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Resumen
El presente artículo aborda el conflicto suscitado ante la Corte Constitucional colombiana
por vía de tutela, respecto de quienes argumentan poseer un derecho individual a la libertad de
conciencia y la libertad de culto en colisión con el derecho colectivo de las tribus a conservar su
identidadculturalyalrespetodesusprácticasancestraleseidentidadescolectivascomoelemen-
tofundamentaldesuexistencia,seanalizanlasdiversasposicionesdelaCorteensusmúltiples
* EsprofesordelDepartamentodeEstudiosJurídicos,UniversidadIcesi,Cali,Colombia.SociólogoyMagísteren
FilosofíaporlaUniversidaddelValle;Abogado,UniversidaddeSanBuenaventura;EspecialistaenDerechoPenal,
UniversidadSantiagodeCali.E-mail:yecheverry@icesi.edu.co.
** EsprofesordelDepartamentodeEstudiosJurídicosdelaUniversidadIcesi,Cali,Colombia.AbogadoporlaUni-
versidaddelCauca,EspecialistaenDerechoAdministrativoporlaUniversidaddelCauca,MagisterenDerechos
Humanos por la Universidad Externado de Colombia. E-mail: jaillera@icesi.edu.co El presente trabajo constituye
un avance de investigación del proyecto La imputación objetiva en la jurisprudencia penal colombiana, inscrito en
la línea Dogmática penal y criminología del grupo de investigación Precedente, reconocido por Colciencias en cate-
goríaD,delaFacultaddeDerechoyCienciasSocialesdelaUniversidadIcesi.
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Colisión de derechos grupales y derechos individuales.
Estudio de casos
fallos, a la luz de autores liberales y multiculturalistas, presentando razones para optar por la
defensa de derechos colectivos fundamentales.
Palabras clave:Libertaddeculto,comunitarismo,reconocimiento,derechoscolectivosfunda-
mentales.
Abstract
ThepresentarticleapproachestheconlictprovokedbeforetheColombianConstitutional
Courtbywayoftutelage,respecttothosewhoarguestohaveanindividualrighttothefreedom
ofconscienceandthefreedomofcultincollisionwiththecollectiverightofthetribestocon-
serve their cultural identity and to the respect of their ancestral practices and collective identities
likefundamentalelementoftheirexistence,analyzethediversepositionsoftheCourtinits
multiple sentences, to the light of liberal and multiculturalistas authors, presenting reasons to
decide on the defense of fundamental collective rights.
1. Introducción
Enelpresentetrabajoseharáunapresentacióndecuatrocasosenlosquedirectaoindirec-
tamente los derechos colectivos fundamentales de comunidades indígenas han colisionado con
derechos fundamentales individuales de integrantes de las mismas y que fueron resueltos por
nuestraCorteConstitucionalprivilegiandolosprimeros,especialmenteeldelaintegridadétnica
y cultural; posición jurisprudencial que, hasta el momento, se mantiene incólume.
Losconlictosestánrelacionadosconlalibertadreligiosaydecultodelosindividuosqueper-
tenecen a las comunidades1 indígenas reconocidas y protegidas por la Carta de 1991, a favor de
quienestambiénseconsagranaccionesairmativasrelejadasenderechosfundamentales,yano
individuales sino colectivos. En otras palabras, los conflictos surgen cuando un miembro de una
comunidadétnicadecideapartarsedelcultoprofesadoporsucomunidadparaadherirseaotro
quenotienesugénesisenella,argumentandoelderechoalalibertadreligiosaodeculto.Enesta
media, es necesario advertir al lector que las comunidades indígenas, para el caso colombiano,
han venido siendo objeto de una serie de incursiones de misioneros que intentan “evangelizar”
o ganar adeptos para sus doctrinas desestabilizando las creencias, usos y costumbres de la comu-
nidad.
En este sentido, el debate se presenta entre los derechos individuales consagrados por el
sistema internacional de protección de los derechos humanos, de raigambre liberal, frente a
1 LaConstituciónPolíticadeColombiaensuarticuladonoutilizaunasolaformadeexpresiónparareferirseatodas
aquellas personas, que desde tiempos ancestrales, han ocupado nuestro territorio y conforman una comunidad
étnicaindígena;alrespectopodemosencontrarexpresionescomo:comunidades,resguardos,territorios,pueblos
indígenas, entre otros.
