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1. Tipos de arbitraje
Como se ha podido ver en temas anteriores, el arbitraje se caracteriza por ser un procedimiento más
EM
El arbitraje puede realizarse bien en Equidad bien en Derecho, dependerá del modo de decisión de
la cuestión litigiosa.
el leal saber y entender del profesional que actuando como árbitro escuche a las partes, ya que
Arbitraje de derecho
El tribunal arbitral o el árbitro determinarán a cuál de las dos partes le asiste el derecho,
IN
Arbitraje de equidad
El tribunal arbitral o el árbitro buscarán una solución sin vulnerar las leyes o derechos, pero sin
dejar de aludirla, para dejar contentas a ambas partes del litigio, es decir, que no se aplica ninguna
norma jurídica. Es frecuente que los árbitros en esta modalidad no sean técnicos en derecho, sino
Esta modalidad de arbitraje se suele dar en España, Portugal, Grecia, Holanda o Suiza.
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Cabe destacar que el arbitraje siempre se realiza en equidad a menos que las partes opten
Utilizar una u otro forma de arbitraje dependerá de las particularidades de cada caso.
Ad Hoc
En esta modalidad, también conocida como arbitraje libre, las partes designan directamente al
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árbitro señalando la ley aplicable, procedimiento a seguir, idioma o sede, es decir, fijan libremente el
procedimiento.
Este tipo de arbitraje se caracteriza por su informalidad y por la participación activa de las partes en
la elaboración de las normas que van a regir el arbitraje. Aun así, en este tipo de arbitraje es usual
un proceso complejo, por lo que la firma del acuerdo arbitral puede prolongarse en el tiempo,
llegando a ser la negociación más dificultosa que el contrato principal (Centro de Comercio
Internacional, 2003).
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Institucional o administrado
En este tipo de arbitraje las partes fijan indirectamente los árbitros, ya que lo que determinan es
una institución arbitral internacional que se va a ocupar del procedimiento a seguir y de seleccionar
administración de este tipo de procesos, como las Cámaras de Comercio, etc. (Centro de Comercio
Internacional, 2003).
Las instituciones arbitrales tienen reglas de procedimiento conforme a las cuales se conduce el
arbitraje. Estas reglas ya han sido probadas y perfeccionadas por la experiencia, se evita así
que las partes tengan que elaborar sus propias reglas para conducir el procedimiento arbitral.
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Las instituciones arbitrales suelen hacerse cargo de una serie de aspectos administrativos tales
como la comunicación con los árbitros, velar porque se paguen los honorarios de los árbitros,
etc.
Como norma general, en aquellos casos en que se debe solicitar el cumplimiento forzado del
laudo ante un tribunal local, éstos tribunales se muestran más respetuosos respecto de los
laudos que han sido obtenidos en un proceso seguido conforme a las reglas de una institución
de arbitraje conocida.
Las instituciones de arbitraje establecen tablas conforme a las cuales deben calcularse los
honorarios de los árbitros, limitando de este modo el monto de los mismos, evitando así que los
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costos por honorarios de los árbitros se disparen.
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2. Arbitraje nacional
La Ley de arbitraje 60/2003 puesta en vigor en el 2004, supuso un cambio fundamental y beneficioso
para el desarrollo del sistema arbitral en España como método de resolución de conflictos que se
indica. Esta misma se desarrolla con el fin de armonizar el régimen jurídico del arbitraje, sobre todo
aplicación para propiciar una mayor eficacia como medio de solución de posibles litigios.
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La citada Ley 60/2003 de 23 de diciembre, de Arbitraje concierne al arbitraje en territorio español,
ya sean de carácter interno o internacional, teniendo en cuenta lo que se dispone en los tratados de
los que España sea parte y en aquellas leyes que contengan disposiciones especiales sobre arbitraje,
tiempo que supone someter un litigio a la justicia ofreciendo una solución alternativa, rápida, eficaz
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3. Arbitraje internacional
La Ley de arbitraje del 2003 propone que el arbitraje internacional sea regulado de forma unitaria
Las normas por las que se rige el arbitraje internacional son muy pocas, por lo que este arbitraje
determinación del carácter internacional del arbitraje, es decir, que contiene reglas especiales para
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los arbitrajes internacionales que se desarrollen en territorio español. Hay que mencionar, que
existen convenios internacionales, cuya aplicación exige una definición del arbitraje internacional.
Que, en el momento de celebración del convenio arbitral, las partes tengan sus domicilios en
Estados diferentes.
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Que el lugar del arbitraje, o el lugar de cumplimiento de una de las obligaciones sustanciales,
esté situado fuera del Estado en que las partes tengan sus domicilios.
Que la relación jurídica de la que dimane la controversia afecte a intereses del comercio
internacional.
2. A los efectos de lo dispuesto en el apartado anterior, si alguna de las partes tiene más de un
domicilio, se estará al que guarde una relación más estrecha con el convenio arbitral; y si una parte
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4. La Conciliación
Definimos la Conciliación, en sentido amplio, como la actividad desplegada, ante un tercero, por las
partes de un conflicto de intereses dirigida a lograr una composición justa del mismo.
Sin ánimo de repetirnos más que en lo esencial, recordamos la diferenciación implícita que se hacía
entre los dos tipos de conciliación existentes, atendiendo a tres características definitorias:
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Naturaleza del órgano conciliante: extrajudicial o judicial.
Debido al carácter específico del curso, nos centraremos en el primer tipo, optando por el término
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conciliación extraprocesal, pero haciendo referencia al resto de nomenclaturas indistintamente.
Este tipo de acto de conciliación tiene determinadas ventajas, destacando el carácter conciso, rápido
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y sin cargo que permite iniciar trámites complejos para resolver conflictos de forma más eficaz que
el acceso a la demanda. A todo esto hay que sumar el carácter cordial, empático y de trato amistoso
Podemos destacar una serie de ventajas, pues el título ejecutivo resultante, a efectos pragmáticos,
tiene la misma naturaleza formal que una sentencia judicial, permitiendo en este sentido ejecutarlo
civil inicia los trámites necesarios para solicitar dicha compensación, permitiendo agilizar la
Administración de Justicia.
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A continuación, vamos a analizar las diferentes partes en las que este procedimiento está
estructurado.
La reforma de la LJV nos muestra un procedimiento simple que comienza con la solicitud por escrito
Para ello, deberán estar recogidos los siguientes datos, existiendo impresos normalizados en los
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órganos correspondientes:
Fecha.
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Además de la solicitud, es recomendable que se incluyan todos aquellos documentos que el
solicitante considere importantes para la comprensión del conflicto existente o para legitimar su
Declara la LJV en su art. 141.3, además, que no será preceptiva la intervención de Abogado ni
El Secretario judicial o Juez de Paz cuenta con cinco días hábiles desde la presentación en el órgano
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En los dos primeros casos se inadmitirá la petición, mientras que en el último se dará un plazo para
subsanar el defecto.
En el caso de que todo lo anterior sea correcto y el Secretario o Juez de Paz decida que se va a
admitir la solicitud, éste deberá proceder el mismo día que se presente la papeleta o en el siguiente
hábil, citando a las partes y señalando día y hora en que haya de tener lugar el acto de conciliación.
Entre la citación y dicho acto debe haber un período mínimo de cinco días y un máximo de diez.
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4.3.4. Comparecencia de las partes
Las partes deberán comparecer a la citación por sí mismas, aunque la ley también ofrece la
posibilidad de acudir por medio de Procurador, actuando así por remisión las normas sobre
que dicha ausencia no se halle acreditada bajo justa causa. Esta reclamación será trasladada por
En cambio, si resulta que es el requerido quien no comparece sin alegar causa justa que lo ampare,
se pondrá fin de forma automática al acto y se entenderá la conciliación intentada a todos los efectos
legales. En el caso de que sean varios los requeridos y sólo asista alguno de ellos, se celebrará el
acto con el mismo y se tendrá por intentada con el resto que no acudieron.
Juez de Paz, se señalará un nuevo día y nueva hora para la celebración del acto de conciliación, en el
El acto de conciliación se inicia con la exposición del solicitante de su reclamación, manifestando los
fundamentos en los que la apoye. Justo después, contestará el requerido lo que crea conveniente y
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podrán los intervinientes exhibir o aportar cualquier documento en que funden sus alegaciones.
En caso de que no hubiera avenencia, el Secretario Judicial o el Juez de paz procurará avenirlos,
acuerdo.
• Sin avenencia: al finalizar el acto no se alcanza el resultado deseado, pero produce efectos sobre
la prescripción.
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• Con avenencia: se hará constar en acta todo cuanto acuerden y la parte del objeto de la
conciliación o la totalidad a la que afecta. Esta debe ser firmada por los comparecientes. El
Secretario judicial o el Juez de Paz dictan decreto o auto respectivamente en el que aprueban se
homologa la avenencia.
LEC/2000.
La LJV recoge en su artículo 146 la posibilidad de solicitar testimonio del acta que finalice el acto de
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conciliación.
4.3.7. Ejecución
El art. 517.2.9º LEC/2000 postula la ejecutoriedad del testimonio del acta, junto con el decreto del
Secretario judicial o del auto del Juez de Paz en el que conste la avenencia de las partes en el acto
de conciliación.
En los asuntos que sean competencia del Juzgado donde se dicte el acta, el mismo será competente
para ejecutarla.
En el resto de casos, será competente el Juzgado de Primera instancia al que hubiere correspondido
conocer de la demanda.
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El art. 148 LJV ratifica que el acuerdo logrado en el acto se equipara a los contratos. Por ello, la
acción de nulidad sólo podrá ejercitarse en aquellas causas que invalidan los contratos.
La jurisprudencia del Tribunal Supremo realizó una interpretación del antiguo art. 477 LEC/1881,
realizando una distinción que dio lugar a discusiones académicas en torno a su legalidad (Montero
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Impugnación por motivos materiales: la acción de nulidad comprende en realidad tres
casos diferentes que nos harán remitirnos a la parte común del Código Civil:
Nulidad: esta acción no tiene plazo de prescripción ni se necesita ejercer. Sin embargo, si
alguna parte busca obtener un beneficio derivado de la conciliación, la otra deberá pedir la
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pretensión declarativa pura de nulidad.
Mala fe.
Objeto indisponible.
