1

Secretaria : Loida Gonza Suarez.

Expediente : 3833-2011.
Cuaderno : Principal
Referencia : Apersonamiento, y Formulo Cuestión
Previa.

SEÑOR JUEZ DEL NOVENO JUZGADO UNIPERSONAL PENAL DE LA

CIUDAD DE CHICLAYO:
MARCO ANTONIO CABELLOS GOICOCHEA,
identificado con DNI. Nº 16607582, con domicilio real en
el Lote 20 – Manzana “G1”, de la Asociación de Vivienda
Naranjal, del distrito de San Martin de Porres, de la
provincia y departamento de Lima; señalando domicilio
procesal en la avenida Andrés Avelino Cáceres Nº 725
– 2do Piso (antes denominada avenida Libertad), de la
Urbanización Santa Victoria, de esta ciudad; a Ud., con
el debido respeto digo:

I. APERSONAMIENTO:
Me apersono a la instancia en el proceso instaurado en mi contra por el delito
de OMISION A LA ASISTENCIA FAMILIAR, en agravio de don VÍCTOR
WILFREDO CABELLOS NECIOSUP señalando como mi domicilio procesal la
indicada línea arriba, lugar donde se me emplazara con todas las providencias
que se dicten en el presente proceso.

II. PETITORIO:
De conformidad con el artículo 4 del Nuevo Código Procesal Penal recurro a su
despacho para plantear cuestión previa, a fin de que vuestro despacho declare
la nulidad del proceso que se sigue en mi contra y se tenga por no presentada
la denuncia; en atención a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

1. Conforme se aprecia de autos mediante Resolución Nº xxxxx, se
dispuso formalizar y continuar con las investigaciones en contra del recurrente
por la comisión del delito de omisión a la asistencia familiar, conducta tipificada
en el artículo 149 del Código Penal. Indicando que, el recurrente al haber
 2

incumplido con sus obligaciones alimenticias, fue demandado por la madre del
agraviado derivándose el expediente Nº 0306-1997 tramitado por el Primer
Juzgado de Paz Letrado de la Victoria, en el cual mediante Acuerdo
Conciliatorio se pactó que el suscrito acuda con una pensiona mensual de S/.
90.00 nuevos soles a favor del agraviado.

2. Es así señor Juez que, ante el incumplido de los pagos de los

alimentos se realizó una liquidación contenida en el informe Nº 1085-2010-
DLA-CSJ.LA/PJ de fecha 01 de julio del 2010 por la cual se indica que el
deudor adeuda la suma de S/. 11,886.12 nuevos soles, correspondiente al
periodo diciembre del 2000 a junio del 2010; liquidación que fuera trasladada al
recurrente mediante resolución Nº xxxx; y posteriormente aprobada por
resolución Nº xxxxx de fecha xxxx; siendo requerido el recurrente para el pago
de dicha liquidación mediante resolución Nº 33 de fecha xxxxxxxx. En ese
sentido, tenemos que, conforme está establecido el primer párrafo del artículo
149 del Código Penal sanciona la conducta de quien "omite cumplir su
obligación de prestar alimentos que establece una resolución judicial (…)", en
ese sentido, a efectos de poder dilucidar la materia en cuestión haciendo una
interpretación sistemática tenemos que el artículo 566-A del Código Procesal
Civil incorporado por el Artículo 1 de la Ley Nº 28439, publicado el 28-12-2004,
establece que:

"Si el obligado, luego de haber sido notificado para la

ejecución de sentencia firme, no cumple con el pago de los
alimentos, el Juez, a pedido de parte y previo requerimiento
a la parte demandada bajo apercibimiento expreso, remitirá
copia certificada de la liquidación de las pensiones
devengadas y de las resoluciones respectivas al Fiscal
Provincial Penal de Turno, a fin de que proceda con arreglo
a sus atribuciones. Dicho acto, sustituye el trámite de
interposición de denuncia penal."
 3

Asimismo, el artículo 568º del acotado código señala que:

"Concluido el proceso, sobre la base de la propuesta que
formulen las partes, el Secretario de Juzgado practicará la
liquidación de las pensiones devengadas y de los intereses
computados a partir del día siguiente de la notificación de la
demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de
asignación anticipada. De la liquidación se concederá
traslado al obligado por el plazo de tres días y con su
contestación o sin ella, el Juez resolverá. Esta decisión es
apelable sin efecto suspensivo. Las que se devenguen
posteriormente, se pagarán por adelantado".