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ellos,alossujetoslosdeinenciertasprácticas 2. Reconocimiento
comunitarias, de tal forma que los vínculos
que necesariamente establecen los sujetos en
constitucional de la libertad
su desarrollo, son considerados como valiosos religiosa y de culto y derechos
y esenciales para definirlos. A grandes rasgos, colectivos de minorías étnicas
dentro del comunitarismo, se pueden distin-
guir dos vertientes: “comunitarismo orgáni- El sistema normativo colombiano funciona
co” (Macintyre y Sandel) y “comunitarismo dentrodelmarcodeunEstadoSocialdeDe-
estructural” (Walzer y Taylor). El “comuni- recho forjado sobre estructuras democráticas
tarismoorgánico”hacereferenciaauncomu- quereconocenyprotegenladiversidadétnica
nitarismo en sentido fuerte que reivindica un y cultural de determinados grupos que habitan
cierto modelo de comunidad sustraído a la nuestro territorio, consagrando en su favor, de-
historia y que se habría olvidado en la mo- rechos específicos que buscan salvaguardar sus
dernidad de las sociedades liberales. Por su particulares formas de vida, creencias, costum-
parte, el “comunitarismo estructural” se re- bres y tradiciones, todo lo cual ha generado
fiere a un comunitarismo más débil o relativo conflictos y tensiones3 entre derechos indivi-
que, en principio, únicamente reivindica la duales y colectivos. Dichos conflictos han sido
presencia dentro del marco político, moral y resueltos por nuestra Corte Constitucional a
jurídicodealgunoselementosbásicosdedei- través de la aplicación de principios y reglas
nición que habrían sido censurados, entre los que informan nuestro ordenamiento y que se
que ocuparían el lugar esencial la comunidad nutren a su vez de argumentos diversos rela-
y la cultura tradicional, por lo que no llega cionados con la filosofía del derecho.
aestablecerdeunaformacerradacuálesesa
comunidad, ni el alcance de su superioridad Para tal efecto y en aras de ofrecer una me-
moral2. jor comprensión del problema que más ade-
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lante se expone, se presentará el marco nor- jurídico de unos derechos fundamentales in-
mativo constitucional que reconoce4 algunos dividuales resistentes a la intromisión del po-
derechos y libertades a todas las personas que der de los grupos y que gozan con igual rango
se encuentren en el territorio nacional, verbi constitucional de un mecanismo especial de
gratia la libertad de expresión, conciencia y, proteccióndenominado“AccióndeTutela”.
especialmente, religión y culto. De igual ma-
nera,sepresentaráelmarconormativoconsti- El eje moral positivizado mediante cláu-
tucional que protege y reconoce derechos a las sula abierta sobre el cual giran los derechos
comunidades indígenas, ya no como la suma fundamentales objeto de reconocimiento por
de individuos sino como un ente colectivo con las disposiciones normativas antes menciona-
derechos propios diferentes a los de sus inte- das, lo constituye entre otros, el principio de
grantes. Ejemplo de lo anterior lo constituye dignidad humana, que reconoce al hombre en
elderechoalasubsistenciaeintegridadétnica virtud de su racionalidad como un ser supe-
y cultural de la comunidad, propiedad colecti- rior y como un fin en sí mismo, dando lugar
va de sus tierras y participación en la toma de al primer fundamento para castigar cualquier
decisiones relativas a la explotación de recursos actuación que ponga a la persona humana en
naturales en sus territorios. una situación de inferioridad o como mero
instrumento al servicio de un fin, pues ello
El citado marco Normativo Constitucio- conllevaría la reificación del hombre y su des-
nal que reconoce derechos y libertades indi- naturalización como ser autónomo y racional,
viduales a todas las personas que habitan el capaz de crear su propia idea del bien y de se-
territorio colombiano como límite al poder y guir sus convicciones.
cuya promoción y protección queda a cargo
del Estado, esta contenido principalmente y Sinembargo,dichoseadepaso,laConsti-
tución Política de Colombia no solo recono-
para los efectos de este escrito en los artículos
1º,2º,5º,13,16,18,19,20y27delacar- cederechosindividuales,sinoquetambiény
ta fundamental.También tenemos un marco conforme lo ha determinado la Corte Cons-
normativo constitucional que confluye en la titucional Colombiana, consagra derechos
protección ya no de derechos individuales sino colectivos con la característica de “fundamen-
de derechos colectivos que buscan favorecer a tales”, es decir con la misma importancia de
lasminoríasétnicasenColombiayeselconte- los individuales, todo lo cual crea una tensión
nidoenlosartículos7º,8º,10º,70,72,286,entre los derechos derivados de la diferencia
329 y 330, ampliados, complementados y de- cultural y la autonomía política representada
sarrollados a su vez por nuestra jurisprudencia en los derechos de autogobierno reconocidos a
constitucional. las comunidades indígenas, por un lado, y los
derivados de la unidad cultural, jurídica y po-
Lalecturadelmarconormativoantescitado lítica de nuestra nación por el otro5,generán-
deja entrever la existencia en el ordenamiento dose choques y diferencias frente a la interpre-
tación del concepto de dignidad humana (en
función del individuo y en contra del Estado
y los grupos).
4 Debe tenerse en cuenta también que el Estado
Colombiano se rige por un modelo de Estado de
Derecho donde el poder crea y produce derecho,
pero al mismo tiempo ese derecho regula, raciona-
liza, pausa y limita el ejercicio del poder. El poder 5 Ver Bonilla Maldonado, Daniel. La Constitución
genera derecho, crea normas pero a la vez ese poder Multicultural.EditorialSiglodelHombreeditores.
se ejerce en el marco de las normas. 2007, pp. 47 y ss.