Además de la enumeración anterior, se incluirán los vicios del art.179.2 LJV, ya que dichas
Anulabilidad: habrá que atender al art. 1300 CC, que determina que los contratos en que
concurran los requisitos que expresa el art. 1261, es decir, los cuatro primeros vicios de
nulidad anteriormente citados, pueden ser anulados siempre que adolezcan de alguno de los
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vicios que los invalidan con arreglo a la ley. El art. 1301 CC condiciona la caducidad de esta
Rescisión: viene regulado a partir del art. 1290 CC, siendo causas de rescisión:
Contratos celebrados sin autorización judicial celebrados por los tutores, siempre que la lesión
producida supere el ¼ del valor de las cosas que hubieren sido objeto de aquéllos.
anterior.
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Contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando se hubiesen celebrado por el demandado
reguladora del proceso de conciliación, la demanda tiene un plazo de caducidad de quince días
correspondiente a la cuantía.
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4.3.9. Efectos
La redacción del art. 143 LJV, es un poco escueta y remite a la ley en última instancia, por lo que
pasaremos a hacer un desglose pormenorizado de los efectos derivados de la existencia del acto:
tanto adquisitiva como extintiva, en los términos y con los efectos establecidos en la ley, desde el
momento de su presentación.
El plazo para la prescripción volverá a computarse desde que recaiga decreto del Secretario judicial
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Efecto derivado de la existencia del acto: la prescripción, tanto adquisitiva como extintiva, se
produce por la admisión de la solicitud presentada en todas estas normas habrá que tenerlas en
Prescripción adquisitiva: el art. 1947 CC dice que también se produce interrupción civil por el
acto de conciliación, siempre que dentro de dos meses de celebrado se presente ante el Juez la
Prescripción extintiva civil: el art. 1973 CC manifiesta que la prescripción de las acciones se
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interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamación extrajudicial y por cualquier
Prescripción extintiva mercantil: el art. 944 del Código de Comercio enuncia la interrupción de
deudor; por el reconocimiento de las obligaciones o por la renovación del documento en que se
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funde el derecho del acreedor. Se considerará así como no interrumpida por la interpelación
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5. Conciliación laboral
La conciliación preprocesal laboral es una institución con mucha tradición en nuestro ordenamiento
procesal. La búsqueda obligatoria de un intento de avenencia de las partes sin necesidad de acudir a
un proceso judicial, es potenciada por parte del legislador que lo consideró un buen elemento de
acción para lidiar en la vida social. A tenor del articulado de la LRJS, podemos definir dicha tarea
legislativa como un intento, como requisito previo para la tramitación al proceso, de abocar a las
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partes a lidiar de forma.
Para tener una visión más completa de la conciliación judicial, nos aproximaremos al concepto de
conciliación previa desde una triple perspectiva, tal y como recoge la STS 4ª – 17/02/1999 –
1457/1998-EDJ1999/6058:
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La conciliación como actividad: Podemos entender por conciliación como actividad aquella
acción encaminada a solucionar un conflicto a través de una fórmula equitativa propuesta por
las propias partes, existiendo la figura de un tercero incompetente para decidir, siquiera para
La conciliación como norma procesal: Destaca en este punto que la norma procesal laboral
condiciona la actuación conciliatoria previa al proceso en caso de que este se lleve a cabo con
Llegados a este punto, cabe cuestionarse si el carácter preceptivo con que el art. 63 de la Ley
36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la Jurisdicción Social (en adelante, LRJS), tiene cabida
acceso a la jurisdicción. En este sentido, el carácter previo de la conciliación para acceder a la vía
jurisdiccional no parece suponer un obstáculo a la vía jurisdiccional, sino que se intentan evitar esta
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Véase en este sentido STC 127/2006, que determina que la finalidad perseguida por el art. 63 LPL
es, posibilitar, antes de iniciarse el proceso, un acuerdo que lo evite, con las naturales consecuencias
la tutela judicial efectiva de la exigencia de trámites previos al proceso, como son los de conciliación
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La explicación de fondo reside en que no existen motivos que excluyan la posibilidad de conocer en
jurisdicción del asunto, ya que sólo supone un aplazamiento en aras de la solución extraprocesal que
en teoría resulta beneficioso para ambas partes, pudiendo resolver con celeridad y de forma
conciliación previa a la presentación de la demanda. El art. 80 LRJS señala como trámite obligatorio
haber requerido la conciliación previa, debiendo justificarlo ante el mismo. Este elemento es nuevo,
introducido por dicha reforma, puesto que anteriormente la demanda era admitida de forma
forma un defecto, que puede ser observado a instancia de parte o por el propio tribunal receptor de
la demanda. Recoge el artículo citado la posibilidad de subsanar el error, concediendo quince días
que el demandante haya realizado el intento de conciliación pero no lo haya certificado, contará
Sin embargo, encontramos un supuesto que no recoge la reforma, al igual que su antecesora. En
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2. Interpretación moderada. Interpreta que la exigencia de realización del acto se engloba dentro
de los quince días que el art. 81.3 LRJS postula para subsanar defectos, con independencia del
3. Interpretación amplia. Será válido acreditar el intento de celebración del acto de conciliación
Esta doctrina, recoge la STC 119/2007, de 21 de mayo, se relaciona con el principio pro actione, por
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lo que al estar en juego la obtención de una primera resolución judicial sobre la pretensión deducida
en el proceso, los cánones de control de constitucionalidad se amplían *…+ con el objetivo de evitar
pretensión a él sometida.
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Apunta en este sentido la profesora ROMERO PRADAS (2000:76) que dicha posición del TC empuja
a la doctrina a reconocer que el carácter de la conciliación previa como presupuesto procesal debe
entenderse de cara a la admisión final, sin quedar afectada aquella con carácter transitorio. Esta
que se presente la papeleta y no en el que se celebre el acto conciliatorio. Por tanto, la papeleta,
Es importante tener en cuenta que, pese a la flexibilidad aparente del requisito, la no presentación
dentro del plazo ni la subsanación constituirá un vicio material y no formal, por lo que el juez tendrá
Otra cuestión es que no se aprecie el defecto y el proceso siga adelante. En este caso, parece claro a
tenor de la STS 4907/1998, de 21 de julio de 1998, que el intento de conciliación previa tiene
carácter preprocesal, por lo que no puede alegarse como requisito procesal. De esta forma, no se
podría vincular casación amparados en el quebrantamiento de forma, que no existe como tal. Esta
sentencia, en principio interpretando la LPL, parece trasladable por analogía a la nueva LRJS.
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En torno al recurso de suplicación, la LRJS dice en el art. 189.d) que será procedente cuando su
objetivo consista en la subsanación del intento de conciliación previa obligatoria omitido por error.
El motivo del mismo se basa en que las partes han de poder solicitar declaración de nulidad para
aquellos actos procesales cuyo resultado sea ineficaz, por lo que se remontaría la situación al estado
previo a la infracción procesal. Para acceder a este recurso, sin embargo, la doctrina recoge dos
requisitos:
EM
El origen de la obligatoriedad en el ámbito laboral se sitúa en el Decreto de 9 de enero de 1950, por
el que se regulaba con carácter general la conciliación sindical. Sin embargo, no siempre es
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deseable que existan trabas de cara a la solución de los conflictos laborales, por lo que el legislador
introdujo una serie de excepciones a dichos casos. Por razones de oportunidad política, a lo largo del
desarrollo legislativo, el legislador ha optado a veces por eliminar y otra por añadir, dejando abierta
Recoge el art. 63 LRJS la conciliación o mediación como requisito previo para la tramitación del
proceso de conciliación, haciendo referencia a los casos recogidos en el art. 83 del Texto Refundido
de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, o cualquier otro acuerdo de interés profesional de los
recogidos en los arts. 13 y 18.1 de la Ley del Estatuto del Trabajo Autónomo.
Parece pues, debido a la densidad de dichos casos propuestos, más útil hacer una enumeración de
forma restrictiva, es decir, con aquellos casos en que la conciliación no es necesaria, y que así
recoge el artículo siguiente de la LRJS. Contamos así con 13 supuestos de excepción en el primer
punto del art. 64.1 LRJS y dos más en su apartado 2 del mismo. Al no existir un trasfondo común
para todos, pasaremos al análisis pormenorizado de cada uno de ellos, apoyándonos en el trabajo de
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Se parte de que la autoridad que demanda no permite al trabajador realizar dicha conciliación por
cuestión de temporalidad.
Procesos en los que sea necesaria reclamación previa administrativa u agotar dicha vía.
Vienen recogidos en el art. 69 LRJS como procedimientos cuya finalidad última sea la demanda de
cualquier ente público estatal. Enumera así el Estado, las CCAA, las EELL y las entidades de derecho
público subordinadas a las anteriores. Esta ley incluye además otros procedimientos que agoten la
vía previa, y tiene sentido puesto que constituye una equivalencia entre conciliación y reclamación
EM
Procesos de impugnación de convenios colectivos.
La primera, que se inicie por los legitimados para ello a través de los trámites del proceso de
conflicto colectivo. Para este caso, será en principio cuestionable a tenor del art. 156 LRJS, sin
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embargo, la jurisprudencia de la STS 1300/1999, de 29 de diciembre de 1999, determina que
no será necesario el intento de conciliación en conflictos de esta índole contra entes públicos.
El Estatuto de Trabajadores remite al proceso arbitral en sus arts. 127 a 132 LRJS. Las
impugnaciones en este tipo de procesos deben ser tratadas mediante laudo arbitral, pudiendo ser
Únicamente son aquellos tramitados por el procedimiento de los arts. 125 y 126 LRJS, encontrando
su fundamento en el carácter urgente del procedimiento, al que hay que aplicar celeridad para no
Viene recogida en el art. 139 LRJS con un procedimiento determinado que se fundamenta en las
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necesidades biológicas del desarrollo personal de la vida privada. El matiz preferente de este
Estos órganos tienen cabida en la definición hecha en el punto anterior de Administración pública,
por lo que podría encajar en el mismo. Sin embargo, cabe la posibilidad de que los procesos sean
dirigidos contra otros sujetos, en lugar de contra las entidades gestoras y servicios comunes, caso
mismo de las demandas dirigidas contra el empresario. Nos desviamos aquí de la postura del
EM
profesor MONTERO AROCA (1999:55), quien opina que dicha competencia es material y no de
carácter subjetivo.
