASO MULTINACIONAL = Extraterritorialidad de los derechos estatales x referencia
abstracta (lugar de celebracon, de ejecución etc)  el DERECHO ELEGIDO no queda
devinculado de todo control x el derecho elector

Posibilida de oponerse a la solución de un caso multinacional que el derecho elegido proyecte


 si solución contraria las valoraciones sustanciales de justicia

La COMPARACION MATERIAL  es previa a cualquier tarea de ARMONIZACION Y


UNIFICACION INTERNACIONAL de diversos derechos nacionales.

Comparación material  validez o incvalidez de un acto; capacidad o incapacidad de una


persona
Comparación de elecciones  eleccion del derecho de constitución d la sociedad vs elección
de derecho del lugar de su de su sede.

Comparación de elecciones  jueces de un país comparan eleccion del derecho aplicable que
hace la norma propia con las extranjeras a las que se remiten las propias.
Ejemplo: causante argentino fallece.Ultimo domicilio = Italia:
 Juez argentino aplicando ccyc  ultimo domicilio del causante rige la herencia
 debe compararlo con la eleccion que propicia el derecho italiano.
 Derecho italiano  sucesión = derecho de la nacionalidad del causante.
 ¿Qué decidirá el juez argentino?

La comparación entre: SOLUCION de derecho nacional convenionalmente elegido vs criterios


de justicia material  SOLUCION del derecho elegido puede ser DESPLAZADA x razones
de justicia (orden publico)

La norma material y sus fundamentos metodológicos


1) METODO DE CREACION
Creación de derecho nacional aplicable a casos multinacionales.
Creación de un NUEVO DERECHO PRIVADO NACIONAL adaptado a la naturaleza
multinacional de los casos.

Creación de soluciones general o individual


o Creación GENERAL  no es necesario un METODO DE ELECCION previo. Al
derecho aplicable se lo construye de modo generico para casos futuros. Creación
legislativa = soluciones genéricas.

o Creación INDIVIDUAL  Cuando se produce un resultado injusto  se lo debe


corregir  por adaptación de los derechos nacionales a una solución material al caso
concreto (individual) Creación judcial = soluciones indiiduales

Método de creación INTERNACIONAL  solo aplicable a determinadas materias que no


ofrezcan resistencia nacional x orden publico.

Razones de la creación de soluciones materiales:


A) Soluciones creadas para casos multincionales (son mas ajustadas a esta naturaleza)
B) Internacionalidad y uniformidad  uniformes sus solucones en distintos países. Totalidad
del caso solucionada de forma UNIFORME en cualquiea.
C) Simplificación y seguridad de las soluciones materiales uniformes  + previsibilidad que
las partes persiguen

Limitaciónes

o Unificacion solo justificada cuando en alguna materia existe fondo comunde ppos 
es opuesto a la independencia e igualdad de cada sistema juidico frente a los restantes.
o Las ideas materiales de justicia son VALORACIONES DE JUSTICIA  son
sociedades que pueden cambiar d valoración en distintas materias juriicas.

Se debe intentar buscar una idea de justicia común a varios países por una mayor justicia
uniforme.

Ámbitos donde es mas difícil la unificación sustancial:


- Cuestiones familiares de costumbre y creencias locales
- Heeditarias
- Inmobiliarias.
En materia de COMERCIO INTENCIONAL es importante CREACION DE SOLUCIONES
MATERIALES x la armonización y unificación de soluciones:
- Sobre transporte
- Letras de cambio
- Compraventa
- Propiedad imaterial
La creación de solucione generales directas y uniformes  no garntia  soluciones uniformes
concretas en los casos  puede haber conflicto y desunificacion de jurisprudencias nacionales.

Si las partes observan el laudo  pueden surgir soluciones concretas uniformes = se necesita
cumplimientovoluntariio.
“Perspectiva supranacional del método de creación” = cumplimiento espontaneo de lo
acordado
2) METODO DE ANALISIS Y COMPARACION

Método de creación  caracteriza la norma material 3


Método de análisis que describe típicamente las situaciones jurídicas multinacionales
regulables x este método  se construye supuestos típicamente multinacionales xra crear esas
normas aplicables.

Hay una previa metodología comparativa de los ppos y normas vigentes en los derechos
privados nacionales

Estructura de la norma material


Disposición DIRECTA Y SUBSTANCIAL  establece solución definitiva.
Crea la SOLUCION considerando la multinacionalidad
Disponibilidad de las normas materiales
NO todas las normas de derecho material son INDEROGABLES Y RIGIDAS. (suelen ser derogables
x las partes algunas)
Funconamiento
1) INTERPRETACION: Fidelidad del interprete a la voluntad real del autor de la norma
2) DETERMINACION: Cuando el legislador manifiesta una voluntad incompleta
3) LAGUAS: Los aspectos NO REGIDOS x las normas materiales  quedan sometidos a la
aplicación de las normas de conflicto.
La norma de policía y sus fundamentos metodológicos

1) METODO DE AUTOLIMITACION

3
Asi como el metoo de eleccion caracteriza a la de conflicto
Norma de policía autolimita exclusivamente la aplicabilidad del derecho naconal a un caso
multinacional.  x exclusiva referencia a circunstancias que vinculan el caso al derecho
nacional4

Ejemplo: art 604 de ley de navegación argentina = sus disposicione sobre la responsabilidad
del transportador sobre el pasajero y el equipaje se aplican a todo contrato de transporte de
personas x agua celebrado ne la republica cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto
argentino sea buque nacional o extranjero.

Solo si se dan alguna de las CIRCUNSTNACIAS  responsabilidad del transportador SOLO


regida x derecho argentino.

Solo cuando están ESAS CONEXIONES determinadas. Se excluye:


o Aplicabilidad de derecho extranjero
o Voluntad de las partes
o Excluyen toda otra regulación de la materia

Fundamento = carácter INSUSTITUIBLE de ciertas normas materiales internas  para


proteger determinados intereses nacionales.

Normas internas absolutamente necesaria para proteger intreses de orden publico

Autolimitacion del derecho propio  por la eleccion (autoeleccion) INVARIABLE del


derecho local.

2) METODO DE ANALISIS Y DE COMPARACION

Autolimitacion del derecho material propio  analizando lsa circunstancias vinculantes al


propio país que el caso multinacional presente (considera irrelevantes sus vinculaciones
extranjeras)

Frente a NORMAS DE POLICIA  no hay comparaciones. Ni las partes ni los jueces aplican
otro distinto al indicado en las normas.
Funcionamiento
1) INTERPETACION  son normas excepcionales. Se las interpreta restrictivamente.
a. Los conceptos según LEX LOCI  excepto que hayan calificaciones especiales
2) DETERMINACION  No pueden ser indeterminadas. SI llegan a existir  criterio de
precisión = EQUIDAD (o cuando se usan criterios indeterminados como “intereses del estado”
3) ELABORACION: no puede haber elaboración analógica = si faltan normas de policía se
aplican NORMAS GENERALES DE CONFLICTO

4
A diferencia de las normas de conflictos que elige indetermindaamente el derecho nacional o extranjero como
aplicable al caso
Normas de policía extranjeras
Para que haya extraterritorialidad de normas de policía extrajera en jurisdicción extanjera:
1) La norma de policía debe pertenecer al derecho del país que una norma de conflicto argentina
indica como aplicable al caso
2) La norma de policía extranjera pertenece al país cuyo derecho se ha QUERIDO EVADI
FRAUDULENTAMENTE en un contrato.
3) No debe haber norma de policía argentina que enfoque el MISMO ASPECTO DEL CASO
(porque son exclusivas y excluyentes)
4) La norma de policía EXTRANJERA no debe lesionar principio de orden publico argentinos
5) Debe haber cooperación internacional entre los países  reciproca solidaridad.

Art. 2599.— Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas o


de aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la
voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las
partes. Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen puede reconocerse los efectos
de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan vínculos estrechos
y manifiestamente preponderantes con el caso.

FUENTES  Ver paginas del libro Boggiano / imprimir

CONCURRENCIA DE NORMAS

1) Concurrnecia de normas que ordenan la misma consecuencia jurídica.

Conjunto de normas fragmentaias  configura la noma COMPLETA.

o UN caso jusprivatista multinacional

o Se le aplican VARIOS TIPOS LEGALES de sus normas de DIPR


 Pero ordenan una sola conscuencia jurídica  UNA consecuencia fundada
múltiplemente por varias normas jurídicas = APLICACIÓN
ACUMULATIVA DE NORMAS

o Ejemplo los contratos de trabajo celebrados en la Argentina o fuera de ellas que hay
que cumplir en el país se rigen por ley 21297 del lugar de ejecucio del contrato  lo
determina la ley sobre contrato de trabajo + art 2652 (lugar de aplicación de los
contratos)

2) Concurrencia de normas que ordenan diversas consecuencias jurídicas


o UN caso jusprivatista multinacional

o Se le aplican VARIOS TIPOS LEGALES de sus normas de DIPR

 Pero ordenan DISTINTAS consecuencias jurídicas


 Opción 1: aplicación de las DOS NORMAS JURIDICAS
CONJUNTAMENTE: Se producen las consecuencias jurídicas de
ambas.

 Opción 2: las partes pueden elegir entre las consecuencias jurídicas de


diferentes tipos legales ALTERNATIVAMENTE.