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“…los derechos de las comunidades in- “Con mayor razón debe preservarse en
dígenas no deben ser confundidos con los favor de la comunidad indígena, ca-
derechos colectivos de otros grupos hu- racterizada externamente por la pre-
manos. Ciertamente, cada comunidad ponderancia que en ella tiene el factor
indígena es un verdadero sujeto colec- religioso, su condición de sujeto que ha
tivo y no una sumatoria de individuos efectuado y mantenido históricamente
particulares que comparten una serie de una determinada forma de espiritua-
derechos o intereses difusos (C.P., art. lidad. El pueblo indígena, desde este
88)12”. punto de vista, tiene su anclaje directo
en una visión religiosa. Sus autoridades,
Expuesto el criterio de diferenciación entre por definición llamadas a secundar las
el individuo como sujeto de derechos y la co- creencias del grupo, no estarían obliga-
munidadétnicaenlamismacalidad,laCor- das a garantizar la libertad general de
teadvierte,parapreservarladiversidadétnica elección religiosa. La correcta interpre-
y cultural reconocida en el artículo 7º de la tación del principio de protección de la
Constitución, que ha de preferirse el principio diversidad étnica y cultural de la na-
de maximización de la autonomía indígena a ción colombiana, impide asignar a las
fin de no convertir en pura retórica el man- autoridades de un grupo indígena por-
dato constitucional de autonomía que les ha tador de arraigadas creencias religiosas,
sido reconocido como comunidad étnica13. la tarea de obrar como órgano garante
Aunado a lo anterior, el reconocimiento de la de la apertura religiosa de la respectiva
autonomía de los pueblos indígenas no es solo comunidad.(…) Desde el punto de vis-
un propósito nacional y constitucionalmente ta externo, las conductas examinadas,
avalado, pues existen tratados internacionales podrían catalogarse como violatorias de
reconocidos por Colombia que autorizan la la libertad religiosa. En cambio, desde
prioridad de la comunidad sobre ciertos requi- el punto de vista interno de la comu-
sitos o exigencias individuales de los miembros nidad, tienen un significado cultural
de la comunidad14. plenamente comprensible como acciones
dirigidas a compensar un desequilibrio
causado en el mundo y que debe sub-
sanarse de una determinada manera.
12 Véanse las sentenciasT-380 de 1993 yT-001 de (…) La militancia o el proselitismo
1994.
de otras religiones, dentro de territorio
13 YahabíaexplicadolaCorteConstitucionalenSen- arhuaco, independientemente de que se
tenciaT-254de1994,quelasdisposicionesconsti-
realice por miembros de la comunidad
tucionales que permiten derivar la afirmación plan-
teadaresultancomplementadasporlosartículos8° o por terceros, pertenece a un género de
y9°delConvenioN°169delaOIT.(Ley21de conductas que por atentar contra el nú-
1991), conforme a los cuales los pueblos indígenas cleo de las creencias de la comunidad,
tienen derecho a aplicar y a conservar sus usos y
costumbres, “siempre que estos no sean incompati-
pueden ser objeto de serias limitaciones
bles con los derechos fundamentales definidos por por parte de las autoridades internas.
el sistema jurídico nacional ni con los derechos hu- La comunidad indígena, resguardada
manos internacionalmente reconocidos”. bajo el principio de la diversidad cul-
14 Alrespecto,véaseSentenciaT-349de1996. tural, puede autónomamente controlar
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su grado de apertura externa. Si le fue- que tiene que ver con libertades religiosas y de
ra dado a los jueces de tutela, haciendo culto)15.
caso omiso de la legítima pretensión de
defender la propia identidad cultural, SentenciaT-1022de2001:Enejerciciode
garantizar a terceros las acciones de laautonomíayrespetodeladiversidadétnica
proselitismo en territorio arhuaco, se y cultural de los pueblos indígenas, el Gober-
habría patentado la forma más eficaz y nador del Cabildo Indígena Yanacona de Ca-
rápida para poner término a esta cultu- quiona en el municipio de Almaguer, depar-
ra milenaria. De otro lado, reconocida tamento del Cauca, impidió en el año 2000
la diferencia cultural por la Constitu- a un pastor de la Iglesia Pentecostal Unida de
ción, la decisión sobre la oportunidad y Colombia pregonar su religión y en general
la extensión de los contactos culturales cualquier otra distinta a la católica16.