De cualquier forma, lo común en la práctica es que junto a la administración haya que demandar a
Se trata de un requisito doctrinal por motivos de urgencia, preferencia y celeridad en ambos casos.
IN
El principio es el mismo que para los procesos que obraban sobre vacaciones laborales.
Debido a la protección especial por parte del ordenamiento jurídico sobre la mujer ha llevado al
legislador a optar porque la situación especial en que se encuentra situada la mujer no admita
dilación en la resolución del conflicto en caso de que sea víctima de violencia de género.
En caso de que se vulneren los derechos fundamentales de los arts. 177 y ss. LRJS, se excluirá la
conciliación previa por motivos de urgencia y preferencia en la tramitación. Sin embargo, las
demandas por despido y aquellas que cuenten con una forma procesal propia, pese a invocar la
lesión de derechos fundamentales, seguirán el proceso correspondiente. Por tanto, será la propia
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Se trata de una referencia nueva, basada en que cuando se promueve la anulación del resultado de
una negociación previa y habiendo pasado por una vía extrajudicial, se ha promovido un
Artículo 64.3. LRJV: “ Cuando por la naturaleza de la pretensión ejercitada pudiera tener eficacia
jurídica el acuerdo de conciliación o de mediación que pudiera alcanzarse, aun estando exceptuado
el proceso del referido requisito del intento previo, si las partes acuden en tiempo oportuno
EM
voluntariamente y de común acuerdo a tales vías previas, se suspenderán los plazos de caducidad o
Con este nuevo punto, se viene a separar los supuestos en que la conciliación no estaba permitida y
no era posible de los que no era exigible pero sí factible. Sin embargo, la principal novedad la
El art. 70 LRJS excluye el trámite previo de reclamación contra este organismo, pero al no venir
recogido en el art. 64 LRJS, podría dar lugar a confusión. Sin embargo, no es necesario, debido a
IN
que cualquier tipo de reclamación de esta índole requiere de un procedimiento administrativo que se
Por otro lado, ante trabajadores de cooperativa, la Ley de Cooperativas (LGC) requiere agotar ante
el consejo rector de la cooperativa un trámite previo, lo que nos sitúa en el mismo caso anterior.
Para determinar el lugar donde ha de procurarse el acto de conciliación, habrá que remitirse a la
ley. El art. 63 LRJS recoge en su cuerpo que existen dos posibilidades en las que nos detendremos:
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interpretado, siendo el lugar de la prestación de los servicios solicitados o el domicilio del interesado
Se admite que los órganos constituidos mediante acuerdos interprofesionales o convenios colectivos
marco serán válidos. Se trata de una posibilidad con cierto arraigo en nuestro ordenamiento pero
relativamente joven. Parece interesante cuestionar la naturaleza o fuente creadora de los posibles
organismos.
En primer lugar, si el órgano tuviese naturaleza Estatal, es decir, se crease desde dentro de la
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administración, existiesen las suficientes garantías para cumplir con la imparcialidad y el resto de
requisitos que se presuponen necesarios para llevar a cabo la conciliación. Parece no existir ninguna
En segundo lugar, cabe cuestionar la creación de un órgano conciliador por parte de la autonomía
colectiva. En este sentido, habría que discernir si la interpretación del artículo es restrictiva, y en
ES
ese caso sólo permite la creación mediante acuerdo interprofesional o convenio marco o si es posible
hacerlo por otros instrumentos. En este segundo sentido existe una gran polémica en torno a la
creación de figuras por medio de convenio colectivo ordinario, lo que parece posible teniendo en
cuenta el encaje en el art. 63 LRJS cuando dice que sustituye la conciliación previa y es un
La vía para la resolución de conflictos extrajudiciales sustituta del organismo administrativo ha sido
el acuerdo profesional. Éstos contienen el derecho a la tutela judicial efectiva a través de los
posible que el acuerdo incorpore una regulación propia sobre la solicitud y celebración del acto,
aunque no parece probable que esta pudiese modificar la de los arts. 63 a 68 LRJS.
Llegados a este punto, parece contradictorio o por lo menos conflictiva la cuestión de la sustitución
del órgano de la administración por un órgano autónomo de carácter obligatorio. ¿Dónde habrá que
presentar la papeleta en este caso? Se trata de un tema cuestionable desde la perspectiva jurídica,
habiendo optado la doctrina (MONTERO AROCA 1999:34) por que será obligatorio presentarla ante
el órgano creado, porque, como apunta Bajo García, una interpretación en sentido contrario
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De forma explícita la LRJS no recoge en su articulado ninguna referencia a quién está legitimado
art. 66.
Por ello, es necesario acudir al Real Decreto 2756/1979, de 23 de noviembre, por el que el Instituto
de Mediación, Arbitraje y Conciliación (en adelante, RD 2756/1979) asume parte de las funciones
que tiene encomendadas. En este queda previsto en relación al carácter personal de los litigantes:
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Las partes, denominadas interesados, contarán con la capacidad exigida a los litigantes en los
procesos laborales para llevar a cabo el acto de conciliación. De esta forma habrá que dirigirse
al art. 16 LRJS, donde se discierne entre capacidad para comparecer y capacidad procesal. La
primera hace referencia a aquella persona que se encuentra en pleno poder de ejercicio de sus
derechos, mientras que la segunda hace referencia a la capacidad de llevar a cabo actos
ES
procesales, debiendo comparecer mediante representante quien no cuente con la capacidad de
comparecencia.
Así, parece factible otorgar representación mediante poder notarial, por comparecencia ante
IN
o de forma verbal.
Presentación
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Además, la presentación errónea de la papeleta, por confusión del órgano competente, no constituirá
la anulación de las actuaciones, pues se trata de un error formal que no desplaza la voluntad real del
La STC 79/2005, de 4 de abril, viene a ratificar esta cuestión, aclarando que es necesario que el
ha ejecutado.
expuesto en el epígrafe anterior. Sin embargo, cabe la posibilidad de que el escrito se lleve a cabo
EM
frente a un órgano administrativo, rigiendo las normas de derecho común de la LRJPAC. En este
Forma
ES
Siguiendo el art. 6 RD 2756/1979, aunque también se recogen bajo el término solicitud en el art. 65
1. Los datos personales del que la presente y de los demás interesados y sus domicilios respectivos.
3. Enumeración clara y concreta de los hechos sobre los que verse su pretensión y cuantía
4. Si se trata de reclamación por despido, se hará constar la fecha de éste y los motivos alegados por
la empresa.
5. Fecha y firma.
Además, recoge que se presume autorizado para recibir citaciones el que presente la papeleta,
aunque él no fuese el interesado. El mismo tendrá que aportar tantas copias como partes
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La presentación de la papeleta conlleva per se una serie de efectos jurídicos, entre los que destaca
la interrupción de los plazos de caducidad de acciones, que reanudará a partir del día siguiente de
Plazos
Para observar los plazos, hemos de dirigirnos al art. 59 ET, donde se recogen los plazos de
prescripción y caducidad. Señala dicho artículo que las acciones que no cuenten con plazo especial,
prescribirán al cabo del año de su terminación, considerando a tales efectos terminado el contrato:
EM
El día en que expire el tiempo de duración convenido o fijado por disposición legal o convenio
colectivo.
El día en que termine la prestación de servicios continuados, cuando se haya dado esta
También habrá que tener en cuenta que los días se entenderán hábiles y el plazo de caducidad a
todos los efectos, quedando interrumpido por la presentación de la solicitud que estamos
IN
estudiando.
Efectos
Estudiamos la conciliación como un requisito previo preceptivo de naturaleza no procesal, pero que
plazos de prescripción y la suspensión de los de caducidad. El art. 65 LRJS así lo recoge. Sin
embargo, el artículo siguiente determina que la no presencia en el acto sin causa, retrotrae la
La interrupción conlleva que el plazo vuelva a iniciarse desde cero una vez que se finalice el período.
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la solicitud de conciliación.
La suspensión por su parte, supone una detención del cómputo del plazo, de tal forma que después
en la segunda se reanuda.
Caducidad
EM
La suspensión de la capacidad viene recogida en el art. 65.1 LRJS. En el mismo se recogen dos
la demanda.
IN
Prescripción
El art. 65.2 LRJS recoge que transcurridos treinta días sin realizar dicho acto, se comprenderá
El acto de conciliación es un procedimiento que consta de varias partes diferencias, de las que
algunas ya hicimos escuetas menciones en la Unidad Didáctica anterior y que ahora desarrollaremos
En primer lugar, encontramos la citación y comparecencia de las partes. La citación a las partes
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se hará al domicilio que conste en el impreso de solicitud, a través de alguna de las siguientes vías:
De oficio.
Por telegrama.
Para acreditar dicha notificación, el interesado deberá devolver una de las copias de la conciliación
EM
sellada, debidamente firmada y con la fecha correspondiente. En el caso de que la persona
compareciente no coincida con la del solicitante, tal y como recoge el art. 8.2 RD 2756/1979, y
negándose aquél a recibir copia, el segundo será citado, a través del mismo procedimiento que para
el resto de interesados.
La asistencia al procedimiento tiene carácter obligatorio para ambos litigantes, no solamente para el
ES
solicitante, como consecuencia del desistimiento de la vía procesal que se pretende con la misma.
Como ya apuntábamos, la no comparecencia del solicitante, sin mediar causa justa, determinará que
la papeleta se tenga por no presentada y se archive la causa. Sin embargo, no hemos determinado
qué hay que entender por justa causa, a efectos de evitar el perjuicio o beneficio del
IN
tales efectos el sufrir una lipotimia o averiarse el coche como motivos aceptados, siendo difícil
alegar un retraso por accidente de tráfico. Debe mencionarse que la solicitud de conciliación no
Por su parte, la no comparecencia del reclamado determinará el intento de conciliación pero sin
efecto.