 Opción 3: que solo UNA de las DOS normas deba ser aplicada 
cuando las consecuencias juridcas son recíprocamente
EXCLUYENTES.

Única solución  darle PREFERENCIA a una de ellas

3) Concurrencia acumulativa y concurrencia excluyente

Si el legislador regula un TIPO LEGAL ESPECIFICO frente a otro TIPO LEGAL GEERICO
 quiere regular la consecuencia juriica del caso que capta el tipo especifico de modo
ESPECIAL y distinto regido en el resto de los tipos generales.

Consecuencias jurídicas entre el tipo especial y general = DISTINTAS  se debe aplicar el


ESPECIAL (voluntad del legislador de excepcionar consecuencia general)

Consecuencias jurídicas generales pueden aplicarse con las especiales = la especial es


COMPLEMENTARIA (No sustituye la consecuencia de la general)

4) Las normas de conflicto son generales; las materiales y de policía son especiales.

Normas de conflicto  regulan el campo mas AMPLIO de la materia

Normas materiales y de policía  especiales exclusivas y excluyen a las de conflicto (las


excepciones se interpretan de forma restrictiva)

Las normas de policía especificas puede aplicarse permitiendo aplicación acumulativa de una
norma de conflicto. Ej:
o Norma de policía: establece impedimentos dirimentes específicos de la validez del
matrimonio
o Norma de conflicto: somete la validez del matrimonio en general al lugar de l ley de
celebración (art 2622)
o Ambas se pueden APLICAR ACUMULATIVAMENTE.
5) Concurrencia de normas de conflicto

En ciertos casos se requiere aplicación concurrente de varisa normas de conflicto que son
COMPLEMENTARIAS. Ejemplo:

En un contrato internacional se debe aplicar:


a) A la capacidad de hecho y derecho de las partes  su derechos domiciliarios (art
2616)
b) A su forma  el derecho elegido x as partes / el derecho del fondo + reglamentación
del derecho de lugar de celebración (art 2651 + 2648)
c) Validez sustancial, naturaleza y obligaciones  derecho elegido de las partes
(2651) // derecho del lugar de cumplimiento (art 2652) // derecho del luga de
celebración // derechos domiciliarios de los deudores a sus obligaciones respectivas.

6) Concurrencia de normas de conflicto y de policía

La norma de policía es exclusivamente aplicable a la materia que regula. Solo esa parte queda
excluida de la norma de conflicto general.

Ejemplo:
o Art 604 ley 20094 norma de policia se aplica a la responsabilidad el transportador
sobre el pasajero y su equipaje en las circunstancias que contempla la norma de policía.
o SOLO la responsabilidad del transportador esta regulada por esa norma, NO todos los
aspectos del contrato de transporte.
o Como se carece de norma de conflicto sobre transporte de personas  se aplica
analógicamente Tratado de Montevideo art 26 = somete el contrato de transporte de
personas al derecho del puerto de desembarque.
o El 26 se aplica a los aspectos distintos de la responsabilidad del transportador (norma
de policía)

7) Desplazamiento de normas de conflicto por normas de policía

Norma de POLICIA puede excluir íntegramente la aplicación de una norma de conflicto

Ejemplo: art 124 ley de sociedades desplaza el art 118 de la misma ley cando aparecen las
hipoteiss contempladas en el 124. Norma de policía excluye norma de conflicto que somete el
estatuto personal de la sociedad a la ley de su constitución.

ARTICULO 124. — La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su


principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a los
efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor de
funcionamiento.

ARTICULO 118. — La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y formas


por las leyes del lugar de constitución.

8) Concurrencia de normas materiales y de conflicto


Una o varias normas MATERIALES pueden ser aplicadas concurrente y complementaiamente con
normas de CONFLICTO.

Ejemplo: Contrato de transporte  se puede plicar complementariamente:


o Normas mateiales creadas x autonomía de las partes
o Norma material legal sobre prescripción del art 855 inc 2 del codigo de comerco
argentino
o Normas de conflicto que deteminan el derecho aplicable en las restantes cuestiones no
regidas por normas materiales

9) Concurrencia de normas de policía materiales y de conflicto

Ejemplo: norma completa configurada en un contrato internacional d préstamo celebrado entre


una empresa LOCAL de capital EXTRANJERO y la empresa que directa o inidetamente la
controle u otra filial de esta ultima. Pueden regir:
o Normas de policía art 20 ley 21382 + Art 25 y 76 decreto reglamentario 283/77
o Normas mateiales creadas x autonomía de las partes
o Normas de conflicto que indica el derecho subsidiariamente aplicable.
 Según autonomía conflictual de las partes que eligen el derecho aplicable
 Ley que lo elige a falta de tal eleccion de las partes.
CARENCIA DE NORMAS
1) Causas de carencia

o Imprevisión del legislador. Ej: deceto 5965/63 carecia de norma de derecho


internacional cambiaria. Suplida x art 2658 y 2662 del ccyc.
o Imprevisibilidad del caso x el legislador. Ej: autor de codigo civil no pudo prever
transporte aéreo internacional.
o Imprevisibilidad de la inadaptación de los diferentes derechos materiales aplicables x
la aplicación concurrente de normas de conflicto reglamentarias.

En algunos casos se requiere una EQUITATIVA CORRECCION  para que las normas se
concilien con los ppos de la CN (ej: caso VLASOV)

2) Elaboración de normas

Situación de CARENCIA NORMATIVA para resolver CASO JUSPRIVATISTA


MULTINACIONAL  no se puede aplicar normas de policía o materiales por ANALOGIA

Porque son normas de naturaleza ESPECIAL.

Carencia de norma vigente en fuente nacional  se aplica:


o la norma que regularía el caso mas análogo en la misma fuente interna
o El mismo mismo caso en lsa fuentes internacionales
o El caso mas análogo de las fuentes internacionales
Carencia de normas en tratados internacionales  se interpreta como voluntad negativa de los
estados contratantes de solo reglar casos normados convencionalmente. Casos no reglados =
aplicación directa o analógica de las normas de fuente intena
Ámbitos Jurisdiccionales
Jurisiccion internacional argentina y reconocimiento o ejecución de sentencias o actos del Estado
argentino en el extranjero
Casos parcialmente multincionales  solucionados en la JURISDICCION ESTATAL
ARGENTINA  no es necesario reconocimiento o ejecución de la decisión argentina en el extranjero

¿xq?  solución realizable en la JURISDICCION DEL PAIS


Jurisdicción argentina  autosuficiente para imponer la solucion5
Casos totalmente multinacionales  solo puede haber SOLUCION UNIFORME  x coordinación
de decisiones (actúa una pluralidad de jurisdicciones estatales)

1) Analizar si existe o no jurisdicción argentina para decidir el caso


a. Analizar si esa jurisdicción es exclusiva o concurre con otras.
En ambos casos debe haber UNIFORMIDAD en las decisiones.
(Las concepciones fundamentales de orden publico podrían exceptuar la efetividad de
tal exigencia de decisiones uniformes)
b. Cuando una decision argentina deba ser reconocida o ejecutada en el EXTRANJERO,
no puede adoptarse prescindiendo de las probabilidades de reconocimiento o ejecución
requeridos según el derecho extranjero en donde ese reconocimiento o ejecución deba
ocurir.  en búsqueda de una armonia absoluta o relativa (en caso de herencia,
sociedades y concursos)
Hay que ARMONIZAR la decisión  hasta donde sea posible.
Se deberán estudiar los sistemas vigentes  en esos lugares  sobre reconocimiento y
ejecución de setencias y actos estatales extranjeros.

Para establecer la propable extraterritorialidad de la decisión argentina


Jurisdicción internacional extranjera y reconocimiento o ejecución de sentencias o actos de estados
extranjeros en la argentina

CASO TOTALMENTE MULTINACIONAL  decisión de jurisdiccion extranjera  necesita reconocimiento o


ejecución en ARGENTINA

 Caso de sentencia de divorcio  es presentada para su reconocimiento en la argentina para celebrar


un nuevo matrimonio valido / sostener la validez de uno ya celebrado en el extrajero post sentencia
de divorcio. Sera necesario el reconocimiento  las partes querrán vivir en ARG.
 Caso de ejecución total o parcial de sentencia extranjera ordenando conductas a cumplir en el país o
afectando bienes localizados en ARG.

5
Incluso en caso de fundarse en derecho extranjero considerable aplicable en jurisdicción argentina x la norma de
conflicto que lo elija.
 Caso de eficacia de reconocimiento o ejecución de actos administrativos de ESTADO EXTRANJERO en
ARGENTINA (si afectan solución de caso de DIPR) ej: disolución de sociedades comerciales
nacionalizadas x acto de un estado extranjero

Son DECISIONES FORANEAS  resuelven CASOS JUSPRIVATISTAS MULTINACIONALES  vinculados con


JURISDICCION ARGENTINA.

En ARGENTINA los rconocimietos

LA NORMA DE CONFLICTO

ESTRUCURA DE LA NORMA DE CONFLICTO

Estructura bimembre:

 Tipo legal -> describe aspecto de un caso jusprivatista multinacional


 Consecuencia jurídica -> dispone reglamentación del derecho aplicable
o En el PUNTO DE CONEXIÓN (ej: domicilio)  la eleccion justa
o LO CONECTADO  el derecho elegido o aplicable.

Tiene dos características:

- POSITIVAS Cuya existenica es importate para la aplicación de lanorma


- NEGATIVAS  condiciones que NO DEBEN EXISTIR.