-cuyos efectos pueden tener un impacto
Al desconocer la orden dada por el Gober-
notable dentro de la comunidad-, no se
nador, el pastor fue detenido17 y mantenido en
libra al azar o se asigna a las autorida-
uncalabozodurante16horasjuntoconotros
des del Estado nacional, sino que ella se
miembros de la comunidad indígena prohi-
integra al haz de funciones autónomas
biéndolealprimero“el regreso al resguardo in-
que solo cabe tomar al pueblo indígena
dígena para continuar con el ejercicio de pastor y
concernido”.
se les prohíbe a los demás miembros de la comu-
La posición de la Corte da entonces una nidad escoger libremente su religión”18.
mayor importancia a los derechos fundamen-
tales colectivos que protegen la existencia de
las comunidades ancestrales respetando su au- 15 DichoprecedentefueratiicadoenlaSentenciaT
349 de 2008.
tonomía,sudiversidadétnicaycultural,pues
si se impidiera la aplicación de mecanismos de 16 “Está probado dentro del proceso que la comu-
cierrefrentealasincursionesforáneasequival- nidad Yanacona del resguardo de Caquiona en el
Cauca, profesa y acepta la religión católica como
dría a facilitar los procesos de transculturación parte de su identidad cultural, pese a que esta reli-
y pérdida de la identidad cultural, requisito gión fue impuesta mediante la colonización espa-
indispensable para que puedan existir como ñola. Creencia que a la vez ha obrado como una
fuerza aceptada como propia dentro del proceso
comunidad. de reestructuración y movilidad de dicha comuni-
dad”.VerSentenciaT-1022de2001.
De otra parte, la Sentencia SU-510 de
1998 que generó tan importante debate hace 17 “Está probado en el proceso que el demandan-
te Anama Ramírez conocía el procedimiento y se
yacasi14años,estodavíaobjetodediscusión sujetó a él, pero al no favorecerlo la decisión, hizo
en materia de protección de derechos caso omiso al sentir de la mayoría de la comunidad,
fundamentales reconocidos y amparados a expresado a través de las autoridades indígenas…
no solamente se atentó contra el derecho a no ser
todos los colombianos en la Constitución molestados que tienen los habitantes que no profe-
Política de Colombia de 1991, constituyendo sanelcultoevangélico,sinoqueseejercitólamen-
elantecedentejurisprudencialmásimportan- cionadaprácticareligiosacomounreto,comoun
te, dado que no solo consolidó la posición de desafío a la decisión de la autoridad tradicional, la
cual solamente actuó cuando la prolongación en el
la Corte, sino que hoy día sigue siendo el pre- tiempo de la perturbación y las reiteradas manifesta-
cedente directamente aplicable ante cualquier ciones de burla hicieron intolerable tal comportamien-
caso que enfrente derechos colectivos funda- to, desembocando en la sanción de expulsión de los
territorios del resguardo” Ibídem.
mentales de comunidades indígenas e indivi-
duales de sus miembros (específicamente en lo 18 HechocitadoenlaSentenciaT-1022de2001.
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25 AlrespectovéanseloshechosdelaSentenciaT-349
24 Ibídem. de 2008.
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Así las cosas, resultaba constitucional que cho nuevo diferente y relevante, a saber, el des-
las autoridades arhuacas prohibieran “el prose- plazamiento libre y consciente30 de un amplio
litismoreligioso”yelcultoenlugarespúblicos, número de miembros de dicha comunidad
másnoenlugaresprivados“de forma indivi- (entre60y70familiasarhuacasmuynumero-
dual o en grupos familiares más o menos reduci- sas) hacia la vereda Palmarito, perteneciente al
dos”, como medio legítimo “para garantizar la municipiodePuebloBello,Departamentode
identidad cultural del pueblo arhuaco”, siendo Cesar, que si bien constituye un “espacio geo-
decisión libre y autónoma de dichas autori- gráfico que la tradición arhuaca considera que
dades la apertura a otros credos religiosos y la es “zona de ampliación”, por tener un significado
imposicióndelassancionesquesegúnsususos sagrado dentro de su cultura,… en estricto sen-
y costumbres deban aplicarse a quienes siendo tido no forma parte del Resguardo propiamente
miembros de la comunidad desconozcan sus dicho”.
normas tradicionales, “siempre y cuando no se
tratara de “punir al no creyente por el mero he- El citado desplazamiento, la Corte lo en-
marcó en un posible desconocimiento del “de-
cho de serlo”29, ni se utilizaran medios de sanción
inhumanos o degradantes”. Dentro de dichas recho “a no ser desterrados”, ya que, en razón de
sanciones,resaltótambiénlaCorte(aludiendo sus creencias han sido forzados a emigrar con sus
tambiénalodichoenlasentenciaSU-510de familias por fuera del territorio del Resguardo ar-
1998), resultaba proporcional tener en cuenta huaco, lo cual les ha originado una situación de
el grado de “identidad cultural” para “efectos vulneración de su vida en condiciones dignas”.