3. De lo señalado en el punto precedente, se puede concluir que en

el tipo penal previsto en el artículo 149º del Código Penal –Omisión a la
Asistencia Familiar- se requiere que previamente el imputado, haya sido
demandado en un proceso de familia de alimentos donde previamente se
haya expedido una resolución jurisdiccional firme de intimación judicial
bajo apercibimiento de ser denunciado penalmente si no cumple con la
pretensión alimenticia establecida, tal como se puede desprender del
análisis del artículo 566-A en concordancia con el artículo 568º del Código
Procesal Civil. En ese sentido, tenemos que, en el proceso de alimentos Nº
0306-1997 que ha dado origen el presente proceso, se viene ventilando la
nulidad de actuados respecto de las notificación que contienen la liquidación de
alimentos Nº 31 y 32, y la resolución Nº 33; por cuanto, dichas resoluciones NO
han sido notificadas al recurrente en su domicilio real.

4. Así pues, de la revisión de los exhortos devueltos por el Juez de

Paz de Primera Nominación de Cayalti, claramente se puede apreciar que
los asientos de notificación de las resoluciones Nº 31, 32, y resolución Nº
33, estos han sido dejados en el domicilio citado como calle Simón
Bolívar Nº 302, del distrito de Cayalti; es decir en un lugar distinto al domicilio
del suscrito teniendo en cuenta que de la contestación de demanda, cito como
domicilio el ubicado en la calle SIMÓN BOLÍVAR Nº 301, por cuanto se ha
generado un vicio procesal con sanción de nulidad. Hecho que, ha sido
 4

denunciado ante el Juez de Paz de la Victoria y se encuentra pendiente de ser

resuelto; por lo que, mientras no se resuelva la nulidad tenemos que no existe
resolución firme que intime al recurrente bajo apercibimiento de ser denunciado
ante algún incumplimiento; de allí que la presente cuestión es procedente.

FUNDAMENTOS JURIDICOS:
El Artículo 4º del Nuevo Código Procesal Penal, el cual establece que es
procedente la formulación de la Cuestión Previa, en un procedimiento penal
donde se ha omitido un requisito de procedibilidad explícitamente prevista en la
Ley. El mismo que de declararse fundada se declararía la nulidad de todo lo
actuado.

MEDIOS PROBATORIOS:
1. Escrito de contestación de demanda del expediente Nº 306-1997, formulado
por el suscrito de fecha 04 de junio de 1997, que acredita que el suscrito a
puesto de conocimiento del juzgador y de las partes que su domicilio es el
ubicado en la calle SIMÓN BOLÍVAR Nº 301, del distrito de Cayalti.
2. El asiento de notificación de las resoluciones Nº 31, 32, y liquidación de
pensión de alimentos, de fojas 143 a 144 del expediente Nº 306-1997, que
acredita que se ha notificado al suscrito en un domicilio totalmente distinto
al manifestado por el suscrito.
3. El asiento de notificación de la resolución Nº 33, de fojas 155 a 156 del
expediente Nº 306-1997, que acredita que se ha notificado al suscrito en un
domicilio totalmente distinto al manifestado por él.
4. Escrito de Nulidad de Actuados de fecha 26 de diciembre del 2011 del
expediente Nº 306-1997, formulado por el suscrito.

ANEXOS:
1-A. Copia legible de mi documento de identidad.
1-B. Copia Certificada del escrito de contestación de demanda del expediente
Nº 306-1997.
1-C. Copia Certificada del asiento de notificación de la resolución Nº 31, 32, y
liquidación de pensión de alimentos, del expediente Nº 306-1997.
 5

1-D. Copia Certificada del asiento de notificación de la resolución Nº 33, del

expediente Nº 306-1997.
1-E. Escrito de Nulidad de fecha 26 de diciembre del 2011.

POR TANTO:

Sírvase Ud., señor juez declarar fundada la presente cuestión previa, declarar
nulo todo lo actuado y tener por no presentada la denuncia formulada en mi
contra.

Chiclayo, 08 de junio de 2012.