El derecho elegido para su aplicación requiere dos condiciones negativas:

1) Eleccion NO fraudulenta (inexistencia de fraude a la ley)


2) Que el derecho NO infrinja los ppos de orden publico argentino.

FUNCION DE LA NORMA DE CONFLICTO

Fin del DIPR = soluciones justas en casos jusprivatista multinacionales.

La solución del caso NO ESTA DIRECTAMENTE ORDENADA en la consecuencia jurídica de la norma de


conflicto.

Proyecta una SOLUCION INDIRECTA  Elije derecho para dar solución al fondo.

OBLIGATORIEDAD DE LAS NORMAS DE CONFLICTO

1) El legisladr debe determinar el carácter coactivo o facultativo de las normas de conflicto


2) Problema sustancial no procesal.

FUNCIONAMIENTO DE LA NORMA DE CONFLICTO

1° Se debe INTERPRETAR la norma  la voluntad real del legislador. A veces el legislador solo proporciona
una orientación general.

2° Una norma COMPLETA de DIPR puede integrarse x varias normas incompletas (fragmentarias) haciendo
concurrir una norma de conflicto con otras icompletas materiales o de policía.

CALIFICACIONES

El conflicto latente o el problema de las calificaciones

 Las normas de conflicto pueden diferir. Problema de reenvio. Por ejemplo:


o Una indica como derecho de la sucesión el del domicilio del causante
o Otra el de la utima nacionalidad
 Pueden adoptar mismo puntos de conexión pero significar cosas distintas en los distintos sistemas
jurídicos.
 Dos normas de conflicto de sistemas diversos que COINCIDEN en la definición del punto de conexión
pero DIFIEREN en la definición de la cuestión que debe resolverse. Un sistema lo ve como cuestión
de forma y otro como cuestión de substancia. Problema de las calificaciones.

Calificacion según la lex fori

Resolverlos x las definiciones de la ley del foro.

Calificaciones según la lex causae

Otros juristas  la califiacion debe tomarse x la norma de conflicto (toda norma toma las clasificacions del
sist juridico al que pertenece)

Calificacion x método comparado

Método nuevo. Definición basada en el estudio comparativo de los derechos y ppos generales de universal
aplicación.

Calificaciones y funcionamiento de la norma de conflicto

Problema de las calificaciones = problema de interpretacion de la norma de conflicto.

A veces es un problema de INTERPRETACION y otras de INTEGRACION.

Las normas de conflicto proporcionan conceptos normativos INDETERMINADOS

Soluciones

1) Calificacion segun la LEX FORI  ley del foro (excepto los muebles e inmuebles que es x la LEX SITUS
(ley de lugar))
a. Criticas: la calificación de la lex civilis fori puede ser TOTALMENTE AJENA a los países donde
ocurrieron los hechos esenciales del caso.
2) Calificacion según la LEX CIVILIS CAUSAE calificación del derecho indicado x la norma de conflicto.
a. Critica: como tomas la calificación de la LEX CAUSAE si la definición justamente dentro de
otro sistema juridico nos uede modificar la LEX CAUSAE  no sabemos con certeza cual es o
podemos saber de que derech obtener la definición
3) Calificacion por la teoria del uso juridico  Boggiano Wolf  el caso debe considerarse un todo
sistemático con sus propias calificaciones imitando l a propable sentencia del juez extranjero
4) Via media  adopta calificaciones povisionales según la LEX FORI y considera las posibles leyes
aplcables en su conexto.
5) Teorías autárquicas  el DIPR debería cear su propias definiciones y poseer autonomía de
conceptos
a. Autarquía empírica  toda las reglas de cada sistema juridico deberían ser comparadas con
las de otos sistemas paa establecer un sistema con carácter absolutamente general
comparando las distintas legislaciones
b. Autarquía apriorística: imposibilidad de armar definiciones se deben realizar calificaciones x
un apriorismo ético y material según categorías personales (estado capacidad de las
personas etc) y territoriales. Primero debería calificarse x la ley personal y luego x la
territorial
6) ADAPTACION  adaptar los diferentes derechos en litigio x un resultado razonable.

Solución posible

1) Se debe establecer si existen en el sistema calificaciones AUTONOMAS O AUTARQUICAS de los


conceptos
a. Son raraas pero existen respecto de:
i. conceptos legales  Art 2669 y 2670  deficiion de bienes mubeles con situación
permanente y los que carecen de situación permanente
ii. consecuencias jurídicas  definen el luga de cumplimiento a los fines del derecho
aplicable.
2) Si no hay calificaciones autónomas  el OPERADOR JUIDICO debe hallas en la LEX FORI la noma de
conflicto cuyo tipo legal se corresponda con esa categoría de problemas
a. Se debe identificar el derecho nacional elegido por la norma de conflicto (derecho aplicable)
b. Verificar si los hechos tienen = calificación que en la LEX FORI (en ese caso se confirma la
calificación LEX FORI y se aplica)  si las calificaciones en los otos derechos conectados
encuadran
c. Se busca el “EQUIVALENTE FUNCIONAL”  la norma jurídica que funione de forma
semejante para encuadrar el caso en ella x ANALOGIA. Tdoas las figuras en el derecho
comparado con roles o funciones equivalentes.
d. Resultados posibles de esanchamiento:
i. Que la calificaion lex fori este ratificada x los derechos conectados al caso
(coinciden)
ii. Qu todos den soluciones posibles dudosas ente si  se busca la calificación
coincidente de los derechos conectados al caso
iii. Si todos los derechos conectados x la norma de conflicto dan soluciones distintas
pero UNO coincide  inteprete hace prevalecer esa calificación coincidente con la
de la LEX FORI.

CUESTIÓN PREVIA

Surge cuando para decidir un caso el tribunal debe resolver dos cuestiones: una principal y otra previa

Sucede cuando la cuestión previa debe ser resuelta con un derecho distinto al aplicable en la cuestión
principal.

La norma de conflicto puede elegir el derecho aplicable a la cuestión incidental.

¿Qué sucede cuando no esta regulada la cuestión incidental?

Una posibilidad es aplicar independientemente a la previa y a la principal su derecho de forma acumulativa y


luego realizar una adaptación material en la solución final

 A veces el legislador da la solución aplicable a la cuestión previa. Ej: los contratos accesorios se rigen
x la ley del contrato principal.
 Cuando no hay soluciones = laguna en la norma de conflicto:
o Teoria de la jerarquización: jerarquiza la cuestiones concatenadas y somete unas al derecho
aplicable a otras. Las cuestiones no principales se rigen x el derecho elegido xra resolver la
ppal.
 Criterio ideal: estima cuestión ppal a la que constituye la condición de otra.
Ej: la adopción, el matrimonio o la filiacio matrimoial pueden ser
condiciones de la vocación sucesoria.
 Criterio real: la cuestión ppal es el OBJETO o TEMA de la demanda  las
otras condiciones son cuestiones previas. Ej: En un juicio sucesorio la ppal
es la vocación sucesoria el resto son previas. Es mas justo. Busca = solución
que la que daría el juez que resuelve de l controversia.
 Tipos de problemas:
 Problemas concatenados:
 Problemas principales: hacen el objeto de la demanda
 Problemas previos: se someten al derecho que rigen los concatenados.
 Corrientes:
 Al problema previo se aplica el derecho privado del país cuyo derecho
impera en la cuestión ppal. Supremacía derecho pivado.
 Si en aquel país no se aplica la cueston previa el derecho privado  sino que
se le aplica el derecho que la norma de DIPR de ese estado indica como
aplicable. Supremacía derecho del DIPR.
 Se las critica  x violar método analítico y tomar decisiones injustas. Art 8
Convencion Interamenticana sobre las Noras gnerales de derecho int privado 
cuestiones pevias que puedan surgir no debe resolverse necesariamente de acuerdo
con la ley que regula esta ultima. Deben resolverse independientemente x el
derecho elegido x la norma de DIPR del sistema juridico de la lex fori que la
contempla

o Teoria de la equivalencia: cada problema se rige x su derecho  es el que el DIPR del juez
indica en cada supuesto. (teoria dominante) Presupone existencia de normas de conflicto
para todas las cuestones involucradas en el caso
 Se debe resolver la cuestión previa aplicando el derecho elegido x la norma de
conflicto de la LEX FORI
 Para resolver la cuestión previa como lo haría el juez del país al que ese derecho
pertenece
 Co ese resultado el juez resolvera la cuestión condicionda aplicando el derecho
elegido x la norma de conflicto de la LEX FORI prevista como loharia el juez del país
al que pertenece

En caso de que hayan LAGUNAS en el sistema normativo  se puede recurrir a búsqueda de normas con
poximidad analógica / la teoria de la jerarquización con criterio real y predominio del DIPR.

PUNTOS DE CONEXIÓN

CONCEPTO que esta en la CONSECUENCIA JURIDICA de la norma  determina el derecho aplicable.

Se busca la ELECCION JUSTA DEL DERECHO MAS PROXIMO (mas vinculado con el caso)

Es neutra  todos los Estados en pie de igualdad y puede resulta elegido el derecho propio o el de otro país.

 El derecho elegido  el ESTADO donde se cumplan las condiciones previstas en la eleccion.