de hacer una distribución de la tierra con miras La vulneración de la vida en condiciones de
a mantener la propiedad colectiva de la misma dignidad se explica por cuanto en los sitios de
y de sus frutos”, todo ello teniendo en cuenta llegada, vereda Palmarito, estos indígenas no
los fuertes nexos de unidad inescindible a la tenían servicios públicos, ni la atención mé-
“madre tierra”. dica y el estudio que les brindaba su resguar-
do (aspectos estos dos últimos que la Corte
Sibien,elpatrónfácticoquelepermitióa descartó porque no se allegó prueba o cons-
la Corte resolver este caso utilizando el prece- tanciaalgunadesunegación,ademásporque
denteijadoenlaSentenciaSU-510de1998, tampoco obraba prueba alguna de que se les
dicha corporación precisó que sí había un he- hubieren retirado por el simple hecho de ha-
ber adoptado otra religión)31, además de ne-
29 En el fundamento jurídico Nº 6.3.2. de la Sen-
tencia T-349 de 2008 se explicó este aspecto de 30 SobredichodesplazamientolaCorteConstitucio-
la siguiente manera: “En lo concerniente a las de- nal consideró probado que “los indígenas pentecos-
nuncias de los indígenas pentecostales relativas a tales que prefirieron salir del Resguardo ejercieron su
haber sido víctimas de sanciones por el solo hecho libertad religiosa y su derecho de elegir libremente
de haber abrazado ese credo, debe recordarse que su no permanencia dentro de las exigencias de la
enlaSentenciaSU-510de1998seexplicóquelos cultura ancestral en la que nacieron” (Subrayas y
castigos impuestos por la mera circunstancia de negrillas fuera de texto).
haber ingresado a la Iglesia Pentecostal carecían de
justificación; empero, en ese mismo fallo judicial se 31 Expresamente concluyó la Corte que: “Así pues, no
hizo ver que el cambio de cosmovisión que implicaba resulta claro que dentro del resguardo se les nieguen a
la adopción de esa nueva creencia religiosa implicaba los indígenas pentecostales los derechos a la salud o a la
el abandono o incumplimiento de algunas prácticas educación, y las quejas en este sentido se refieren más
de la tradición arhuaca, que dentro esta cultura son bien a la calidad, a la naturaleza del servicio o a la
miradas como obligatorias; por lo cual, desde esta pers- manera en la que les es prestado. Por lo cual, como su-
pectiva, tal incumplimiento podía legítimamente ser cede con la denuncia relativa a las supuestas sanciones
objeto de sanción”. por el solo hecho de ser cristianos, la Sala no encuentra
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con una población total para Colombia de normativa que regulara la vida en sus territo-
1.378.884 personas y una población indígena rios y solucionara los conflictos entre sus inte-
asentada en resguardos de 933.800 individuos grantes; que sus territorios estuvieran por fue-
queincluyeresguardoscontemporáneosylos ra del comercio y se consideraran propiedad
históricos de origen colonial y republicano33 colectiva;elderechoaparticiparconcarácter
y, que con diferentes grados de culturización vinculante en la toma de decisiones que en ma-
hanidopocoapocointegrándosealasocie- teria de explotación de recursos naturales pu-
dad mayoritaria. No obstante dicho proceso dieran afectar sus territorios, su supervivencia
de integración, estas 87 comunidades siguen ysuintegridadétnicaycultural;quesuslen-
conservando y practicando en mayor y menor guas fueran reconocidas como oficiales en las
grado algunas costumbres, tradiciones y ritos porciones territoriales que habitan, de manera
ancestrales que las identifican y las diferencian conjuntaconelidiomaespañol;queenarasde
del medio social en el que se desarrolla la vida preservar su identidad colectiva sus miembros
en sociedad mayoritaria. estuvieran excluidos del deber de prestar ser-
vicio militar obligatorio; que si bien el Estado
Reconociendo esa diferencia y con la fina- debe prestarles el servicio de educación, dicho
lidad de preservar y, en parte, resarcir a dichas servicio no se prestara en forma igualitaria al
comunidadestodoeldañoyexclusiónaque ofrecidoparalosdemáshabitantesdelterrito-
fueronsometidastantoenlaépocadelacon- rio nacional, sino que en su caso se adaptara de
quista, la colonia, los inicios y posterior desa- tal manera que respete y preserve las costum-
rrollo de la república, nuestro constituyente bres, lengua y tradiciones de cada comunidad
primario decidió en 1991 conceder y especi- indígena, entre otras varias prerrogativas.
ficar en favor de estos grupos, serios e impor-
tantes derechos que debían ser desarrollados Si bien estas comunidades indígenas ma-
por el legislador (pero que han tenido su ma- nejan unos valores y principios que difieren
yor desarrollo en la jurisprudencia de la Corte de los de la población mayoritaria, debe te-
Constitucional), a partir de toda una serie de nerse en cuenta que dentro de nuestro marco
acciones afirmativas que les permitirían acce- normativo, la Constitución Política reconoce
der a las esferas de poder y en general defender derechos fundamentales a todas las personas
y preservar sus tradiciones y culturas.
