3er Control Condenado 1

“UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION”
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICA
TALLERES DE LECTURA
DERECHO PROCESAL CIVIL II
TUTELA CAUTELAR
PREGUNTAS:
1.- EXPLIQUE RAZONADAMENTE COMO DEBE EXPRESARSE LA FUNCIÓN DE LA

TUTELA CAUTELAR A LA LUZ DE LA DOCTRINA PROCESAL.
La tutela cautelar es una de las manifestaciones de la función jurisdiccional. En

múltiples ocasiones la tutela jurisdiccional dejaría de ser efectiva si las partes no
pudiesen obtener del juez algún tipo de medida que garantizase un eventual resultado
favorable de la sentencia. Esta no dejaría de ser algo más que un mero papel sin
posibilidad de realización efectiva.
La función de la tutela cautelar se expresa en el proceso de la manera que sirve como

medio para evitar que la duración del proceso que ha sido iniciado de parte del
demandante, para la obtención de un fin el cual es obtener la protección de la
situación jurídica de ventaja, se acabe convirtiendo en un hecho irreparable la lesión
que sufrirá, o volverla más grave, o permitir que se consume la lesión que en la
situación anterior a la del inicio del proceso era una mera amenaza.
Peligro por la demora del proceso frente a la situación de

ventaja
Inicio del
Sentencia
proceso de PROCESO firme
demanda
Medida Cautelar (Protección frente al
peligro)
PEYRANO, "el proceso no es un fin en sí mismo, sino tan solo un instrumento para hacer realidad
los derechos sustantivos prometidos por la Ley de fondo", cuya consecución haga posible el fin
abstracto del proceso: lograr la Paz Social en Justicia. Pero, como afirma el mismo autor, el valor
justicia solo podrá ser alcanzado con el valor-jurídico eficacia. Y es precisamente para garantizar
este valor-eficacia que se requiere de nuevas soluciones jurídicas o instrumentos (para el
instrumento proceso) que además de un debido proceso aseguren al justiciable que la decisión a
expedirse se concrete real y oportunamente.
TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 1

2.- EXPLIQUE LAS DIVERSAS FORMAS O TIPOS DE TUTELA JURISDICCIONAL, CUANDO

SE TRATA DE LA TUTELA CAUTELAR.
1) TUTELA JURISDICCIONAL:
Consiste en aquella forma de
protección que brinda el estado, en
aquellos casos en los que los
2) TUTELA COGNITIVA:
principios generales o los intereses
Consiste en determinar la existencia que subyacen a las situaciones
de la situación jurídica, su lesión e jurídicas de ventaja no han
individualizar los efectos jurídicos encontrado satisfacción por el
necesarios para eliminar dicha comportamiento espontáneo de los
lesión. Por eso se puede llevar el sujetos, actuando en auxilio de la
proceso lo suficientemente largo tutela jurídica. En conclusión, es el
como para que las partes derecho de toda persona a que se le
convenzan al juez acerca de la haga justicia; a que cuando pretenda
existencia o no de la situación algo de otra, esta pretensión sea
jurídica cuya protección se atendida por un órgano jurisdiccional,
reclama de su estado de lesión y la a través de un proceso con garantías
necesidad de los efectos jurídicos. mínimas.
FORMAS DE
TUTELA 3) TUTELA EJECUTIVA:
JURISDICCIONAL Es la realización de determinada conducta,
mediando la intervención jurisdiccional, con la cual
se logrará la efectiva protección de la situación
jurídica de ventaja tutela cautelar.
4) TUTELA CAUTELAR:
Su función es evitar la duración del proceso
que el demandante se ve en la obligación
de iniciar para obtener la protección de la 5) TUTELA DIFERENCIADA:
situación jurídica de ventaja, termine por
convertir en irreparable la lesión que sufre o  Tutela preventiva: protección jurisdiccional de
hacerla más gravosa. las situaciones jurídicas ante situaciones de
amenaza.
 Tutela de urgencia: Hace referencia a aquellos
casos en lo que la decisión jurisdiccional
definitiva tiene que ser de manera inmediata, en
lo cual si no se hace se ocasionara una lesión
irreparable.