 Pese a ser neutral se corresponde con los ppos que inspiran el ordenamiento juridico al que
pertenece.
Determinación del derecho aplicable:

1) Por los puntos de conexión  la norma indirecta describe el derecho aplicable x características que
se individualizan en un caso concreto
2) Por una conexión (excepción)  se indica normativamente el derecho aplicable. A diferencia d elas
normas de policía puede ser bilateralizada.

Ejemplos:
el art.7º establecía "la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la
República, será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la República". Del juego de ambas disposiciones resultaba claro
que la referencia del art.6º al derecho argentino se daba porque se particularizaba el ejemplo
vinculado a nuestro país, pero la norma era susceptible de bilateralización y que ambas normas
podían refundirse en una sola, de carácter general, que dispusiera que la capacidad de la persona
humana se rige por la ley del lugar del domicilio, como lo hace hoy en día el art.2616, CCCN. Otra
norma unilateral, como el art.949, CCiv., jugando con los referidos arts. 6º y 7º permitía arribar a la
misma conclusión.

Clasificacion

1) SEGÚN EL OBJETO DE REFERENCIA:


a. Personales: cualidades de los sujetos. Ejemlo: nacionalidad, domicilio, residencia, etc.
b. Reales: se refieren a los objetos del caso Ejemplo: situación de inmuebles y muebles, lugar
de matriculación del buque, de la propiedad intelectual etc.
c. Conductistas: enfocan los sucesos – el hacer d las partes. Ejemplo: luga de celebración o
cumplimiento del contrato, puerto de salida etc.

2) SEGÚN EL CARÁCTER DE LA CONEXIÓN:


a. Acumulativos: aplican varios derechos a un mismo caso o aspecto del caso.
i. Iguales: misma cuestión sometida a diferentes derechos que la resuelven con
independencia de otro (el acuerdo entre TODOS los derechos permite una solución
positiva) Ejemplo: adopción valida solo si lo es TANTO egun el derecho domiciliario
del adoptante como del adoptado. Son puntos de conexión MUY EXIGENTES x los
que se “BLINDA” el caso.
ii. Desiguales: aplica un derecho que esta completado o disminuido x otro y funciona
JUNTO A EL como limite minimo o máximo. Ejemplo de limite máximo: art 15 ley
11723 "la protección que la ley argentina otorga a los autores extranjeros, no se
extenderá a un período mayor que el reconocido por las leyes del país donde se
hubiere publicado la obra; si tales leyes brindan una protección mayor, regirán los
términos de la presente ley". Las normas máximas o mínimas se relacionan con el
orden publico.
b. No acumulativos
i. Simples  se aplica desde el ppo una sola ley a determinado aspecto Ej: a derechos
reales sobre muebles con situación pemanente el de su situacon
ii. Condicionales

1. Subsidiario: emplea un solo punto de contacto pero acude a uno posterior si


el primero fracasa. Ej: art 2613 ccyc aplicable el derecho del domicilio, y no
existiendo el de la residencia / 2652 el derecho elegido por las partes o sino,
el del cumplimiento del contrato.
2. Alternado: ofrece varios puntos de contactos. La eleccion se lleva acabo
para aplicar UNO x voluntad de las partes / x un hecho determinado Ej: 2645
ccyc "el testamento otorgado en el extranjero es válido en la República
según las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, por la ley
del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al
momento de testar o por las formas legales argentinas" (para favorecer la
aplicación del derecho + favorable a la validez formal del testamento)
3) SEGÚN SI SON RIGIDOS O FLEXIBLES:
a. Rígidos: Redactados x conceptos + o – determinados. Con núcleo firme Son los típicos del
sistema continental. Previsibilidad como característica esencial. (son la mayoría de nuestros
puntos de conexión) Ej: domicilio, lugar de cumplimiento, lugar de registro etc
b. Flexibles: Utilizados en el derecho anglosajón. El juzgador determina el derecho aplicable en
el caso concreto, con una orientación material sobre el resultado buscado o de modo muy
abierto.

Clausulas escapatorias o de excepción

Buscan armonizar los sistemas. Aparecen en convenciones intenacionales  le permiten al JUZGADOR


apartarse de la solución rígida de la ley indicada x la norma de conflicto cuando pierde justificación para
aplicarse al caso

art.2597, CCCN, incluyó con carácter general una cláusula de excepción entre las disposiciones generales del
sistema de DIPr. Se dice allí, que "excepcionalmente, el derecho designado por una norma de conflicto no
debe ser aplicado cuando, en razón del conjunto de las circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto
que la situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vínculos muy estrechos
con el derecho de otro Estado, cuya aplicación resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha
establecido válidamente. Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el
caso".

el art.2653, CCCN, reitera la cláusula de excepción, pero sólo aplicable cuando las partes no han hecho uso
de su autonomía de voluntad en sentido conflictual y no han elegido el derecho aplicable. En tales
supuestos, "excepcionalmente, a pedido de parte, y tomando en cuenta todos los elementos objetivos y
subjetivos que se desprendan del contrato, el juez está facultado para disponer la aplicación del derecho del
Estado con el cual la relación jurídica presente los vínculos más estrechos. Esta disposición no es aplicable
cuando las partes han elegido el derecho para el caso".

4) SEGÚN SU DETERMINACION TEMPORAL


a. Instantaneos: se agotan en su acontecer (lugar de cumplimiento, lugar d celebración)
b. Continuados perduran en el tiempo
i. Permanentes: se mantienen constantes (situación de un inmu
ii. Variables: los elementos de la situación fáctica se constituyen x un sistema juridico
pero se puede abandonar dicha LOCALIZACION ESPACIAL y constituirla en otro
sistema -> suelen provocar los CONFLICTOS MOVILES. Ej: situación de los muebles
mobiles.
CONFLICTO MOVIL  cambio de estatuto o migraciones

Los puntos de conexión son continuados, permanentes o variables.

Una situación jurídica constituida en un sistema juridico  que emigra a otro internacionalización una
situación jurídica originariamente nacional x un punto de conexión variable.

No cambia el PUNTO DE CONFLICTO  lo que se modifica es la SITUACION FACTICA PROBLEMÁTICA DEL


CASO.

Debemos establecer el MOMENTO PRECISO en el curso del desplazamiento que interesa en el caso, al que
se suele identificar como EL MOMENTO CRÍTICO DE LA RELACIÓN DE QUE SE TRATA.

A veces el legislador indica la precisión temporal EN LA NORMA  ej: el domicilio del causante al momento
del fallecimiento / primer domicilio conyugal etc. Problema solucionado.

En la mayoría de los casos NO ES ASI.

 Puede haber una norma general para orientar al juez


 El interprete puede formular la norma general integrando la norma y localizando el momento critico
de la controversia  x silencio legal dcultad de determinar la norma atribuida al juez x la abstención
legal.

En cada relación se debe determinar momento decisivo  para el CORTE ESPACIO – TEMPORAL. Coincide
con el momento en que adquiere-modifica-transforma-exitnga la relación jurídica captada x el punto de
conflicto.

Derecho extranjero

El derecho de un país extranjero. Juez falla “como lo haría” el juez del país cuyo derecho es aplicable. (teoria
del uso juridico)

Si se declara aplicable un derecho extranjero  hay que darle = tratamiento de fondo que con probabilidad
le daría el juez del país.

Debe seguir sus reglas interpretativas e integradoras.

Tambien debe considerar las normas de policía que aplicaría el juez extranjero, dichas normas excluyen
cualquier posible reenvio al nuestro.

Si las NORMAS DE CONFLICTO  transmiten el caso a un TERCER DERECHO el juez argentino tambien lo hará.
Ej: si las normas de conflicto reenvían el caso a la competencia argentina  el juez argentino resolvera
aplicando su propio derecho privado (imitando lo que haría el extranjero)

Nuevo codigo regula el reenvio art 2596:

ARTICULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también es
aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho
argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.
Teoria del uso juridico en la practica
Segu GOLDSMITH es lo que antes se denominaba la teoria de la referencia máxima (en Europa) es similar pero
con un enfoque sociológico.
 ACEPTACION: cuando la nomra de conflicto (del derecho internacional privado del derecho aplicable)
establece que se debe aplicar ese derecho
 TRANSMISION O REENVIO DE SEGUNDO GRADO (mejor denominado reenvio) cuando la norma
de conflicto del derecho aplicable designa que debe aplicarse un TERCER DERECHO.
 REENVIO: cuando la norma de conflicto del derecho aplicable designa aplicable EL DERECHO
ARGENTINO X REENVIO.

Fraude a la ley

FRAUDE = se aparenta someter a la eleccion del legislador PERO en realidad se hace eleccion de partes.

Se quiere SUSTITUIR el fin del legislador x el fin de las partes  guarando apariencia de seguir el fin del
legislador

Si el legislador permite a las partes decidir el derecho  no hay fraude

Cuando el legislador ELIGE > las partes no pueden adulterar la eleccion x CREACION ARTIFICIAL DE PUNTOS DE
CONEXIÓN

Ej: argentino 18 años constituye domicilio en Italia adquiere mayoría de edad y no puede a los 19 volver a
argentina alegando mayoría de edad (cuando era +21)

Como interpretacion de las conductas de las partes

Evidencia de la INTENCION FRAUDULENTA  por conducta EXTERIOR de las partes. Dos indicios típicos:

1) EXPANSION ESPACIAL: Partes aparecen en un país extranjero donde no pueden justificar su actuación
2) CONTRACCION TEMPORAL: las partes obran muy aceleradamente.

CARGA DE FRAUDE: quien lo invoca.