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bras, la noción de persona que representaba el terminada cultura o etnia minoritaria en una
derecho liberal se ha ampliado y cobija hoy a sociedad45, pero ello debe hacerse de manera
gruposétnicosyculturalescomosujetosdede- cuidadosa, vigilando que el individuo no se
rechos fundamentales. Prerrogativas sobre las convierta en un medio que lleve a un fin, pues
que se han estipulado varios intentos de defini- el individuo por sí mismo es un fin conforme
ciones, entre ellas la de Rodolfo Arango, para al postulado kantiano de dignidad humana,
quien son aquellos que “tienen como finalidad recordandotambién,queelmismoKant,re-
el aseguramiento de beneficios que solo pue- saltó el papel del mundo de los fines donde
den ser disfrutados de manera colectiva. Ello cadahombreestámoralmenteobligadoaayu-
porque el beneficio del que se trata en el caso dar a realizar los fines del otro como si se trata-
de los derechos colectivos no es un bien divi- radeunincomún.Quizáestaideadelreino
sible. Es el caso de la autodeterminación po- de los fines sea la que alimente con mayor au-
lítica. A la inversa, los derechos que pueden dacia la noción de derechos colectivos, pero es
ejercerse individualmente, no son derechos necesario advertir que muchos de los críticos
colectivos”43. de los derechos fundamentales colectivos con-
funden el todo con la parte y no han podido
La existencia de estos derechos colectivos superar el artificio de la razón que inspiró a los
no ha tenido plena aceptación y, todavía hoy, contractualistas para pensar la sociedad como
esdiscutidasuvalidezcuestionándoloscomo una sumatoria de individuos, donde cada uno
un estadio de la evolución humana amplia- constituía una parte esencial, libre e igual en
mente superado en favor del individualismo y la conformación del Estado. Ello obliga a re-
en contra del despotismo, que necesariamen- cordar que el Estado debe limitar su potencial
te llevarían a que, en un momento dado, los civilizatorio reconociendo las culturas nacio-
derechos o intereses colectivos puedan consti- nales y las diferencias étnicas. La neutralidad
tuirse en negaciones de derechos individuales, cultural del Estado no existe, situación que lo
lo cual, en palabras de algunos, ya no es con- ubica como portador de una nación y una cul-
cebible44. turaespecíicaque,enúltimas,terminaimpo-
niéndoseycreandoformasdeinjusticiafrente
Por otra parte hay quienes pugnan por ra- a otras naciones y culturas no estatales o mino-
zones morales que justificarían los derechos ritarias. El reconocimiento consiste en propi-
colectivos con la finalidad de preservar una de- ciar las condiciones de igualdad a las culturas
societales y nacionales para que logren alcan-
zar el autogobierno en condiciones de equi-
viduo principalmente quien se beneficia con las po- dad. En otras palabras, los derechos colectivos
siciones aseguradas jurídicamente, no significa que
los derechos atañen exclusivamente a individuos. tienen como pretensión el reconocimiento, la
También grupos de individuos pueden ser titula- conquista de la potencialidad total de la na-
resdederechos….todoslosderechosindividuales
son derechos subjetivos, pero no todos los derechos
subjetivossonderechosindividuales…Hayporlo
45 Enestesentido:Taylor,Charles.La ética de la au-
menosunasubclasedederechossubjetivos.Setra-
tenticidad. Barcelona: Editorial Paidós, 1994.Ta-
ta de los derechos colectivos”. Arango, Rodolfo. El
ylor, Charles. El multiculturalismo y la ética del
concepto de derechos sociales fundamentales. Editorial
reconocimiento. Fondo de Cultura Económica,
Legis.Primeraedición.p.72.
México, 1993.Taylor, Charles. Fuentes del yo. La
43 Ibídem,p 80. construcción de la identidad moderna. Barcelona:
Paidós,1996.Walzer,M.Las esferas de la justicia,
44 Al respecto Véase: Hábermas, J. La inclusión del FondodeCulturaEconómica,México,2001.San-
otro, Editorial Paidós, Barcelona, 1999, pp. 189, del,Michael.El liberalismo y los límites de la justicia.
190 y 191. Barcelona:EditorialGedisa,2000.
44 Revista Conflicto & Sociedad Vol. 1, Nº 2, Diciembre de 2013. - ISSN 2322-6900. Sabaneta - Colombia
Colisión de derechos grupales y derechos individuales.
Estudio de casos
ción, esto es, brindar las condiciones de poder Ahora bien, la aceptación de derechos a los
y gobierno para que una cultura societal pueda gruposocolectividadesétnicasyculturalesno
llegarequitativamentealdiálogoconotrascul- se ha dado de manera pacífica, pues al interior
turasnacionalesysedélafusióndehorizontes. de estas colectividades existen fisuras o tensio-
En el fondo, se trata de lograr unas interaccio- nes entre algunos de sus miembros, generando
nes entre culturas minoritarias y mayoritarias una colisión de principios cuando los derechos
en un plano de mínima desigualdad, pues el individuales pugnan con los derechos de los
Estado junto con sus instituciones y poderes se grupos, situación que ha dado lugar a los pro-
constituye en el garante de la existencia de las nunciamientos de la Corte Constitucional ya
culturas, esto significa que el Estado, o mata analizados y que requiere de una metodología
la cultura minoritaria al no reconocer dere- para su resolución. A este propósito, se habla
chos fundamentales colectivos en procura de de límites generales al ejercicio de los derechos
suexistenciacomounidadétnicao,renuncia individuales para respaldar las pretensiones co-
a la cultura mayoritaria admitiendo la existen- lectivas, en todo caso, hay quienes proponen la
cia de dichas comunidades y otorgando los ci- aplicacióndelmétododelaproporcionalidad
tados derechos por encima de los postulados y razonabilidad a efectos de solucionar los con-
individuales de sus miembros. De allí que sea flictos entre principios colectivos y derechos
necesario reconocer el derecho a las comunida- individuales. De allí que se hable de restric-
desétnicasparaequipararlasoigualarlasalas ciones internas y de protecciones externas al
culturas dominantes o nacionales practicadas ejercicio de tales derechos.
por las mayorías.