La nueva legislación introduce la imposición de costas, incluidos honorarios hasta 600€ (la cuantía
de la multa), en lugar de la multa por temeridad o mala fe de la ley anterior. Para ello, el art. 66.3
LRJS requiere que el fallo de la sentencia coincida con la pretensión contenida en la papeleta de
conciliación. Se hace mención así, de forma general, del que no comparece, no siendo posible que se
impongan dichas costas si el que no lo hace es el solicitante, pues en este caso será materialmente
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Una vez llegado este punto, el conciliador llama a las partes, comprobando la identidad de las
concederá la palabra a cada una de las partes para que expongan sus pretensiones y las razones en
intervenciones como determine necesarias, lidiando para alcanzar un acuerdo e, incluso, pudiendo
Será función del conciliador el correcto desarrollo de la sesión, guardando orden y pudiendo
finalizar por alteración del mismo en cualquier momento. También podrá, en el caso que
EM
corresponda, levantar acta de la sesión, recogiendo la avenencia o desavenencia de las partes. La
firma del documento tendrá que hacerse por el conciliador y por tantas partes como participen en el
litigio. En el caso de que alguna de las partes se niegue a firmar, el documento constará del mismo
efecto procesal que en el caso de que se hubiese firmado sin la avenencia de ambos.
El Secretario judicial puede estimar que lo convenido es constitutivo de lesión grave para alguna de
las partes o para terceros, de fraude de ley o de abuso de derecho o contrario al interés público. En
ES
este caso, no aprobará el acuerdo y advertirá a las partes que deben comparecer a presencia judicial
Cabe la posibilidad, a tenor del art. 83 LRJV, de suspender por una sola vez, los actos de
conciliación, señalándose dentro de los diez días siguientes a la fecha de la suspensión. En caso de
IN
Existen dos formas de finalizar el acto de conciliación, cuyas diferencias son sustancialmente
Ausencia de acuerdo.
La LRJS afirma de forma tajante que deberá existir congruencia entre el contenido de la demanda y
el de la papeleta de conciliación. Añade además una excepción, y es que aquellos hechos que se
produzcan con posterioridad a la sustanciación de la misma podrán ser alegados sin ninguna clase
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de problema.
Avenencia
EM
transaccional (art. 1089 CC).
Dicha situación se puede producir por la renuncia total del empresario a sus pretensiones. Se
produciría indefensión de la parte. Esta renuncia no puede ser ejercida por el trabajador, debido a la
prohibición expresa que cae sobre el mismo a tenor de la observancia del ET.
ES
El contenido del mismo se encuentra acotado por el principio de irrenunciabilidad de derechos, que
no permite la disposición autónoma del mismo a los trabajadores que se encuentren inmersos en el
que no parece ser la intención del legislador, y que provocaría el vacío de contenido de la
IN
institución. Parece descartable esta interpretación, y así lo ratifica la doctrina del TS, que en su S
irrenunciabilidad, sino que se trata de un negocio transaccional de las partes, que buscan
transformar la relación contractual existente con el fin de evitar un conflicto litigioso que los lleve a
iniciar un proceso, que a fin de cuentas, constituiría un perjuicio mayor que el que se pretende
evitar.
Es importante determinar el valor, una vez llegados hasta aquí, el contenido del acuerdo. Parece
acertado afirmar que, como producto del carácter transaccional, el contenido sea vinculante con
fuerza de ley.
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Para indagar en la realidad del acuerdo conciliatorio, nos detendremos en las dos vertientes de la
cosa juzgada.
2. La cosa juzgada material: consiste en la resolución final que determina la inmutabilidad y vigencia
a lo largo del tiempo. Se trata de una situación privilegiada dentro del ordenamiento jurídico, que
EM
3. A su vez, ésta cuenta con dos partes. Por un lado, de forma negativa, la cosa juzgada constituye
un bloqueo ante un posible juicio posterior, es decir, no se puede obtener un nuevo veredicto de
Cuando se menciona la cosa juzgada se está aludiendo a la proyección material. Este instituto
ES
constituye un mecanismo que dota al objeto de seguridad y certezas jurídicas.
Sin embargo, habrá que aclarar si realmente alcanza el valor de cosa juzgada. Parece evidente, a
estas alturas, que la conciliación no constituye un proceso y que por tanto faltaría el elemento
1816 CC, encontramos que la transacción tiene para las partes la autoridad de cosa juzgada, a lo
que el TS añadió que la transacción fijaba de forma definitiva el alcance de la situación objeto de la
obligaciones asumidas. Además, el art. 68 LRJS añade la posibilidad de llevar a cabo por vía de
Sin embargo, la jurisprudencia mantiene una diferenciación que sirve de base para discernir entre la
que los efectos de cosa juzgada formal de los acuerdos de conciliación son plenos y ello por dos
motivos:
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Esta cuestión no elimina la posibilidad de acudir a los tribunales en caso de que no se cumpla el
acuerdo avenido. Si concurren los mismos elementos del acuerdo en el asunto planteado ante el
juez, se podrá plantear la excepción de transacción por cualquiera de las dos partes. En este caso, el
objeto del mismo ligará al Juez aunque ésta sólo cuente con efectos de cosa juzgada formal (BAJO
GARCÍA 2011:64).
EM
Pese a la discusión doctrinal existente en torno al valor de cosa juzgada, parece innegable, a tenor
del art. 1816 CC, la existencia de un lazo de vinculación entre el acuerdo y el órgano judicial.
Desde el momento en que se adopta acuerdo por las partes, contarán estas o quienes se vean
perjudicados por el mismo, desde que se tenga conocimiento, de un plazo de treinta días. Esto se
ES
debe a que, al asemejarse el acuerdo a un contrato, éste no podrá contener obligaciones para
terceros, tal como indica el art. 1257 CC, por lo que en caso contrario el tercero estará en su
En la práctica, es común que aparezcan como perjudicados el Fondo de Garantía Salarial (FOGASA),
IN
las entidades gestoras o aquellas que colaboran con la seguridad social, aseguradoras y compañías
La competencia corresponderá al Juzgado o Tribunal que lo sea para resolver sobre el objeto de la
conciliación. Por tanto, deberemos acudir a la LRJS para determinar cuáles son.
De esta forma, la acción que nos encontraremos será de nulidad, amparada en las causas de
invalidez de los contratos, reguladas por el derecho común. Estas causas, que ya fueron estudiadas,
cuyos efectos generales podían afectar a diversos aspectos de la obligación. Destaca en este
apartado la especificidad de la nulidad en cuestión laboral, donde aparecen dos nuevos tipos de
obligaciones laborales.
preprocesal (art. 64 LRJS). En este sentido, sólo será posible impugnar el acuerdo si la conciliación
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En segundo lugar, existen límites tanto materiales como formales a los que somete el ET a los
trabajadores (art. 3.5 ET). El trabajador no tiene capacidad para renunciar a los derechos
adquiridos, pues de esta forma quedaría vacío de contenido el acto en sí debido al desequilibrio en la
correlación de fuerzas.
Por otro lado, las cuestiones de procedimiento cobran mucha importancia, dando lugar al amparo
del art. 24.1 CE a proceso por indefensión. En los casos de acuerdos llevados a cabo en conflictos
colectivos tienen valor de conflictos, por lo que se llevará a cabo los trámites recogidos en los arts.
EM
80 y ss.).
La acción de nulidad consta de un plazo genérico de 30 días hábiles. Según el texto de la LRJS, no
contarán los sábados, domingos ni festivos. Este avance de la LRJS viene a paliar un defecto de la
anterior regulación, ya que la brevedad del plazo no aconsejaba que se descontasen dichos días.
ES
En los casos de impugnación, comenzará a computar a partir del día siguiente a que el acuerdo. Si
por el contrario los perjudicados son terceras personas, el plazo no empezará hasta que tengan
constancia del contenido del acuerdo. En este sentido cabe dificultad a nivel probatorio.
Sin embargo, la cuestión de la semejanza entre figuras nos lleva a plantear si es compatible nulidad
y caducidad.
IN
Es bien claro que la conciliación produce unos efectos similares a los de la cosa juzgada, llegando a
condicionar el proceso futuro. La clave sobre el devenir de las actuaciones depende, en parte, de si
una de las partes se niega a cumplir de forma tajante el acuerdo, bien porque quisiera renovar un
La resolución de la autoridad laboral determina el fondo del asunto tratado por las partes, por lo que
sobre el cumplimiento. Esta conclusión podría sacarse a priori de la lectura del art. 1816 CC.
Una vez alcanzado el acuerdo, la forma normal de terminación es que las partes cumplan. Sin
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embargo, cabe la posibilidad de que una de las partes se niegue, por lo que se establecen
mecanismos.
El Título I del Libro IV de la LRJV desarrolla la ejecución de las sentencias judiciales y los títulos
ejecutivos.
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Cabe competencia en el mismo órgano judicial que hubiese conocido del procedimiento, teniendo en
cuenta que si no hubiese mediado intervención judicial será competente el juzgado en cuya
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6. Conciliación en el ámbito de la UE
confundiéndose la figura de la conciliación con la de la mediación. Aparece así una figura con las
acercamiento de las partes, el diálogo y, en definitiva, adquirir una posición de líder que permita
desentrañar los intereses en juego y buscar una solución equitativa y satisfactoria para cada una de
EM
las partes.
Como no podía ser de otra forma, en el espacio jurídico supranacional de Europa, la Unión Europea
(UE), existe tal confusión debido al intento de regularización y armonización de toda la normativa en
torno al sistema de libre comercio y circulación de las personas y capitales, siendo los sistemas
ámbito europeo, los Alternative Dispute Resolution (ADR) constituyen una figura imprescindible para
comprender la realidad jurídica de la actual UE y los retos y objetivos que tiene por delante.
IN
La aparición de los ADR tiene lugar en Harvard, con el nacimiento del Movimiento de Libre acceso a
la Justicia, que buscaba conseguir la igualdad material en torno al acceso a la jurisdicción. Su origen
La UE acoge esta modalidad para constituir una piedra importante en la construcción del entramado
jurídico, apostando por las características definitorias que harán de estos métodos los más
deseables:
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personal.
conciliación como actividad desempeñada previo procedimiento judicial y dirigido a que las partes
litigiosas alcancen una solución antes de que el Juez lo haga por ellas. Por ello, las cuestiones
diferenciales, como veíamos en la primera unidad, las encontramos en torno a cuestiones formales u
EM
Requisitos cualitativos de la conciliación en el ámbito europeo
Por necesidades de seguridad jurídica, el procedimiento de conciliación debe contar con unos
información de forma que favorezca a una de las partes, generando indefensión en la otra. Así, el
tercero no podrá ser llamado como testigo en una fase jurisdiccional sucesiva. Las partes, por su
lado, no podrán utilizar la información intercambiada como medio de prueba en un proceso judicial o
arbitraje.