¿intencion de las partes? Evasión de NORMAS COACTIVAS del derecho competente normalmente.

Contratos internacionales

Pueden elegir derecho aplicable si tiene CARÁCTER OBJETIVAMENTE INTERNACIONAL.

No pueden crear artificialmente elementos de extranjería para EVADIR nomas coactivas del derecho propio
de un caso puramente interno.

Sanción de fraude a la ley

INEXISTENCIA DE FRAUDE = aplicabilidad del derecho extrajero.

Fraude = consecuencia negativa de la norma de conflicto = paralización de la consecuencia jurídica.

Provoca INEFICACIA DE LAS CONSECUENCIAS FRAUDULENTAS perseguidas por las partes (solo las alcanza a
ellas)

SUMISION DEL ACTO  a su derecho propio.


ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin
de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.

ORDEN PUBLICO
Como clausula de reserva en la norma de conflicto

Los PRINCIPIOS DE DERECHO ARGENTINO  son una clausula e reserva frente a soluciones del derecho
extranjero. Hace EXCEPCION a la aplicación del derecho extranjero como característica negativa de la
consecuencia jurídica de la norma de conflicto

Las CUESTIONES FORMALES no ofenden nuestro orden publico

Si aplicar DERECHO EXTRANJERO  afecta un PRINCIPIO CONSTITUCIONAL ARGENTINO = infringe clausula de


reserva de DIPR ARGENTINO.

CLAUSULA GENERAL de orden publico = CAUSA DE RESERVA  las normas deben respetar el ESPIRITU de la
legislación del codigo = ppos de derehco publico argentino

Suele integrarse x CONCEPTOS INDETERMINADOS = moral, mero privilegio buenas costumbes etc.

Adaptación derecho extanjeto a ppos de der argentino

Solución de derecho extranjero = lesión de ppo argentino se debe ADAPTAR (no cabria una inmediata
sustitución)

JURISDICCION INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES ARGENTINOS

Relación del caso con el foro


Jurisdicción del foro  según relación o contactos del caso con el foro 
 relación de las PARTES con el FORO
 relación de las CIRCUNSTANCIAS DEL HECHO si tiuaciones que sirn de causa a la
controversia
 relación OBJETO con FORO.
 Relación FORO y DERECHO APLICABLE (fórum et jus)
Razón principal: justicia procesal.
La CORTE dispuso:
 la jurisdicción internacional es CONCURRENTE no exclusiva.
 Derecho aplcable tiende a la unidad
 Debe haber CONTACTO RAZONABLE entre CASO y FORO  sino = jurisdicción
exorbitante

Jurisdicción argentina y derecho aplicable en controversias multinacionales


Jurisdicción internacional y derecho aplicable
Relaciones entre:
 normas de jurisdicción internacional  determinan juez competente en causa jusprivatista
multinacional  naturaleza procesal
 Normas de DIPR  determinan solución material del caso  naturaleza sustancial
Primero se resuelve competencia de juez  Luego, determinan las normas de DIPR aplicables al
caso

Fundamentos de las normas de jurisdicción internacional


1) Derecho internacional publico y jurisdicción internacional.
El DIP  solo contiene ppos de orientación
Jurisdicción Internacional poder de los jueces de decidir casos jusprivatistas multinacionales.

Los estados son soberanos = el tribunal de u Estado solo ejerce jurisdicción sobe personas y
cosas que están en su territorio

Autolimitación de la jurisdicción = Principio de efectividad =El LIMITE de la jurisdicción


propia  depende de las probabilidades de reconocimiento y ejecución de sentencias
nacionales en el extranjero

2) Principio de independencia e interdependencia


ESTADOS se obligan internacionalmente x tratados a reconocer y ejecutar sentencias.

Autolimitacion x normas internas:

1) Principio de independencia jurisdiccional

Los ESTADOS consideran exclusiva y excluyente su jurisdicción en causas propias y


se declaran incompetentes en causas ajenas.

a. Principio de interdependencia jurisdiccional

Los ESTADOS conceden extraterritorialidad a las sentencias extranjeras  admiten


ejercicio de EXTRAÑAS JURISDICCIONES en casusas vinculadas al Estado que
reconoce dichas sentencias.

3) Principio de defensa: situación de “grave dificultad de la defensa en juicio”

El Congreso tiene FACULTAD de dictar normas de jurisdicción internacional  carácter


federal.

Carencia de normas de jurisdicción internacional especificas  se aplican X ANALOGIA


las normas nacionales de competencia territorial

4) Principio de defensa: denegaicción internacional de justicia

Fallo Vlasov: como tenia “sus negocios y centro de vida” en varios países del mundo  era
previsible que el demandado cuestionara la juisdiccion internacional de cualquier tribunal y
podía mudarse constantemente para solicitar incompetencia. Se fallo a favor de la actora. La
competencia del tribunal la decisio la CORTE.

Movilidad continua del domicilio del demandado

5) Principio d derecho internacional publico y derecho constitucional argentino

En Vlasov se tuvieron en miras:


o Ppo de DIP sobre proscripcion de denegación internacional de justicia
o Principio de derecho constitucional argentino de la defensa en juicio
Ante conflictos negativos de jurisdicción internacional 6 se pone en riesgo la defensa en
juicio

Regla VLASOV = art 2625 CCYC7  La corte afirmo la jurisdicción argentina x la demanda
en el extranjero a un conyuge nomade. El demandado no puede ostentar intereses normales del
demandado estable.

Normas de jurisdicción internacional y normas de conflicto


1) Paralelismo en la eleccion del derecho aplicable y juez competente
2) Jurisdicción dependiente del derecho aplicable
3) Jurisdicción razonablemente previsible
4) El fórum causae mas efectivo
5) Pluralidad de derechos aplicables y fórum ausae
6) Incerteza sobre el derecho aplicable
7) Interpretacion de las normas de jurisdicción internacional según el principio de certeza
8) Derecho aplicab dependiente de la jurisdicción (fórum shopping)
9) Jurisdicciones exorbitantes
PARALELISMO EN LA ELECCION DEL DERECHO APLICABLE Y JUEZ COMPETENTE
 Normas de jurisdicción internacional  tienen en cuenta SOLUCION del caso. Consideran
CONDUCTAS NECESARIAS para realización de soluciones

 Normas de conflicto  tienen en cuenta el PROBLEMA del caso. Consideran los HECHOS
de la causa

6
Cuando hay conflicto x la competencia de los jueces  ya que no hay nigun tribunal supranacional que resuelva la
contienda.
7
ARTICULO 2625.- Efectos patrimoniales del matrimonio. Las convenciones matrimoniales rigen las relaciones de
los esposos respecto de los bienes. Las convenciones celebradas con anterioridad al matrimonio se rigen por el
derecho del primer domicilio conyugal; las posteriores se rigen por el derecho del domicilio conyugal al momento
de su celebración. En defecto de convenciones matrimoniales, el régimen de bienes se rige por el derecho del
primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto carácter real, está prohibido por la ley
del lugar de situación de los bienes. En el supuesto de cambio de domicilio a la República, los cónyuges pueden
hacer constar en instrumento público su opción por la aplicación del derecho argentino. El ejercicio de esta
facultad no debe afectar los derechos de terceros.
JURISDICCION DEPENDIENTE DEL DERECHO APLICABLE (fórum causae)
Ante atribución de jurisdicción internacional concurente  Forum causae = juez cuya ley rige la
causa.
 La jurisdicción de los jueces argentinos no puede excluir la de los otros x razones procesales
independientes al derecho aplicable.
 El fórum causae esta justificado si:
o Derecho argentino aplicable al caso x eleccion de normas de conflicto  de los países
a los que se vincula el caso  x los HECHOS de la causa.
o No seria aplicable el derecho arg SOLO x normas de conflicto argentinas

JURISDICCION RAZONABLEMENTE PREVISIBLE.


Si dos países entienden que cuentan con jurisdicción internacional para dirimir la cotroversia sobe el
contrato  no se aplica FORUM CAUSAE  se aplica el que tenga mas posibilidades de
efectividad

EL FRUM CAUSAE MAS EFECTIVO

PLURALIDAD DE DERECHOS ALICABLES Y FORUM CAUSAE

INCERTEZA SOBRE EL DERECHO APLICABLE


Hay veces que no se puede determinar el derecho aplicable hasta la decisión del merito de las
pretensiones de la herencia
Ejemplo: determinar si corresponde dirigir las accions al juez del domicilio del UNICO HEREDERO
DEL CAUSANTE.