Lasrestriccionesinternassonaquellasnor-
mas que limitan la libertad del individuo en
b) Nuestra Constitución Política de Co- nombre de la solidaridad grupal o en procura
lombia,ensuartículo7º(entreotros)reco- delaconservacióndelacomunidadétnica.Es-
noce y acepta la existencia al interior de nues- tas reglas, generalmente no son apetecidas por
trasociedaddeunadiversidadétnicaycultu- los ordenamientos jurídicos modernos cuya
ral, exigiendo al Estado el deber de velar por atenciónsecentramásenlanocióndeindi-
su protección y preservación; en su artículo viduo que en la de grupo, pues devienen de
10 reconoce dentro de la diversidad el dere- la tradición liberal occidental. Luego en caso
cho colectivo a tener una propia lengua y; en de conflicto entre un individuo y las normas
susartículos86y88estableceexpresamente grupales, se le asigna prioridad al derecho fun-
acciones constitucionales encaminadas a la damental individual, sin embargo, en la ac-
protección de los derechos colectivos (Acción tualidad y gracias al avance del multicultura-
de Tutela, Popular y de Grupo). Este reco- lismo, se han venido presentando importantes
nocimientoconstitucionalclaramenteleestá apuntes con miras a privilegiar el todo sobre la
otorgando la posibilidad a grupos concretos parte,otorgándolelarazónalgrupoypermi-
de gozar de una acción afirmativa y, por lo tiendoqueestereguléhaciaelinterior,esdecir
tanto, un trato diferente en aras de preser- a sus miembros. Por el contrario, las external
var las características socioculturales que los protections (limitaciones externas) no constitu-
hacen diferentes del resto de la comunidad yen amenaza para los derechos individuales de
mayoritaria. Pues, de una u otra forma, esta los miembros de un grupo determinado, pues
posibilidad fortalece la posición jurídico- están dirigidas a la protección de las identi-
constitucional de las minorías culturales y es dades colectivas de grupos étnicos, raciales o
útilparaelreconocimientodelassociedades nacionales frente al ejercicio de derechos indi-
multiculturales. viduales que las puedan afectar.
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Yesid Echeverry Enciso & Jorge Andrés Illera Cajiao
De lo anterior, es posible concluir que re- comunidades indígenas que, a pesar de haber
sultaválidodentrodelordenamientojurídico ocupado ancestralmente nuestro territorio na-
afirmar la existencia de derechos colectivos cional, fueron arrasadas, conquistadas, coloni-
consagrados en favor de minorías determi- zadas, sus tradiciones y cultura combatidas has-
nadas y con vínculos culturales, étnicos, reli- ta exterminar algunas de ellas y poner en cua-
giosos y raciales, que identifican y ligan a sus rentena otras. Ese proceso de aculturización48
miembros, con la finalidad de garantizar su y de discriminación de dichas comunidades, se
existencia.Laexistenciadeesosderechosim- ha querido revertir en la Constitución Política
plica que en caso de presentarse una colisión ordenando la adopción de medidas necesarias
entre derechos ha de aplicarse el test de pro- para la recuperación, preservación y promo-
porcionalidad como metodología a utilizar, ción de dichas culturas, de allí la contempla-
pues los derechos en pugna se asumen como ción de acciones afirmativas que protejan los
mandatos de optimización que no pueden ser grupos y logren atender a su robustecimiento
derogados sino maximizados tanto jurídica cultural, político y jurídico.
como fácticamente, en la medida de lo posi-
ble, en procura de la autonomía del grupo y
el respeto de los derechos fundamentales del 3. Marco jurídico internacional
individuo.
A nivel internacional no puede desconocer-
Ahora bien, la Corte Constitucional en su sequetambiénexisteunapreocupaciónporla
jurisprudencia ha reconocido que las comuni- suerte, existencia y preservación de las culturas
dades indígenas que habitan nuestro territorio indígenas. “El Convenio de la Organización
nacional son titulares como cuerpo colectivo InternacionaldelTrabajosobrepueblosindí-
de algunos derechos fundamentales46, como genasyTribales,elConvenio169de1989,es
por ejemplo el derecho a la subsistencia, a la una manifestación destacada del derecho in-
integridadétnicaycultural,alapropiedadco- ternacionalcontemporáneoenrelaciónconlas
lectiva y a participar en las decisiones de las demandas de los pueblos indígenas”49.En este
autoridades que los puedan llegar a afectar, conveniosereconocenciertosmárgenesdeau-
especialmente si tienen que ver con la explota- tonomía en la medida que propician el control
ción de recursos naturales en los territorios que y manejo de sus propias instituciones, tanto a
habitan y, así mismo ha reconocido que esta nivel jurisdiccional como territorial y político,
discriminación positiva constituye el míni- contemplando como obligación para los Esta-
mo necesarios para garantizar su preservación
comodiversidadétnicaycultural.