IN
También se define el papel del tercero en la conciliación, con un carácter parajudicial y encaminado
al acercamiento de soluciones y a una posible proposición de cierre que finalice el proceso con la
Cuando el tercero asume este carácter formal, deberá garantizar su posición a través de los
El Libro Verde podría considerarse el hito más importante para el espacio europeo de cara a los ADR
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y a la apuesta por ellos. Para ello, la Comisión Europea realizó una ardua tarea de recopilación de
información donde se incluían los tipos de procedimientos utilizados en cada país, la normativa
Para ello, en 2003 presenta un informe sobre los resultados, en los que trabajaron de forma
tipo de organismos.
Era una tarea imprescindible en este momento conocer el terreno donde desarrollar una legislación
EM
resoluciones procedimentales de los mismos. También habría que determinar los profesionales o
terceros que podrían estar cualificados para desempeñar el cargo del que nos ocupamos, los plazos
De todo ello, tras el Consejo Europeo de Tampere, se dieron las instrucciones claras de la necesidad
prioritaria para la UE de promover métodos ADR y para armonizar el espacio común. Así nace el
ES
Libro Verde, como mandato expreso de la Comisión.
igualitario y equitativo para todos los consumidores y ciudadanos europeos, por lo que los ADR
constituyen unos instrumentos idóneos para la potenciación del derecho de acceso a la justicia.
encaminada a dos proyecciones, pudiendo señalar alguno de los hitos en los puntos siguientes:
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6.3.1. SOLVIT
Solvit constituye un servicio gratuito integrado en las administraciones nacionales de los países de la
UE, Islandia, Liechtenstein y Noruega. El servicio funciona a través de internet, existiendo una sede
física en cada país. La finalidad de dicha institución consiste en dar soluciones en un plazo máximo
de 10 semanas, a partir del momento en que el centro del país acepte hacerse cargo de él. Los
Respeto de los derechos de la UE a ciudadanos y empresas por parte de una administración pública
de otro país.
EM
ADR
De esta forma, el usuario podrá tramitar un procedimiento de conciliación a través de dichos entes,
aunque determinadas materias se encuentren excluidas del ámbito de aplicación. Algunas de ellas
Hasta aquí hemos adquirido una visión general sobre la institución de la conciliación en España y en
el marco de la Unión Europea. Ahora, haremos un breve esbozo de cómo actúan en este sentido los
países del entorno de la UE, teniendo en cuenta la tendencia unificadora que exista. Finalmente,
acabaremos mencionando algunos países de América Latina para ver que las similitudes son más
Pero antes de iniciar dicha tarea, recordamos que el derecho anglosajón es la piedra angular del
conciliación, por lo que la confusión, e incluso inversión de la figura de un país a otro tiene su
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Por una parte, algunos países tienen conceptualmente clara la diferencia entre conciliación judicial y
extrajudicial (Francia, Italia o Alemania, por citar algunos). Sin embargo, en otros (Grecia, Austria o
Suecia) sólo recogen la conciliación judicial, y otros pocos (Portugal), sólo conciben la de carácter
extrajudicial.
debe plasmar una propuesta de solución o una decisión sobre la solicitud, que en cualquier caso es
recurrible.
En Alemania también se respeta la autonomía de las partes, no siendo preceptivos los acuerdos que
EM
proponga el conciliador. Sin embargo, en casos como consumo o laborales, vinculará a la empresa
En Portugal no es necesaria la figura del tercero, sin embargo, en caso de que actúe no podrá ser
Juez y su función va más allá de la del mediador, pudiendo proponer un acuerdo de solución del
conflicto.
ES
En Grecia es el Juez de Paz adquiere potestades de investigación, interrogatorio y cualquier otra que
América Latina, por su parte, destaca por la regulación conjunta y global que realiza de los ADR, lo
que supone una ventaja para el usuario y para el legislador, que no se ve envuelto en una maraña de
IN
leyes.
En Bolivia existe la Ley de Arbitraje y Conciliación nº 1770, que dota de protagonismo al conciliador
En Colombia, el conciliador también puede emitir una propuesta a las partes, haciendo un resumen
Guatemala también recoge un precepto similar que dota a un conciliador imparcial de potestad y
herramientas para buscar un desenlace que evite que el procedimiento siga adelante se transforme
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forzosas.
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En este sentido, Europa apostó claramente por los métodos autocompositivos, excluyendo el
arbitraje aunque no sin cierta controversia (PIERA LOI, 2003:52). En este sentido, apunta a la
conciliación y mediación como métodos más autónomos, frente a la rigidez del posible laudo arbitral.
los derechos adquiridos en ley o convenios. Además, en el caso de estar permitido y ser legal, habría
que determinar hasta qué punto tiene sentido desde la perspectiva constitucional.
En tercer lugar, cabría presentarse las diferencias a nivel sustantivo y de procedimiento. Cada
el grado de resistencia frente a una autoridad ADR. Para generar un espacio común europeo, sería
necesario aclarar relaciones estatales para con los ADR y los procesos judiciales (plazos,
armonizar un ordenamiento laboral previo que determinaría las bases para asentar un mecanismo de
resolución de conflictos comunitario, con unas reglas concisas y precisas que sirviesen para aplicar a
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individuales, puesto que provocaría una demora en la negociación. Por consiguiente, parece más
Por citar un ejemplo de tipología de controversias, el Libro Verde recoge una serie de casos como
son:
EM
Viendo la complejidad que desentraña la tarea de sistematizar, cabe plantearse si realmente
supondría una mejora técnica y práctica de cara a la realidad, pareciendo a priori la respuesta
negativa. Parece que en todo caso la técnica más adecuada para regular los ADR sea una relación
numerus apertus.
La raíz de las dificultades que estamos planteando se encuentra en el escaso papel con que cuentan
ES
los actores sociales en el ámbito de la negociación colectiva, quedando reservado para ellos
Cabe destacar, como cierre de esta unidad y apertura de la siguiente, que la Ley de Contratos del
Sector Público (LCSP), en su artículo 4.1, recoge que los contratos relativos a servicios de arbitraje y
IN
práctica provoca que el órgano encargado de la contratación pueda optar de manera libre en la
selección de árbitro o de la institución que estime más conveniente para los intereses generales,
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EM
ES
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Voluntariedad
La mediación sólo se puede llevar a cabo cuando las partes están dispuestas a someterse de forma
voluntaria.
Cuando exista un pacto por escrito que exprese el compromiso de someter a mediación las
controversias surgidas o que puedan surgir, se deberá intentar el procedimiento pactado de buena
fe, antes de acudir a la jurisdicción o a otra solución extrajudicial. Dicha cláusula surtirá estos
efectos incluso cuando la controversia verse sobre la validez o existencia del contrato en el que
conste.
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Confidencialidad
profesional, a las instituciones de mediación y a las partes intervinientes de modo que no podrán
La confidencialidad de la mediación y de su contenido impide que los mediadores o las personas que
EM
procedimiento de mediación o relacionada con el mismo, excepto:
Cuando las partes de manera expresa y por escrito les dispensen del deber de confidencialidad.
Cuando, mediante resolución judicial motivada, sea solicitada por los jueces del orden jurisdiccional
penal.
ES
La infracción del deber de confidencialidad generará responsabilidad en los términos previstos en el
ordenamiento jurídico.
Flexibilidad
Permite al mediador y a las partes tener absoluta libertad para establecer las reglas y mecánicas del
IN
Integridad
Actuar como una nueva línea operativa y complementaria al tratamiento del conflicto colectivo.
Imparcialidad y neutralidad
profesionales, no podrá tomar partido por una u otra parte. La neutralidad conducirá a las partes al
Bilateralidad
Hace referencia a que cada parte tiene derecho a ser escuchada, a tener posibilidad de explicarse,
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Profesionalidad
La mediación será llevada a cabo por un profesional, con la preparación técnica adecuada para
reconducir las posturas procesales cerradas de las partes hacia los intereses de cada uno, que debe
saber aflorar y, desde allí, establecer el marco para que la negociación se oriente hacia el acuerdo
satisfactorio.
reglamentaria, ya sea a nivel nacional o autonómico, sin perjuicio de que tratándose del desarrollo
EM
contrastada a través de los correspondientes controles de calidad, debe ser igualmente valorada por
mediación como “aquel medio de solución de controversias, cualquiera que sea su denominación, en
que dos o más partes intentan voluntariamente alcanzar por sí mismas un acuerdo con la
intervención de un mediador”.
Asimismo, en el artículo 2, define el ámbito de aplicación de la ley. Esta Ley es de aplicación a las
mediaciones en asuntos civiles o mercantiles, incluidos los conflictos transfronterizos, siempre que
legislación aplicable.
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En defecto de sometimiento expreso o tácito a esta Ley, la misma será aplicable cuando, al menos,
una de las partes tenga su domicilio en España y la mediación se realice en territorio español.
La mediación penal.
La mediación laboral.
EM
7.3. Supuestos de Mediación en asuntos Civiles y Mercantiles
La selección de los casos que se van a derivar a mediación la realizará el órgano judicial, quien
podrá invitar a las partes y sus abogados a que acudan a una sesión informativa, pudiendo realizarse
La derivación será proveída por el juzgado mediante una resolución, en la que se accede a la
derivación del caso a la Institución de Mediación o al mediador que acuerden las partes o, en su
caso, con quien exista convenio de colaboración o acuerdo gubernativo comunicado al Consejo
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No será precisa la suspensión del proceso salvo que lo soliciten ambas partes, que se acordará por el
Se tendrá en cuenta que si se efectúa la derivación a mediación sin suspensión del curso de los
autos, exista plazo suficiente para practicar las sesiones de mediación entre la citación y la
EM
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Primero, tenemos que entender el Derecho de la Competencia como aquella rama del Derecho
Mercantil que se ocupa de asuntos con carácter semipúblico, es decir, integran normas tanto
Por ello, vulnerar una norma referente a este ámbito, resultará en torno a dos vertientes: afectará al
derecho sustantivo pero también al procesal. Así, la mediación resultará útil en el ámbito del
Derecho antitrust y de la competencia desleal, si bien con una serie de dificultades inherentes a la
EM
Para facilitar el estudio, partiremos de la teoría clásica, que distingue entre aspectos jurídico-
públicos y jurídico-privados, que permita una disección objetiva por razón de materia. Aparecen de
ES
este modo los ilícitos antitrust y los supuestos de deslealtad en la competencia. Cabe subrayar la
particularidad de los elementos del Derecho Mercantil, donde, desde la óptica subjetiva, la persona
cobra una dimensión completamente diferente que en el Derecho Civil o en el Derecho de cosas
Por otro lado, en torno, la competencia desleal se encuentra relacionada con el derecho de
contratos, realizando una distinción entre las relaciones mercantiles y las derivadas de actos de
consumo o semipúblicos.