INTERPRETRACION DE LAS NORMAS DE JURISDICCION INTERNACIONAL SEGÚN EL PPO


DE CERTEZA
Ej: los litigios abren jurisdicción donde deben ser cumplidos en la Republica. “LUGAR DE
CUMPLIMIENTO”
 Cualquier lugar de cumplimiento del contrato
 Domicilio del demandado / donde el demandado debió cumplir. No donde se ejecutara la
prestación sino que donde el demandado deba llevar a cabo la prestación x la que se lo
demando.
 Por la efectividad de una condena eventual

DERECHO APLICABLE DEPENDIENTE DE LA JURISDICCION (Forum shopping)


La LEX FORI es una tendencia general pero NO ES una regla inflexible que excluye aplicación del
derecho extranjero de forma sistemática

JURISDICCIONES EXORTBITANTES
En materia contractual puede haber jurisdicción concurrente en:
 Lugares de ejecución del contrato
 Lugaes de celebración del contrato
 Del domicilio del demandado
 De situación de bienes del deudor
=  incertidumbre sobre derecho aplicable  sobre el juez competente  sobre el derecho
aplicable al fondo de la pretensión.
Diversidad de normas de conflicto = eleccion unilateral del derecho es una posibilidad

EL FORUM SHOPPING Y LA INDEFENSION SUSTANCIAL


Indefension del demandado  no pudo preveer que seria agredido ante un tribunal
COMPLETAMENTE AJENO a las previsiones razonables del negocio.
Garantia de defensa sustancial y de defesa en juicio  afectada.
 ACTOR x su VOLUNTAD PROCESAL podría dejar al demandado sin normas materiales
que resguardaran sus intereses.
 Va en contra del ORDEN PUBLICO ARGENTINO
LEX FORI COMO SOCORRO
Motivos de URGENCIA Y EFICACIA INMEDIATA  puede ser razonable la eleccion de la LEX
FORI
Normas de jurisdicción internacional y nomras de policía
JURISDICCION ARGENTINA DEPENDIENTE DE LA LEX FORI
Normas de policía = legislador elige SU DERECHO INTERNO como aplicable.  protege
intereses generales y públicos del país.
1) Si el legislador dicta norma de policía de DIPR, la JURISDICCION INTERNACIONAL ser
ade los jueces argentinos.
2) Actualmente en tema de MATRIMONIOS rige art 2602 CCYC
JURISDICCION DE LOS JUECES EXTRANJEROS
Jurisdiccion internacional concurrecte en divorcio:
1) Ultimo lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los conyuges en el extanjero
2) Domicilio del demandado
3) Domicilio de los conyuges separados
4) Falta de certeza del domicilio del demandado / separados
Condicion esencial: que el matrimonio no haya tendo ULTIMO DOMICILIO CONYUGAL en arg.
(en ese caso tribunales argentinos con jurisdicción EXCLUSIVA Y EXCLUYENTE)
Prevencion del fórum shopping
ACUERDO DE PRORROGATIO FORI
Forum non conveniens
Pese a FUNDAMENTO NORMATIVO de jurisdicción internacional no exclusiva  los jueces
argentinos pueden considerar OTRO FORO EXTRANJERO MAS APROPIADO = el foro argentino
es un fórum non convenines
 Incumbe al DEMANDADO probar que el FORO AGENTINO es inapropiado frente a un
FOROEXTANJERO NATURAL O APROPIADO
 No puede ser basado en un FORUM SHOPPING (se debe determinar valor de daños,
expectativas del actor etc)
 En caso e LITISPENDENCIA  a favor del FORO DE RECONOCIMIENTO = continua la
jurisdicción argentina si:
o Se paraliza la jurisdicción extranjera
o Si la sentencia extanjera no pueda reconocerse en el país.
Lis abili pendens
Acción pendiente ne un FORO ARGENTINO y otro EXTRANJERO  el argentino puede declinar
su jurisdicción o solicita ral extranjero que se inhiba en la litis pendiente.
Foros razonables y exorbitantes
Foros concurrentes y foros exclusivos

JURISDICCION INTERNACIONAL
LA RELACION FORUM – IUS Y LAS SOLUCIONES JURISDICCIONALE Y DE
DERECHO APLICABLE. JUSTIFICACION DE TRATAMIENTO CONJUNTO DEL DIPR
Controversia  donde no se prevee de antemano medios de solución de controversias = se planteara
en alguno de los Estados Naiconales vinculados.
Interrogantes:
1) JURISDICCION COMPETETE  Determinacion del tribunal al que se recurrira
2) DERECHO APLICABLE  Según efectividad y economía procesal.
3) RECONOCIMIENTO Y JECUCION DE SENTENCIAS

Los jueces al buscar la solución del caso  1° con su propio sistema de DIPR
JURISDICCION INTERNAICONAL Y LA NATURALEZA FEDERALDE LAS NORMAS
DE JURISDICCION INTERNACIONAL.
1) DERECHO PROCESAL: en el derecho inteno tiene alcance territorial ¿en el internacional?
a. Problemas en el estatus procesal y la calidad de ciertos sujetos (solución
extraterritorial). Deber de cooperación entre estados
b. Admisibilidad de documentos, admisibilidad de prrroga d jurisdiccion etc 
omproete soberanía jurisdiccional del Estado.
c. Situacion de los extranjeros en el proceso, reconocimiento y ejecución de laudos y
sentencias extranjeras, documentos extranjeros etc.
2) ARGENTINA  estructura federal. Gobierno federal dicta codigos y leyes de fondo.
Provincias otras facultades ej: sus propios codigos procesales.
3) ¿Qué papel tienen las provincias y la nación en el dictado de nomras de jurisdicción
internacional según las nomas de derecho procesal internacional en general?
a. Al fijar jurisdicción puede haber CONFLICTOS JURISDICCIONALES positivos o
negativos.
i. Positivos: dos o mas jueces se consideran competentes
ii. Negativos: todos se consideran incompetentes.
b. COMPETENCIA DIRECTA: quien resuelve el litigio. COMPETENCA INDIECTA:
el tribunal que debe expedirse sobe reconocimiento o exequatur de un fallo extanjero
Conclusion:
1) Las normas de jurisdicción internacional son FEDERALES y las dicta el CONGRESO
NACIONAL
2) Deben unificrse cuestiones no alcanzadas por el CCYC pudiendo tomarse pautas del CPCCN
SOLUCIONES JURISDICCIONALES EN EL CCYC
Fuentes de jurisdicción intenacional
Art.2601  criterio legal de prelación de normas aplicable , al disponer que la jurisdicción
internacional de los jueces argentinos, no mediando tratados internacionales y en ausencia de
acuerdo de partes en materias disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a
las reglas del presente Código y a las leyes especiales que sean de aplicación
Problemas de jurisdicción iusprivatisas multinacionales:
1) TRATADOS Y CONVENCIONES que prevean soluciones jurisdiccionales de aplicación
2) AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD D EAS PARTES para las cuestiones que sean de
disponibilidad de la autonomía de voluntad.
3) Los jueces argentinos conforme lo dispuesto en la normas de fuente interna del CCYC y
leyes especiales.
Foro de necesidad
Supuestos EXCEPCIONALES  los tribunales deben apartarse de la REGLA DE
INCOMPETENCIA cuando la jurisdicción argentina sea el UNICO MEDIO para evitar denegación
internacional de justicia
Requisitos:
 Que no sea razonable inicio de demanda en el extanjero
 Situación litigiosa en contacto con el país
 Se garantice el derecho de defensa en juicio
 Conveniencia de sentencia eficaz
 Finalidad: evitar denegación internacional de justicia.
Medidas provisionales y cautelares
ART 2603  los jueces argentinos pueden disponer medidas cuatelares:
1) Cuando sea competentes en el proceso ppal
2) No importa si los bienes o personas se hallen o no en la Republica. (si no están en la
republica la efectividad de la medida depende de los jueces extranjeros)
3) Las medidas pueden ser solicitadas x un juez extranjero competente, en caso de URGENCIA,
si las cosas o bienes están en el país AUN cuando estos no tengan competencia en el proceso
ppal. (cooperación internacional)
4) Tambien se pueden dictar medidas cautelare PREVIO A LA EJECUCION DE UNA
SENTENCIA con reconocimiento en el pais  cooperación cautelar en la etapa de ejecución
de sentencia.
5) El cumpimiento de una MEDIDA CAUTELAR x juez argentino NO IMPLICA compromiso
de recnocimiento o ejecución de sentencia definitiva del juicio ppal.
Admisibilidad. Tramite. Cotracautela. Gastos
El tribunal requerido debe adptar medidas necesarias para su efectivizacion.
Se exige contracautela.
Se aplica lex fori (ley de tribunales requeridos) en:
1) Modificaciones en el curso  para su efectivo cumplimiento / reducción / sustitución
2) Cuestiones de domicilio y otros derechos reales
3) Sanciones x peticiones abusivas.
4) Rehusar su cumplimiento o disponer su levantamiento cuando se verifica su
IMPROCEDENCIA.
Si la otra parte se OPONE a la cautelar  debe restituir el rocedimiento al JUEZ DE ORIGEN 
para que decida la oposición según sus leyes.
Litispendencia
Protocolo del Mercosur: cuando se hace ejecución y reconocimiento de sentencia o laudo  con
mismos hechos o mismo objeto que otro proceso en el REQUERIDO  su ejecución o ejecutoriedad
dependerá de que no sea INCOMPATIBLE con otro anterior o incompatible.
No se reconocera  cuando hay procedimiento entre mismas PARTES, HECHOS y OBJETO ante
cualquier autoridad jurisdiccional de la REQUERIDA con ANTERIOIDAD a la presentación de la
demanda ante la autoridad jurisdiccional que se hubiere prounciado sobre la reolucion de la que se
solicita reocnocimineto
ART 2604 
 Prevalencia al proceso extranjero = si se inicio ANTES, el juicio local queda suspendido si es
previsible que la sentencia extanjera PUEDA SER REOCNOCIDA EN NUESTRO PAIS.
o Proceso que se inicia antes = el primero en el que se notifique a la demandada
 El juicio local queda SUSPENDIDO si es previsible que la sentencia del extranjero pueda ser
recoocida en nuestro país.
 Jueces argentinos pueden rechazar pedido de suspensión si se demuestra que el JUEZ
EXTRNJERO no será competente ej:
o Los tribunales argentinos tengan jurisdicción exclusiva para comprender en la materia
 X na disposición legla
 X autonomía de la voluntad de las partes
 X clausula de prorroga de jurisdicción
 Otras.
o Cuandose compruebe con verosimilitud que la demandada no ha sido pesonalmente
citada / no se le garantizo su derecho de defensa
CRITERIOS DE ATRIBUCION DE JURISDICCION EL CCCN
Clausulas de prorroga voluntaria de jurisdicción / convenciones de foro.
Solo puede haber prorroga de jurisdicción cuando las partes PUEDEN DISPONER DEL FORO 8
Rol de la autonomía de la voluntad de las partes
Reglas procesales = imperativas. (no pueden ser modificadas x las partes)
1) ¿Pueden las partes atribuir competencia internacional a un Estado cuando la ley de ese Estado
no prevé esa competencia? ¿Las partes pueden excluir la competencia de un Estado cuando
éste es competente según su propia ley

o Dichas convenciones deben regirse x la LEX FORI (el estado en el que se deben
producir los efectos en el caso concreto)
o Si el acuerdo de prorroga no resulta valido  debe entenderse caduco = se aplican los
criterios nacionales de atribución de competencia internacional.

