Tema II Consideraciones Generales acerca del Derecho Comparado

2.1. ¿Qué es el derecho comparado?

2.2. Derecho comparado y método comparativo.

2.3. Funciones del derecho comparado.

2.4. Derecho comparado, Derecho internacional y Derecho extranjero.

2.5. Problemas derivados de la aplicación, influencia de la técnica

moderna en el derecho comparado.

Síntesis del Tema II. Derecho Comparado.

Derecho Comparado. Método comparativo.

La expresión Derecho Comparado es relativamente reciente y desde

que se emplea los autores no han sabido entenderse sobre su
contenido. El derecho comparado no es más que la comparación de
los Derecho diferentes.

La influencia del método comparativo en el derecho comparado se

manifiesta cuando el jurista se compenetre en el estudio profundo de
las ideas jurídicas, políticas, filosóficas, sociales, económicas y
culturales no solamente de su país, sino también de los demás países.
El método comparativo es esencial para llevar a cabo la renovación de
las ciencias jurídicas.
Funciones del Derecho Comparado.

Los juristas comparatistas generalmente expresan que la más

comunes funciones del Derecho Comprado son las siguientes: 1) El
uso del Derecho Comparado como un medio de unificación
internacional del derecho; 2) La utilidad del Derecho Comparado para
una mejor promulgación y administración del derecho nacional; 3) El
valor que tiene el estudio del Derecho Comparado como una forma de
enriquecimiento de la enseñanza jurídica; 4) El Derecho Comparado
como un instrumento en la edificación de una ciencia jurídica.

Derecho Comparado, Derecho Internacional y Derecho Extranjero.

El derecho comparado y el derecho internacional están estrechamente

vinculados, esto debido a que los políticos, diplomáticos y los técnicos
en asuntos internacionales, cada día están en la obligación de conocer
los derechos extranjeros. El Derecho comparado conjuntamente con el
Derecho Internacional nos permite comprender los puntos de vista de
los diferentes países o Estados, lo que indudablemente beneficia la
coexistencia pacífica y el desarrollo armonioso de nuestra civilización.

El Derecho Extranjero.

El derecho extranjero como logramos observar en el análisis del

material de apoyo resulta bastante útil para el derecho comparado
debido al elemento del sujeto extraño que posee.

“El problema del Derecho Comparado no es llevar a cabo una

modernización metodológica y tecnológica al nivel de la aplicación
rutinaria, es necesario que vaya a las mismas raíces de algunas
concepciones jurídicas defasadas”. Jaro Mayda.

Aplicación del Derecho Extranjero. Influencia moderna del Derecho

Comparado.

El estudio de un derecho extranjero nos enseña a conocer la manera

en que ha sido concebido y la forma en que es aplicado en su país. Ya
vimos que con el método comparativo podemos saber qué cosas son
buenas y cuales, por el contrario, son anticuadas o malas.

Es importante saber en qué casos y en qué medida tienen interés los

particulares en conocer una ley extranjera, en razón de que esta
pueda afectar sus intereses.

Es bien sabido que cuando se inicia un pleito, los tribunales nacionales

no son los únicos que puedan creerse competentes para conocer de
tal litigio. Puede ocurrir que el tribunal competente sea uno extranjero
o una jurisdicción arbitraria extranjera.

Las convenciones internacionales de manera más acentuada

introducen normas comunes de derecho público en vez de normas de
derecho privado.

Las relaciones entre la técnica y el Derecho Comparado hacen ver que

los progresos de la técnica y el fortalecimiento del orden social son
cosas muy diferentes.
a) Los problemas que se derivan de la aplicación del Derecho
Extranjero.

En la República Dominicana la problemática referente a la aplicación

del Derecho extranjero ha sido regida legislativamente en términos
muy reducidos.

Las previsiones legislativas que podríamos citar en la materia relativa

a la aplicación de la ley extranjera son las siguientes:

El artículo 24 Título IX de Las Excepciones del Código de

Procedimiento Civil establece: cuando el juez estimare que el asunto
es de la competencia de una jurisdicción represiva, administrativa,
arbitral o extranjera se limitará a declarar que las partes recurran a la
jurisdicción correspondiente.

El art. 25, a su vez reza: En caso de reenvío ante una jurisdicción

designada, el expediente del asunto le es de inmediato transmitido por
el secretario, con una copia de la decisión de reenvío...

Estos dispositivos hablan únicamente de una jurisdicción extranjera.

No se hace referencia a si la remisión comprende la ley o todas las
fuentes formales del Derecho extranjero.

No se especifica cuál es el fundamento de la remisión o la jurisdicción

extranjera.

-No se dice, al remitirse a la jurisdicción extranjera, si es aplicable la

norma jurídica material o la conflictual extranjera.
Se puede deducir de los artículos 1 y 2 relativos a las Excepciones de
Procedimiento que la legislación dominicana establece el fraude a la
ley y el orden público como excepciones que impiden la aplicación del
derecho extranjero. En efecto el arto 1, establece: Constituye una
excepción de procedimiento todo medio que tienda a hacer el
procedimiento irregular.. .

El artículo 2.- Las excepciones deben, a pena de inadmisibilidad ser

presentados simultáneamente y antes de toda defensa del fondo o fu
de inadmisión. Se procederá de igual forma cuando las reglas
invocada: en apoyo de la excepción sea de orden público.

El arto 1315 del Código Civil, en el Capítulo relativo a la prueba

establece que El que reclama la ejecución de una obligación, debe
probarla...

El arto 91 del Código de procedimiento civil en su párrafo fina dice

que: Corresponde al juez que ordena el informativo determinar lo
hechos pertinentes a probar.

De ese artículo citado del Código Civil se colige que es menester que
la parte interesada pruebe el derecho reclamado, el artículo 91 de
Código de Procedimiento Civil, en cambio, contempla que el juez real
ce esa labor. Sin embargo, la legislación dominicana no particulariza
sobre los medios de prueba recomendados para que llegue al juez I
conocimiento del Derecho extranjero.
Aunque en forma reducida, la aplicación del Derecho extranjero está
contemplada en disposiciones de nuestros códigos - ej. Artículos: 47,
48,999 Y 1000 del Código Civil dominicano.

Entretanto, esas disposiciones de nuestra legislación sobre la

aplicabilidad del Derecho extranjero en territorio nacional no tienen su
origen.