Para comenzar la exposición de este tema, expondremos que un trust es aquel instrumento jurídico-
económico que participa con una estructura simple y flexible que nace en los países anglosajones.
Consiste en que dos partes dividen sus potestades intrínsecas al derecho de propiedad entre ambas,
una parte del Derecho de contratos, el cual sirve de límite del art. 1255 CC.
Este límite se articula en el art. 1.2 LDC, que establece que los acuerdos subsumibles en los ilícitos
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conscientemente paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir,
restringir o falsear la competencia en todo o parte del mercado nacional y, en particular, los que
consistan en:
EM
servicio.
otros.
que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio, no guarden relación con el objeto de
tales contratos.
IN
2. Son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que, estando prohibidos
presente Ley.
En este sentido, las situaciones litigiosas estarán relacionadas con la invalidez de los negocios
jurídicos, o como cláusulas del resto de los pactos establecidos. Ejemplo de ello es aquel
En este sentido, la validez de los mismos es disponible y no se encuentra entre los supuestos del art.
2.2 de la Ley 5/2012, por lo que nada hace pensar que no pueda ser objeto de mediación.
Por otro lado, encontramos el derecho privado en relación con la competencia, manifestado en la
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segunda proyección de las normas antitrust, el Derecho de daños. En este sentido, la vulneración de
las reglas del mercado es subsumible dentro del régimen sancionador del Derecho Administrativo,
por lo que permite la invocación disponible de daños y perjuicios para aquel sujeto que se encuentre
debidamente legitimado.
Llegados a este punto, cabe distinguir entre las acciones follow-on y las del tipo stand alone.
EM
Las segundas, revisten una especial complejidad, por lo que no se dan tan habitualmente. Para
determinar la cuantía habrá que analizar la oportunidad, pero también realizar un juicio sobre la
ilicitud del hecho, basado en el Derecho Administrativo sancionador. Por todo ello, el papel del
mediador como tercero imparcial que no decide podría verse quebrado por la necesidad de
dictaminar un juicio.
ES
Por todo lo visto, la mediación será una vía útil y complementaria de la función administrativa o
de una violación del honor. Con esto se hace mención a aquellas prácticas contrarias a la
competitividad, es decir, una utilización maliciosa –no siempre ilegal– que provoca la eliminación de
Engaño: se genera la falsa apariencia de que un producto tiene mayor precio del real.
desprestigiarlo.
Confusión: busca la aproximación comercial del producto, llegando a copiar diseños o incluso
logotipos.
nivel de ventas.
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Desviación de clientes.
En estos casos se invierte la figura respecto de la anterior. Como norma general, la mediación será
posible cuando se violen las normas del mercado que hacen referencia al espacio que nos ocupa.
El bien jurídico que se protege es la competencia, pero distingue del tipo de ilícito y del alcance del
mismo. De esta distinción proviene la considerable diferencia entre la naturaleza de las sanciones en
función del órgano que se ocupa de ella, que en este caso, será civil. En este sentido se pronuncia el
art. 15.2 LCD, incorporando la competencia desleal excepcionada de la legislación antitrust a través
EM
de la cláusula del art. 5 LDC.
Artículo. 15 LCD
2. Tendrá también la consideración de desleal la simple infracción de normas jurídicas que tengan
conductas que, por su escasa importancia, no sean capaces de afectar de manera significativa a la
En otro orden, cabe diferenciar aquellos ilícitos en los que se hallen involucrados empresarios y
aquellos en que se hallen relacionados con consumidores, pues estos últimos están excluidos de
Así, reconoce el art. 19 LCD los supuestos que deberán ser considerados como prácticas comerciales
desleales:
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En este sentido, a efectos de legitimación procesal, podrá ejercitar las acciones cualquier sujeto
físico o jurídico que intervenga en el mercado, salvo los supuestos de enriquecimiento injusto para
Llegados a este punto, aclararemos qué materias son susceptibles de mediación en materia de
consumo, de acuerdo con los artículos anteriores. Podemos afirmar así que toda controversia
iniciada por un consumidor, pertenezca a los supuestos anteriores o no, quedaría dentro del ámbito
de la mediación. Sirva de ejemplo otra serie de ilícitos, como pueden ser los del artículo 16.1 LCD,
EM
razonamiento lo encontramos en el art. 33.3 LCD, que establece la legitimación activa de diversas
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En España la Propiedad Industrial protege todas las creaciones que están relacionadas con la
industria:
EM
Asimismo, la Propiedad Intelectual se reserva para la protección de las creaciones del espíritu en
las que queda plasmada la personalidad del autor, tratándose de creaciones únicas y no producidas
ES
industrialmente o en serie. Dichas creaciones pueden ser:
IN
Para cada una de ellas existen leyes diferentes y los organismos encargados de su gestión son
Propiedad Intelectual.
Respecto a la Propiedad Intelectual hay que indicar que existen Registros Territoriales en varias
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manera:
“La mediación es ante todo un procedimiento no obligatorio. Ello significa que, aun cuando las
partes hayan convenido en someter una controversia a la mediación, no están obligadas a continuar
el procedimiento de mediación después de la primera reunión. En este sentido, las partes controlan
siempre la mediación. La continuación del procedimiento depende de que éstas sigan aceptándolo”.
El Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley
EM
de Propiedad Intelectual, regularizando, aclarando y armonizando las disposiciones legales vigentes
ámbito nacional, para el ejercicio de las funciones de mediación y arbitraje, y de salvaguarda de los
La Sección Primera ejercerá las funciones de mediación y arbitraje que le atribuye la presente Ley.
La Sección Segunda velará, en el ámbito de las competencias del Ministerio de Cultura, por la
IN
salvaguarda de los derechos de propiedad intelectual frente a su vulneración por los responsables de
Electrónico.
1. En su función de mediación:
a) Colaborando en las negociaciones, previo sometimiento de las partes, para el caso de que no
llegue a celebrarse un contrato, respecto a las materias directamente relacionadas con la gestión
una emisión de radiodifusión, por falta de acuerdo entre los titulares de los derechos de propiedad
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b) Presentando, en su caso, propuestas a las partes. Se considerará que todas las partes aceptan la
propuesta a que se refiere el párrafo anterior, si ninguna de ellas expresa su oposición en un plazo
de tres meses. En este supuesto, la resolución de la Comisión surtirá los efectos previstos en la Ley
EM
determinará reglamentariamente.
a) Dando solución, previo sometimiento de las partes, a los conflictos que se susciten entre
entidades de gestión, entre los titulares de derechos y las entidades de gestión, o entre éstas y las
por escrito.
b) Fijando una cantidad sustitutoria de las tarifas generales, a los efectos señalados en el apartado 2
del artículo anterior, a solicitud de la propia entidad de gestión afectada, de una asociación de
IN
usuarios, o de una entidad de radiodifusión, siempre que éstas se sometan, por su parte, a la
decisión de la Comisión tendrá carácter vinculante y ejecutivo para las partes. Lo determinado en
este apartado se entenderá sin perjuicio de las acciones que puedan ejercitarse ante la jurisdicción
Comisión impedirá a los Jueces y Tribunales conocer de la misma, hasta que haya sido dictada la
valorará, el criterio de utilización efectiva, por el usuario, del repertorio real de titulares y obras o
del usuario. La Comisión también podrá tener en cuenta, entre otros criterios o antecedentes, las
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tarifas existentes para la explotación de los mismos derechos y que hayan sido establecidas por la
Comisión o en los acuerdos y contratos firmados por la propia entidad para situaciones análogas.
4. La Sección Primera de la Comisión estará formada por tres miembros nombrados por el Ministro
Justicia, por un período de tres años renovable por una sola vez, entre expertos de reconocida
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noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo
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Pese a la implantación de los medios alternativos de resolución de conflictos en los diversos ámbitos
EM
Sin embargo el potencial de expansión con que cuenta es bastante superior en este ámbito que en el
resto, ya que los conflictos inferiores a los 2.000€ repudian la vía judicial como óptima, debido al
cálculo racional de costes y tiempo invertido en el mismo en aras de un resultado, en el mejor de los
casos, como probable. Así, el derecho a la justicia de los consumidores y usuarios se podría articular
y perfeccionar a través de mecanismos como la mediación, del que nos ocuparemos a continuación.
ES
La figura del consumidor medio, de índole jurisprudencial a través de su teorización por el TJUE,
entorno social, cultural y lingüístico determinado. Por tanto habrá de adoptarlo a través de la
Este consumidor medio conoce en España de las vías tradicionales, aquellas que constituyen
IN
Las políticas en materia de justicia han conducido, intencionada o imprudentemente, una serie de
asuntos hacia los ADR, ya sea a través de la poca dotación de personal en la Administración de
un extenso período de tiempo son motivos más que suficientes para inducir a dicho consumidor a
En cambio, la información acerca de estos medios podría convencerlo de la existencia de una tutela
judicial efectiva alternativa, caracterizada por la celeridad y la participación activa en tanto que
flexible de la mediación.
Además, los empresarios afectados gozarán de la discrecionalidad y efectividad de cara a una buena
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relación a largo plazo y de los posibles efectos colaterales del proceso, entiéndase mala publicidad o
Artículo. 51CE
mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legítimos intereses económicos de los
mismos.
EM
2. Los poderes públicos promoverán la información y la educación de los consumidores y usuarios,
fomentarán sus organizaciones y oirán a éstas en las cuestiones que puedan afectar a aquéllos, en
3. En el marco de lo dispuesto por los apartados anteriores, la ley regulará el comercio interior y el
ES
régimen de autorización de productos comerciales.