2) ¿Podrían las partes renunciar a toda jurisdicción judicial o arbitral y hacer depender el
cumplimiento de sus obligaciones sólo de su buena voluntad?
La convención se debe analizar bajo los PRINCIPIOS DE ORDEN PUBLICO de la LEX
FORI (lo mas probable es que no sea valida)

3) Podrían las partes elegir un tribunal que careciera de todo vínculo o contacto con el caso
concreto?
Si. De todos modos las partes por lo general justifican su eleccion.
La cuestión en nuestro procesal internacional de fuente interna.
 Se admite PRORROGA TERRITORIAL
 De conformidad con las partes
 En asuntos EXCLUSIVAMENTE patrimoniales

8
No podrían x ejemplo si el estado tiene jurisdicción internacional EXCLUSIVA.
 Incluso a favor de jueces o árbitros extranjeros
 ART 2606  carácter EXCLUSIVO en la elecion del foro = juez elegido tiene competencia
exclusiva
 ART 2607  Prorroga expresa y tacita.
o Es operativa si surge del covenio escrito
o Si al actor entabla una demanda y el demandado la contesta / no la conteste / opone
excepciones previas SIN ARTICUAR DECLINATORIA
Requisitos
Requisitos para admisibilidad:
1) Carácter patrimonial del litigio  x el carácter disponible de la materia. 9
2) Indole internacional de la controversia  Circunstancias que le atribuyen dicho carácter:
a. REALES: lugar d situación de los bienes muebles o inmuebles
b. PERSONALES: distintodomicilio, nacionalidad o residencia de las partes
c. CONDUCTISTAS: lugar de celebración, lugar de cumplimiento de los actos etc.
Justificacion de la solución legal
Ventaja de la PREVISIBILIDAD
CCCN  La eleccion de un FORO NACIONAL no supone la eleccion del DERECHO INTERNO
de dicho país. Se da la eleccion de su DIPR
Ventaja de la imparcialidad  cuando se elijen tribunales neutrales
Prevencion y descarte de FORUM SHOPPING / litispendencia / dictado d sentencias contradictorias.
Tiempo del acuerdo
 ANTE LITEM NATAM: antes del litigio
 POST LITEN NATAM: post litigio.
Forum conveniens
Hay quienes plantean si debe haber o no un vinculo entre relación litigio – tribunal elegido
Solo tiene sentido cuando hubo un VICIO EN EL CONSENTIMIENTO.
Limites a la prorroga
ART 2605: dos limites
1) Acuerdos legalente prohibidos
a. X ppos de ordn publica
b. X disponibilidad do indisponibilidad de los derechos de esas materias para la
autonomía de las partes
2) Jurisdicción argentina exclusiva
LOS PACTOS DE PRORROGA LOS CONTRATOS DE ADHESION Y LOS DE CONSUMO

9
En cambio la cuestiones de familia o capacidad involucran intereses superiores
Pag 170 uzal
Es común: contratos de adhesión  con clausulas de prorroga de jurisdicción  x relación de poder
estipulante – adherente = CLAUSULAS ASIMETRICAS
 Antes de admitirla hay que analizar si hay denegación de derechos sustanciales o procesales /
fraude / violación al orden publico.
 En los contratos de consumo no se permiten clausulas abusivas.
 En esta línea conceptual, el CCCN, en su sección 12ª, al tratar los Contratos de consumo en el
DIPr., en el art.2654 in fine dispone, expresamente, que en esta materia no se admite el
acuerdo de elección de foro
LAS ACCIOES PERSONALES Y LA JURISDICCION EXCLUSIVA
ART 2608 CCYC  regla general de ATRIBUCION DE JURISDICCION = acciones personales 
se interponen en el DOMICILIO O REIDENCIA HABITUAL DEL DEMANDADO.
Domicilio como centro de vida:
1) Domicilio en el estado en que reside para establecerse allí
2) Residencia habitual en eestado que vive y establece vínculos durables.
3) No puede tener VARIOS domicilios al MISMO TIEMPO
4) Domicilio de los menores de edad: país del domicilio dnde ejercen la responsabilidad
parental  si es plural donde tiene su residencia habitual
5) Domicilo de personas smetidas a curatela / otro instituto
Domicilio del demandado = foros concurentes para ACCIONES PERSONALES, cuando el
lgeislador establece para un caso distintos supuestos
JURISDICCION EXCLUSIVA: ante ciertas materias el ESTADO no admite OTRA jurisdicción que
la propia. Excepcional, especial y exclusiva. (de interpretacion restrictiva)
ART 2609  supuestos expresos de jurisdicción exclusiva (además de los que están en leyes
especiales)
ARTICULO 2609.- Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:

a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;

b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público argentino;

c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales y


demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o registro se haya solicitado
o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.

Consecuencias importantes: no se le reconcera efectos a una sentencia extranjera que haya INVADIDO
jurisdicción argentina excluyente.

Reglas generales de atribución de jurisdicción en materia contractual en el derecho procesal


internacional argentino de fuente interna.

Principio de autonomía de la voluntad  art 2650


ARTICULO 2650.- Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de foro, son competentes para
conocer en las acciones resultantes de un contrato, a opción de actor:
a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios demandados, los jueces
del domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos;

b) los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales;

c) los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación del demandado, siempre que
ésta haya participado en la negociación o celebración del contrato.

Lugar de cumplimieto según derecho del foro aplicable al contrato

“Las expectativas de las partes se dirigen al cumplimiento de las obligaciones contractuales.


1) Luegas expresarmente designado por las partes a ese fin
2) El que resulta de la naturaleza de las obligaciones del contrato.
3) El país donde se ubique ejecución de la prestación mas característica del contrato (según
jurisprudencia y doctrina, suele ser en prestaciones no dinerarias)
Lugar de cumplimiento según jurisdicción internacional

ANTES  doctrina = lugar de cumplimiento como cualquier lugar de ejcucion del contrato
POST CCYC  se recepta esa solución
Otros criterios atributivos de jurisdicción internacional en el derehco procesal interno
Foro de patrimonio acordado. Foro de patrimonio
FORO DE PATRIMONIO: cuando el legislador habilita jurisdicción con sustento en BIENES DEL
DEUDOR en la jurisdicción. (cuando es suficiente ese contacto para resguardar la efectividad del
pronunciamiento)
Ej: declaración de ausencia y presunción de fallecimiento  competne juez del ultimo domicilio
conocido o EN SU DEFECTO  lugar donde están situados los bienes del ausente con relación
a estos.
Foro del lugar donde deben producirse los efectos previstos
CENTRO DE GRAVEDAD en responsabilidad extracontractual:
 Donde se produjo el daño
 Donde se localiza el interés o derecho perjudicado.
ART 2656  casos de responsabilidad civil no contractual son COMPETENTES:
1) Jue del domicilio del demandado
2) Juez del luga donde se produjo el hecho generador del daño / donde produce sus efectos
directos.
Bilateralizacion de las normas internas de jurisdicción
Derecho argentino sin criterios de atribución de competencia judicial internacional  posible la
BILATERALIZACION DE REGLAS INTERNAS DE COMPETENCIA TERRITORIAL (Para
integrar la laguna)
Forum causae
FORUM CAUSAE  atribuye conocimiento de la causa a los jueces del país cuyo derecho es
aplicable al FONDO del asunto (según las normas de conflicto del foro)
Ventajas: coicidencia entre DERECHO APLICABLE y TRIBUNAL COMPETENTE
EN REALIDAD  las normas de conflicto y sus puntos de conducción pueden determinar aplicable
DISTINTOS DERECHOS
Solo esta justificado si tiene ORIGEN LEGAL y la norma esta en un marco legal convencional.
Cooperación jurisdiccional internacional. Los distintos niveles de la cooperación. Sistema
normativo de fuente internacional. Medidas cautelares en el plano internacional. Medidas
territoriales de urgencia. Obtención de pruebas en el extranjero. Legalización. Convención
Interamericana sobre medidas cautelares (Montevideo, 1979). Protocolo del Mercosur de Ouro
Preto. Lecturas: Uzal María Elsa, “La legalización de documentos públicos extranjeros. Su
supresión por la Convención de La Haya del 5 de octubre de 1961”, ED 129-697
Reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras. Verificación de requisitos: sistema en la
fuente interna y en las fuentes internacionales. El control de la competencia del juez de origen
de la sentencia (normas de jurisdicción indirecta). Garantía de defensa. Legalización,
autenticación y traducción. El control del orden público internacional. Protocolo de Las Leñas
y Convención interamericana sobre reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos
extranjeros. La situación en el Código Civil y Comercial de la Nación.
Normas de reconocimiento y ejecución = normas FEDERALES  pueden ser competentes tambien
los jueces provinciales o de CABA (no solo los federales)  pero solo puedne aplicar las normas
FEDERALES.
La normativa federal existente  CPCCN 517 A 519
Si una sentencia es REOCNOCIDA x una SENTENCIA NCAIONAL  debe reconocerse en
TODO EL PAIS.
Teorías sobre la jurisdicción internacional del juez extranjero
Criterios De Control
1) TEORIA DE LA UNILATERALIDAD SIMPLE
Juez requerido  debe aplicar las NORMAS DE JURISDICCION INTERNACIONAL del
juez del estado sentenciante.
Implica ABANDONO TOTAL DEL CONTROL de la jurisdicción del juez extanjero.