48 “EnBrasil,lalegislacióncolocóalosindiosbajola
El reconocimiento de estos derechos co- tutela del estado y puso en funcionamiento progra-
lectivos a los pueblos indígenas47 significa un mas gubernamentales para gestionar sus asuntos y
intento de compensación moral en favor de facilitarsuadopcióndehábitoseurobrasileños.En
Venezuela,laLeydeMisionesde1915delegóenla
Iglesia católica la misión de “civilizar” a los indios
y de persuadirles para que adoptaran un modo de
vida sedentario. En misma línea, la Constitución
46 CorteConstitucional,SentenciaT-380de1993. de Argentina de 1853 delegó al Congreso el poder
para mantener relaciones específicas con los indios,
47 “Lospueblosindígenashanreclamadoelreconoci- y para alterar su conversión al catolicismo”. ANA-
mientodederechosdecaráctercolectivo,derechos YA,S.James.Lospueblosindígenasenelderecho
de raigambre histórica, y no ya a los individuos o a internacional.Op.Cit.P.74.
losestados”.Anaya,S.James.Los pueblos indígenas
en el derecho internacional.EditorialTrotta.p.99. 49 Ibídem,p.96.
46 Revista Conflicto & Sociedad Vol. 1, Nº 2, Diciembre de 2013. - ISSN 2322-6900. Sabaneta - Colombia
Colisión de derechos grupales y derechos individuales.
Estudio de casos
53 DeclaracióndeColombiaennombredelgrupoLa-
50 Ibídem, p. 107.
tinoamericano y del Caribe en la Conmemoración
51 Ibídem, p. 121. delAñoInternacionaldelasPoblacionesIndígenas.
Conferencia mundial de Derechos Humanos. 18
52 Ibídem, p. 185. de junio de 1993.
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un día en la semana, por considerar que es de por la desintegración cuando sus miembros
exclusiva dedicación a la deidad o divinidad, optanporlaprácticadecultosyritualesque
impidiendo al miembro cumplir con obliga- amenazan las costumbres y usos de ancestral
ciones comunales, cual es el caso en que se tradición avalados y reconocidos por el Esta-
prohíbeeltrabajolosdíassábadosparadedi- do. Luego ante la colisión de derechos entre
carlos a la adoración y respeto de su dios, sin la comunidad y los miembros individualmente
embargo, ese día, por tradición comunal, se considerados ha de observarse si dicha contra-
deben realizar actividades comunitarias como dicción amenaza la existencia de la comuni-
la minga o labores en provecho de toda la co- dad por vía del deterioro de la identidad, el
lectividado,deotraparte,laprácticaderitua- abandonodeprácticas,usosycostumbresque
les y el seguimiento de ciertas creencias pueden le dan el carácter particular a la colectividad
atentar, incluso, contra la identidad colectiva y o la singularidad que los lleva a diferenciarse
los usos o costumbres que constituyen la razón de otras formas de agrupación societal, en este
deserdelacomunidadétnica,comoelusode caso, deberá protegerse a la comunidad por
vestidos, collares, tatuajes o emblemas que ha- encima de los derechos individuales de sus
cen parte de la singularidad de la comunidad miembrosconelúnicopropósitodeproteger
diferenciándoladeotrasetniasocomunidades la existencia del grupo del cual el individuo es
culturales. En estos casos, la jurisprudencia de solo un miembro.
la Corte Constitucional se ha dividido favore-
ciendo, en algunas oportunidades a los indivi-
duos y, en otras a las agrupaciones culturales. Bibliografía
Ante las anteriores situaciones, se advierte Anaya, S. James. Los pueblos indígenas en el derecho
una tendencia de corte extremadamente libe- internacional.EditorialTrotta,UniversidadInter-
ral que en pro de los derechos individuales, nacional de Andalucía, 2005.
sacrifica los procesos comunitarios, dejando
de lado el mandato constitucional contenido Arango Rivadeneira, Rodolfo. El concepto de derechos
sociales fundamentales. Editorial Legis, Bogotá,
enelartículoséptimo,elcualconstituyeuna
2005.
clara obligación de parte del Estado al hacerlo
garantedeladiversidadétnicayculturaldela Bonilla Maldonado, Daniel. La Constitución Mul-
nación. De igual manera, en sus artículos 70, ticultural. Editorial Siglo del Hombre editores.
71y72,haceespecialénfasisenlaprotección 2007.
del patrimonio cultural en procura de conser-
var y mantener la identidad de la nación y de ConvenioN°169delaOIT(Ley21de1991).
sus diferentes expresiones o manifestaciones
CorteConstitucional,SentenciaT-257de1993.
atendiendo a los componentes étnicos de las
colectividades que la conforman. CorteConstitucional,SentenciaT-380de1993.
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