Cabe señalar a continuación su regulación expresa y desarrollo de lo anterior a través del Real
Decreto-Ley 1/2007, que aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los
entre ambas partes. De esta forma, se hacía referencia implícita al sistema arbitral de consumo,
usuarios, estableciera un sistema arbitral que, sin formalidades especiales, atendiera y resolviera
con carácter vinculante y ejecutivo para ambas partes las quejas o reclamaciones de los
consumidores o usuarios, siempre que no concurra intoxicación, lesión o muerte, ni existan indicios
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éxito. Así, en 1988 se incluye en la Ley de Arbitraje el impulso al sector del consumo definitivo, a
1. En el plazo de un año, desde la entrada en vigor de esta Ley, el Gobierno, contando con el parecer
de las Comunidades Autónomas a través de la Conferencia Sectorial de Consumo y con audiencia del
Consejo de Consumidores y Usuarios, dictará una nueva regulación del sistema arbitral de consumo,
EM
regulando también el arbitraje virtual.
la Junta Arbitral Nacional frente a las resoluciones de las juntas arbitrales territoriales sobre
RD 1/2007.
Se inicia así un andamiaje de la mediación en terreno de consumo, que hasta la fecha se encuentra
En primer lugar, cabe aclarar qué características presentan los distintos sujetos que integran la
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El origen del concepto del consumidor tiene raíces socioeconómicas, no responde a ninguna
EM
Son consumidores o usuarios, sin perjuicio de lo dispuesto expresamente en sus libros tercero y
cuarto, las personas físicas que actúen con un propósito ajeno a su actividad comercial, empresarial,
oficio o profesión. Son también consumidores a efectos de esta norma las personas jurídicas y las
entidades sin personalidad jurídica que actúen sin ánimo de lucro en un ámbito ajeno a una
sobre los derechos de los consumidores reformó la figura matizándola en algunos aspectos.
Así, nos encontraremos ante un consumidor o usuario en el momento en que intervenga en las
relaciones de consumo con finalidad privada, a través de la contratación de bienes y servicios para
IN
uso propio, sin incorporarlos a procesos productivos, comerciales o prestación a terceros. Así, lo
Cabe aquí algún tipo de duda respecto al consumidor considerado como mixto, aquel que destina un
A continuación reproducimos el artículo 8, que hace referencia a los derechos básicos de los
consumidores y usuarios:
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b) La protección de sus legítimos intereses económicos y sociales; en particular frente a las prácticas
d) La información correcta sobre los diferentes bienes o servicios y la educación y divulgación para
EM
e) La audiencia en consulta, la participación en el procedimiento de elaboración de las disposiciones
generales que les afectan directamente y la representación de sus intereses, a través de las
constituidas.
ES
f) La protección de sus derechos mediante procedimientos eficaces, en especial ante situaciones de
Finalmente, cabe determinar que la carga de la prueba sobre la condición de consumidor recae en la
inocencia.
IN
10.2.2. Empresario
Se define como contraparte del consumidor, en una relación recíproca. Parece ser fácil definir dicha
Artículo. 4 TRLGDCU
Se considera empresario a toda persona física o jurídica, ya sea privada o pública, que actúe
Dicha redacción no incorpora ninguna novedad, si bien es cierto que con la promulgación de la Ley
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Artículo. 3 LEmp
física o jurídica, que desarrollen una actividad económica empresarial o profesional, en los términos
A efectos prácticos, una figura y la otra se supondrán sinónimas en el ámbito del consumo.
También cabe la naturaleza dual del empresario-productor, cuyo artículo 5 recoge las matizaciones
pertinentes:
EM
Artículo. 5 TRLGDCU
importador del bien o servicio en el territorio de la Unión Europea, así como a cualquier persona que
se presente como tal al indicar en el bien, ya sea en el envase, el envoltorio o cualquier otro
de:
a) Un producto terminado.
IN
2. Si el productor no puede ser identificado, será considerado como tal el proveedor del producto, a
menos que, dentro del plazo de tres meses, indique al dañado o perjudicado la identidad del
productor o de quien le hubiera suministrado o facilitado a él dicho producto. La misma regla será
conflictos para el empresario, cabe hacer mención al artículo 58.2 TRLGDCU que aclara la exclusión
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siguientes términos:
Quedarán sin efecto los convenios arbitrales y las ofertas públicas de adhesión al arbitraje de
consumo formalizados por quienes sean declarados en concurso de acreedores. A tal fin, el auto de
declaración de concurso será notificado al órgano a través del cual se hubiere formalizado el
convenio y a la Junta Arbitral Nacional, quedando desde ese momento el deudor concursado excluido
Esta normativa parece contradecirse con la Ley Concursal, que en su artículo 52 indica que:
EM
La declaración de concurso, por sí sola, no afecta a los pactos de mediación ni a los convenios
arbitrales suscritos por el concursado. Cuando el órgano jurisdiccional entendiera que dichos
pactos o convenios pudieran suponer un perjuicio para la tramitación del concurso podrá
La doctrina partiendo del principio de eficacia procesal, defiende la derogación tácita del
ES
artículo 58.2, siendo de esta forma válidos los convenios u ofertas de adhesión que se
Dentro de los ámbitos que nos proponemos recorrer, cabe cuestionar la doble vía de acceso a la
reclamación: la judicial o el arbitraje. A tenor del artículo 43 LA, ambas tienen efectos de cosa
juzgada.
Por ello, nos proponemos discernir si cabe mediación previa a la reclamación o ésta sólo tiene
cabida una vez iniciado el procedimiento arbitral. Para atender a esta cuestión, tendremos que
En este sentido, habrá que interpretar de forma restringida el tipo de conflictos en el ámbito de las
consumidores o usuarios. En cualquier caso, estos conflictos deberán afectar a los derechos
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Cabe señalar la restricción del artículo 2 del RDSAC para delimitar el ámbito de los conflictos a
aquellos que han surgido en relación a los derechos legal o contractualmente reconocidos al
consumidor y que necesariamente versen sobre materias de libre disposición de las partes conforme
a derecho.
Parece claro, pues, que a través del Sistema Arbitral de Consumo no se podrán tramitar consultas,
Sin embargo, no parece existir una relación cerrada de qué materias son disponibles de cara a la
EM
resolución alternativa de conflictos.
carácter vinculante y ejecutivo para ambas partes, de los conflictos surgidos entre los consumidores
Así, en la práctica no cabe la solución de arbitraje si del relato de los hechos y de la documentación
aportada cabe entender tácitamente la existencia de una denuncia, demanda o reclamación ante la
una duplicidad en torno a una vía que resuelve como complementaria de la judicial.
No podrán ser objeto de arbitraje de consumo los conflictos que versen sobre intoxicación,
en el artículo 57.1 del Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y
Se prevé, además, la posibilidad de que las empresas limiten la adhesión a tal sistema de
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limitación objetiva.
1. Las empresas o profesionales podrán formular por escrito, por vía electrónica a través del
procedimiento previsto en el capítulo V, sección 1.ª, o en cualquier otro soporte que permita tener
En la oferta pública de adhesión se expresará si se opta por que el arbitraje se resuelva en derecho o
en equidad, así como, en su caso, el plazo de validez de la oferta y si se acepta la mediación previa al
EM
conocimiento del conflicto por los órganos arbitrales. En el supuesto de no constar cualquiera de
estos extremos, la oferta se entenderá realizada en equidad, por tiempo indefinido y con aceptación
de la mediación previa.
2. La oferta pública de adhesión será única y se entenderá realizada a todo el Sistema Arbitral de
Consumo.
ES
3. A efectos de lo dispuesto en este capítulo no se considerarán ofertas públicas de adhesión limitada
al Sistema Arbitral de Consumo, aquéllas que tengan carácter temporal, siempre que la adhesión se
realice por un período no inferior a un año, o aquéllas que limiten la adhesión a las Juntas Arbitrales
principalmente su actividad.
IN
Tampoco se considerará oferta pública de adhesión limitada aquélla que condicione el conocimiento
del conflicto a través del Sistema Arbitral de Consumo a la previa presentación de la reclamación
ante los mecanismos de solución de conflictos habilitados por la empresa o profesional, siempre que
el recurso a tales mecanismos sea gratuito y se preste información sobre su existencia y modo de
4. La oferta pública de adhesión, ya sea total o limitada, así como su denuncia habrá de efectuarse
por el representante legal de la empresa o profesional con poder de disposición, previo acuerdo, en
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Por último, cabe indicar que los convenios suscritos con un empresario antes de surgir el conflicto
implicará la aceptación del arbitraje, siempre que el acuerdo reúna los requisitos legales.
EM
ES
IN
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Existe una brecha abierta por el arbitraje en aquellos asuntos relacionados con sociedades tanto
profesionales como cooperativas, que permite solucionar los conflictos por esta vía en torno a su
aplicación a “las discrepancias o controversias que puedan plantearse en las cooperativas, entre el
Consejo Rector o los apoderados, el Comité de Recursos y los socios, incluso en el período de
liquidación” y “dado el carácter negocial y dispositivo de los acuerdos sociales, no quedan excluidas
EM
de la posibilidad anterior ni las pretensiones de nulidad de la Asamblea General, ni la impugnación
marzo, de sociedades profesionales contempla la cláusula arbitral en el contrato social para “las
controversias derivadas del mismo que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y
ter.2.a, de la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial, y la competencia de los juzgados
de lo mercantil respecto de todas aquellas cuestiones que dentro de este orden jurisdiccional se
cooperativas. Y con carácter general, el artículo 1.809 CC, admite la transacción como el contrato
IN
por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evita la provocación
de un pleito, lo cual se ha de poner en relación con el artículo 1.812 del mismo cuerpo legal, que
permite a las corporaciones que tengan personalidad jurídica transigir en la forma y con los
requisitos que necesiten para enajenar sus bienes (ROGEL VIDE, 2009).