2) TEORIA DE LA UNILATERALIDAD DOBLE


Solo desconoce jurisdicción del juez extranjero  cuando invade la JURISDICCION
INTERNACIONAL EXCLUSIVA del juez requerido.

3) TEORIA DE LA BILATERALIDAD (argentina)


Controla la JJURISDICCION INTERNACIONAL del juez extranjero según las normas de
jurisdicción internacional que el JUEZ REQUERIDO aplicaría para asumir jurisdicción.
El CONTROL se hace x normas argentinas de jurisdicción internacional.

¿Problema? Conducir al desconocimiento de una sentencia extranjera fundada en


CONEXIÓN JURISDICCIONAL RAZNABLE pero no admitida x las normas de
jurisdicción internacional del JUEZ REQUERIDO.
Ejemplo: se dicta sentencia x juez que negocio y celebro un contrato internacional  no esta
basado en nomras de art 2605 y 2650 del ccyc ¿habria que desconocerla?. En realidad la
PARTE QUE LA cuestiona debería demostrar que el FORO EXTRANJERO fue inapropiado
y el DEBIDO PROCESO no garantizado. (si consintió la jurisdicción no puede argumetnar
nada)
Requisitos:
1) Que el juez extranjero no invada jurisdicción exclusiva argentina
2) Que el juez extranjero no haya asumido una jurisdicción exorbitante arbitraria
abusiva o fraudulenta
3) Que el foro extranjero se relacione con el caso x el contacto que mas se aproxime
a la norma argentina
4) Que la sentencia extranjera sea reconocida en el país cuyo derecho seria aplicable
a la controversia según normas argentinas

4) MULTILATERALISMO CRITICO
La jurisdicción internacional exranjera debe haber sido asumida de modo que NO coloque a la otra
parte en DIFICULTAD DE DEFENSA. Si no es posible JUSTO JUICIO = carece de jurisdicción
Nuestras normas deben estar abiertas a posibles correcciones.
 Puede ser que pese haber un contacto normativo suficiente para asumir jurisdicción  el foro
extranjero sea MA APROPIADO -y el nuestro legitimo pero inapropiado-
 Puede ser que el foro no estuviese justificado x contactonormativo alguno pero si se cierra el
caso se produzca DENEGACION DE JUSTICIA (se abre foro de necesidad)
Las normas argentinas de jurisdicción internacional deben interpretarse con una PRUDENTE
CONSIDERACION de los resultado o consecuencias a las que debe conducir su aplicación a las
circunstancias particulares.

Jurisdicción argentina exclusiva


Norma de jurisdicción internacional argentina  que le confiere a los jueces nacionales la
jurisdicción EXCLUSIVA para entender en un caso = no se puede reconocer ninguna sentencia
extranjera que invada la jurisdicción argentina
Jurisdicción extranjera exclusiva
Si las partes pactan jurisdicción exclusva de jueces de x tribunal extranjero NO SE PUEDE
RECONOCER una sentencia dictada en OTRO tribunal extranjero sin consentimiento del
DEMANDADO s
Jurisdicción extranjera concurrente
Puede haber JURISDICCION EXTRANJERA concurrente con la JURISDICCION ARGENTINA
Por Ejemplo: contrato internacional con lugar de cumplimiento en el extranjeto + domicilio del
demnadado en argentina. Según art 2650 a y b corresponde jurisdicción concurrente de lugar de
ejecución y domicilio del demandado.
Es admitido siempre que las reglas argentinas lo admitan.
Conflictos de jurisdicción extranjeras
2 o + jurisdicciones extranjeras en conflicto. Si las normas argentinas LAS ENTIENDEN
CONCURRENTES  se reconoce la sentencia pronunciada con anterioridad
Conflicto NEGATIVO de jurisdicciones extranjeras = los JUECES ARGENTINOS deben asumirla
sobre la base de contactos locales suficientes para EVITAR DENEGACION DE JUSTICIA
INTERNCIONAL (Caso Vlasov)
Autoridad de cosa juzgada de sentencia extranjera
Sentencia extranjera = DEFINITIVA e INSUSCEPTIBLE DE IMPUGNACION x RECURSOS
ORINARIOS
 Se la podría impugnar x recursos extraordinarios si existiera (como en nuestro país)
 Se puede suspender la ejecución de la sentencia pero continuar el procedimiento incidental
del exequator (sin pronunciar la sentencia argentina hasta que se decida el recurso
extraordinario sustanciado en jurisdicción extanjera)
Garantia de defensa
Citacion PERSONAL  exigencia del ppo de defensa.
 Se exige una representación regular del demandado
 El demnadado tiene un tiempo razonable para contestar depanda
 Debe considerarse art 18 CN
Legalizacion, autenticación y traducción
 La sentencia extranjera debe estar legalizada x el CONSUL ARGENTINO
o Hay un REGLAMENTO CONSULAR que le indica que documentos puede legalizar
o El rechazo de la legalización x el cónsul = RECURSO JERARQUIZO Y JUDICIAL
o Se puede iniciar el EXEQUATUR con la constancia de la negativa de la legalización
(según BOGGIANO)
o SI EL FALLO esta en lengua extranjera  se debe presentar TRADUCIDO
Orden publico
La sentencia no debe afectar ppos de orden publico
No puede ser RECONOCIDA una sentencia arbitraria  ARBITRARIEDAD que suge del mismo
pronunciamiento
Si existió la posibilidad de plantear x recurso la ARBITRARIEDAD DE LA SENTENCIA y no se
hizo  no se puede plantear en el EXEQUATUR.
1) Arbitrariedad fáctica: Relativa a la conclusión de un falo sobre domicilio de la parte (que
involucra la jurisdicción) Si es una conclusión arbitraria puede implicar jurisdiccon arbiraria.
Se hace un análisis de su RAZONABILIDAD
2) Arbirariedad normativa: eleccion arbitraria de un derecho alicado en la sentencia que causa
INDEFENSION de quien nunca pensó que podía ser juzgado x el derecho aplicado.
Arbitrariedad que produce indefensión.
3) Arbitrariedad en general: Cuando falla todo el sistema de administración de justicia.
Incidente de exequatur
Ejecución de sentencia extranjera  se solicia ante JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA
correspondiente según normas de competencia de lugar y materia.
Demanda de exequatur:
 Por la parte interesada
 Por exhorto
Incomparencia del interesado a impulsar el tramite  paraliza la rogatoria (DECISIVO IMPULSO
DE PARTE)
Art 517 (recaudos) -> si no se cumplen = rechazo in limine
Art. 517. - Las sentencias de tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los términos
de los tratados celebrados con el país de que provengan.

Cuando no hubiese tratados, serán ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:

1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado,


emane de tribunal competente según las normas argentinas de jurisdicción internacional y sea
consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real sobre un bien mueble,
si éste ha sido trasladado a la República durante o después del juicio tramitado en el extranjero.

2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa.

3) Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional.

4) Que la sentencia no afecte los principios de orden público del derecho argentino.

5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o


simultáneamente, por UN (1) tribunal argentino.

La resolución que CONCEDE / DENIEGA el exequatur es apelable en relación y en ambos efectos.


Resolución definitiva IMPUGNABLE x recurso extraordinario si se dan los recaudos (que se
debatan cuestions federales)
Reconocimiento de eficacia
Puede llegar a ser necesario trmaitar un incidente de reconocimiento de eficacia de la sentencia
extrajera.
Tratados internacionales
Tratados de derecho procesal internacional de Montevideo de 1889 y 1940  regulan
reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras
Convención interamenricana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales
extranjeros de Montevideo.
 La jurisdicción será apreciada según la ley del estado donde la sentencia deba surtir efectos.
 Sentencia no tiene que afectar ppos y leyes de orden publico del estado de reconocimiento
Convención de la Haya sobe reconocimiento y ejecución de sentencias extrnajeras en materia civil y
comercial de 1971.
 Sentencia debe ser pronunciada x juez competente
 La sentencia debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada material
 Se puede admitir el rechazo del reconocimiento x fraude
 Se puede denegar reconocimiento por jurisdicción exclusiva de árbitros / de un tercer país

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