Así, el camino para la implantación de la mediación se encontraba allanado. Aparece en esta misma
línea la Ley 5/2012, permitiendo mediar en aquellas controversias sobre materias disponibles. Pero,
sin embargo, la mediación rápidamente toma ventaja respecto del arbitraje. Por un lado, respecto a
los inversores futuros y a los terceros, en aquellas sociedades cotizadas, permite superar los
Así, en algunas controversias, el mediador tendrá que acudir a fórmulas de salida de la relación a fin
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de mantener la organización social (HERNANDO CEBRIÁ, 2015). De esta forma, la adaptación del
mediador ante la realidad concreta es total, abarcando una visión de conjunto desde una perspectiva
alternativos para la resolución de conflictos. Esta falta de previsión fue corregida por los Estatutos
orientativos de la Sociedad Limitada Nueva Empresa, que recogía el sometimiento a arbitraje. Cabe
EM
mencionar, además, la institucionalización del arbitraje estatutario a través del Real Decreto
Cabe señalar la idoneidad de insertar la mediación en la escritura social a través de pactos, previa a
elemento estructural de su propia naturaleza. Por ello, una cláusula para acudir a mediación puede
ser, en cualquier caso, revocable de hecho. Sin embargo, el pacto le exige de partida a tener que
por culpa in contrahendo, cuando el socio que acuda al procedimiento actúe de mala fe en las
IN
negociaciones con intención de dilatar la cuestión en el tiempo o sin intención manifiesta de llegar a
un acuerdo.
Sin embargo, parece compleja una modificación en la que los socios queden sujetos de forma previa
a la jurisdicción a un procedimiento mediador, requiriendo como para el caso del arbitraje una
mayoría de 2/3 de los votos respectivos a las acciones o participaciones del capital social.
Parece completamente válido, pero quedaría discernir acerca de los hipotéticos votos negativos de
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b) Anteproyecto de Ley del Código Mercantil, aprobado por el Consejo de Ministros en 30 de mayo
caso de sometimiento de arbitraje, pudendo separarse de las cláusulas. Cabe entonces cuestionar si
sería aplicable dicha cláusula de cara a la mediación, disponiendo del mismo derecho de separación
por analogía.
En este punto entrarían en conflicto la culpa in contrahendo con el interés social, optando en
nuestro caso por defender la tesis positiva sobre la disponibilidad. De la misma forma, cabe
cuestionar qué ocurriría respecto a los administradores de las sociedades. En este sentido, cabe
EM
destacar que el carácter estatutario transmuta el convenio de las partes en un acuerdo orgánico con
alcance a todas las partes que participen en la sociedad, por lo que se podrá aplicar a los
reclamaciones de responsabilidad.
de los Protocolos familiares. A partir del mismo, los pactos realizados por socios o con terceros que
controversia.
El protocolo familiar parte así del carácter voluntario y en defensa de la autonomía negocial, que
permita al sometimiento a mediación, que afecte de forma preceptiva a aquellas personas que se
ajusten al mismo, que a su vez engarzará dentro de la normativa propia de la sociedad o del Derecho
Mercantil.
Parece necesario hacer mención a los órganos tradicionales de las entidades a las que hacemos
referencia, que son la Asamblea Familiar y el Consejo de Familia, entre otros. A ellos se podrá
materia que nos incumbe, la posibilidad de postular estatutariamente un comité de mediación, que
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pueda interpretar y dar cumplimiento al Protocolo asumido, que inste a generar soluciones
Sin embargo, en la actualidad no está extendida esta práctica, por lo que los pactos se ven limitados
con efecto inter partes. De todas formas, parece óptima la utilización de dicha herramienta para
reordenar las relaciones entre familia, propiedad privada y la empresa, dentro de esta categoría
societaria.
EM
Los pactos parasociales son acuerdos de índole privada que complementan los Estatutos Sociales a
Al igual que los anteriores, el ámbito de la efectividad queda restringido inter partes. Sin embargo,
cada vez con más frecuencia están apareciendo en el ordenamiento, en particular, considerando la
ES
mediación como alternativa a la resolución de controversias surgidas en torno a las controversias
En primer lugar, encontramos los pactos omnilaterales, los cuales destacan por su incidencia en el
ámbito subjetivo, adhiriendo a todos los socios a la cláusula mediadora, con la limitación propia de la
Cabe señalar con carácter genérico, la extensión de la cláusula para cualquier controversia que se
genere en el pacto, en caso de que no exista una previsión expresa por el mismo. Sin embargo, los
efectos se limitan a los sujetos suscriptores, excluyendo a los órganos sociales y a la sociedad, los
primeros como manifestantes de la voluntad social y los segundos como sujeto autónomo de
derecho. Así aparecen restringidos a los sujetos que suscriban el mismo, no gozando con el carácter
dominadas, matrices y filiales, socios internos y externos, así como administradores de unas y de
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otras. En este sentido, la mediación societaria puede trascender a los llamados costes de agenda,
afectando un eventual pacto de dominio que devuelve la vinculación de aquellas personas adscritas
Cabe aquí destacar la existencia de socios externos, que pueden realizar soluciones que busquen
superar soluciones en prácticas consideradas abusivas por las sociedades dominadas, producto del
fenómeno policorporativo mencionado anteriormente. Incluso en los casos en que no exista tal
convenio, que permita abarcar mediante la mediación los problemas internos, recomendamos esta
EM
técnica como la más idónea, bordeando el carácter litigioso a través de la confidencialidad, puesta
presente, con total vigencia y con una fuerte presencia. Por ello no es óbice, en cualquier caso, para
La transformación de las sociedades cotizadas como figuras autónomas, cada vez más diferenciadas
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reglamentos de los órganos colegiados. Aparece así la cuestión de la inclusión de la mediación como
método para resolver, interpretando y aplicando, los reglamentos o sus normas rectoras.
Cabe la cuestión de plantear fórmulas afines a la mediación, que podrían considerarse como
protomediadoras, en el interior de las sociedades. De esta forma, cabe plantear una serie de
situaciones en las cuales órganos concretos, a través de sus representantes, podrán llevar a cabo la
función de mediación.
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Estas figuras, por su importancia dentro de la organización, pueden llevar a cabo funciones que
podrán ser consideradas como de mediación de hecho. En este sentido, la voluntariedad seguirá
funcionando como principio rector, pero al formar parte del núcleo de la sociedad, los sujetos
contarán con mejor conocimiento de la situación que se está llevando a cabo. Así, deberán tener una
formación suficiente del marco jurídico en el que se desempeña, y una serie de nociones básicas de
mediación.
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Surgen varias situaciones típicas:
a) Conflictos entre socios o en el órgano de administración. En este sentido, la tarea del Presidente o
de la Junta puede ser útil para lograr consenso en torno a los mismos. Parece necesaria la tarea de
asesoramiento técnico del secretario del consejo de administración, puesto que conoce de la
profesional. Así, podrá actuar en determinadas situaciones ante bloqueos de los órganos anteriores,
por conflicto de intereses, aportando una función de vigilancia en el comportamiento correcto que
permita un funcionamiento óptimo y orgánico de la sociedad. Además, la auditoría externa podrá ser
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una de las consecuencias de la mediación, dotando de armonía la situación de los socios en conflicto
Constituye otro orden de cuestiones, donde los comités arbitrales están destinados a conocer de los
asuntos de mediación. Además, tanto las Asambleas Familiares como los Consejos de Familia
Los órganos consultivos se postulan como ejecutores de la mediación, aunque fuera del ámbito
propio que le corresponde. Constituye, pues, una especie de técnica negociadora, paramediadora
podríamos decir, en el sentido de que la resolución de conflictos en este ámbito tiene un alto grado
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Se introduce en la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal la figura del mediador concursal, que no es
La Ley Concursal en su artículo 233, establece como requisito para ser mediador concursal cumplir
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la doble condición de la formación en Mediación y cumplir los requisitos que la Ley en su artículo 27
forma secuencial corresponda de entre las que figuren en la lista oficial que se publicará en el portal
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correspondiente del «Boletín Oficial del Estado», la cual será suministrada por el Registro de
reunir, además de esta condición de acuerdo con la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en
asuntos civiles y mercantiles, alguna de las que se indican en el apartado 1 del artículo 27. En todo
notario una dirección electrónica que cumpla con las condiciones establecidas en el artículo 29.6 de
esta Ley, en la que los acreedores podrán realizar cualquier comunicación o notificación.
mediador concursal acepte el cargo, el registrador mercantil o el notario dará cuenta del hecho por
certificación o copia remitidas a los registros públicos de bienes competentes para su constancia por
anotación preventiva en la correspondiente hoja registral, así como al Registro Civil y a los demás
Concursal”.
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Administración Tributaria y a la Tesorería General de la Seguridad Social a través de los medios que
que deberá hacer constar la identificación del deudor con su nombre y Número de Identificación
Fiscal y la del mediador con su nombre, Número de Identificación Fiscal y dirección electrónica, así
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Recuerda
administrado.
beneficioso para el desarrollo del sistema arbitral en España como método de resolución de
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producen constantemente.
determinación del carácter internacional del arbitraje, es decir, que contiene reglas especiales
La conciliación va dirigida hacia dos partes en litigio, mediada por una tercera parte. La
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finalidad de la conciliación es lograr un arreglo justo, que pueda poner fin al conflicto de
intereses jurídicos.
El procedimiento para llevar a cabo la conciliación extrajudicial consta de las siguientes fases:
Solicitud
Papeleta
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Admisión de la papeleta
Acción de nulidad
Para determinar el lugar donde ha de procurarse el acto de conciliación, habrá que remitirse a
artículo 63 LRJS.
y resolución de conflictos.
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Mediación protocolaria.
Mediación parasocial.
Mediación intragrupo.
Mediación orgánica.
Mediación interna.
La Mediación Concursal tiene como principal objetivo la resolución del conflicto, enfocándose
en los hechos e intereses de las partes, más que en los asuntos personales que enfrentaron en
el pasado.
Se introduce en la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. La figura del mediador concursal, que
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no es sino el desarrollo parcial de la mediación mercantil recogida en la Ley 5/2012, de 6 de
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Autoevaluación
Verdadero.
Falso.
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2. El laudo que se emite sin fundamentarse en las leyes pertenece al:
Arbitraje internacional.
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Arbitraje de equidad.
Arbitraje de derecho.
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3. Responde verdadero o falso: “El arbitraje será internacional cuando las partes
tengan sus domicilios en Estados diferentes”
Verdadero.
Falso.
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3 días.
5 días.
10 días. EM
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