3.- EXPLIQUE RAZONADAMENTE LOS PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR.
Para que una medida cautelar se concedida se necesita que se concurran algunos
presupuestos.
 PELIGRO EN LA DEMORA:
El tiempo que toma el proceso se convierte en la mayor amenaza a su efectividad. Desde
aquella premisa parte la noción del peligro a la demora y constituye no sólo un presupuesto,
sino también es la justificación de la existencia de la medida cautelar. Seguidamente resulta
necesario tener en consideración que; si, la parte que solicita tutela cautelar cuenta con
otros mecanismos legales con los cuales podría evitar el daño que alega, entonces no es
necesario conceder la medida cautelar.
Calamandrei señala que el peligro en la demora es el interés específico que
justifica la emanación de cualquiera de las medidas cautelares.
Es decir, el peligro en la demora es el temor de que la necesaria demora del proceso genre
que la sentencia a dictarse en èl no sea efectiva. Va a configurar el interés para obrar
necesario para obtener del órgano jurisdiccional el dictado de una medida cautelar.
El peligro en la demora está configurado por dos caracteres
- El riesgo de daño jurídico debe ser causado por la demora del proceso.
- El riesgo de daño jurídico debe ser inminente, lo que justifica la necesidad de
dictar una medida cautelar, que tiene el carácter de urgencia.
 VEROSIMILITUD DE FUNDABILIDAD DE LA PRETENSIÓN:
Conocido también como verosimilitud en el derecho o fumus boni iuris. El análisis

sobre la fundabilidad de la pretensión no puede ser un juicio de certeza como aquel
que se hace en el proceso principal y que resulta necesario para el dictado de una
sentencia., sino que debe ser un análisis basado en la probabilidad de que se obtenga
una sentencia que ampare la pretensión planteada.

La efectividad de la tutela jurisdiccional exige que se le dicten medidas cautelares

tendientes a evitar que se produzcan daños derivados por la demora del proceso.
Calamandrei señala que el juicio de la verosimilitud de fundabilidad de la
pretensión, sea un juicio hipotético. Es decir es el resultado de esta
cognición sumaria sobre la existencia del derecho, en todos casos.
La verosimilitud, por ello no es un juicio entendido al azar ni sobre la base de

intuiciones del Juzgador, sino que es un juicio en que sin llegar a basarse en la
certeza es posible de ser corroborados con los medios de prueba que se hallan
ofrecido en la medida cautelar.
 ADECUACIÓN:
Lo que se busca con la medida cautelar es garantizar que cuando la sentencia declare
fundada una pretensión, ésta esté en la posibilidad real de satisfacer el interés en virtud del
cual fue planteada. Por ello la medida cautelar debe ser idónea para poder garantizar la
eficacia de la sentencia que ampare determinada pretensión. La relación entre medida
cautelar y pretensión planteada en la demanda es de idoneidad, y a ello se refiere la
adecuación. El hecho de que la medida cautelar se congruente con la pretensión planteada,
supone que exista una “correlación lógica que necesariamente deberá establecerse entre la
cautelar concedida y el objeto de la tutela”.
El presupuesto de la adecuación permite dar la medida cautelar que sacrifique el interés del
afectado con ella en la justa medida para garantizar la eficacia de la pretensión. Una medida
que no sea adecuada, es decir incongruente no cumplirá con la finalidad prevista, y por ello
constituye una herramienta absolutamente inútil conferida al litigante.
La adecuación va a asegurar al litigante que va a contar con esa medida que garantice de
manera efectiva la sentencia. Este presupuesto que permite la medida cautelar que
sacrifique el interés en la justa medida para garantizar la eficacia de la pretensión.

PRESUPUESTOS PARA SU EJECUCION: LA CAUCION
La caución es la garantía que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la que
respalda el pago eventual indemnización de daños y perjuicios al que pudiera ver
obligado, en caso de la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada
indebidamente.
La caución va ser la garantía que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la
que respalda el pago de la eventual indemnización de daños y perjuicios al que se
pudiera ver obligado en caso la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada
indebidamente.
4.- CUALES ES LA FINALIDAD CONCRETA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. EXPLIQUEN
Podemos decir que las medidas cautelares cumplen como finalidad el aseguramiento
de los efectos que se propone la sentencia es decir el resultado de la sentencia que debe
recaer en un proceso determinado, permite que se pueda realizar con éxito el proceso
sin permitir que su demora o peligro inminente que tenga cree una situación o resultado
gravoso o irreversible para la parte solicitante de esta protección y de esta manera se
genere un estado en el que el resultado deseado no pueda concretarse generando un
desconcierto y menoscabo del pensamiento de justicia que posea el Estado y que no
sea como tal considerado como medio adecuado para proteger los bienes de la gente.
Su objeto es preservar anticipadamente una consecuencia previsible que puede
realizarse en el curso del proceso porque pueden surgir innumerables circunstancias
que lo tornen imposible, dificulten la ejecución forzada o diluyan los efectos de la
decisión final. La medida cautelar tiene por propósito darle en lo posible a quien lo
solicita, seguridad que lo ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado.
5.- EXPLIQUE COMPARATIVAMENTE LA ADECUACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

EN LA LEGISLACIÓN PROCESAL PERUANA.

PROCESO CIVIL
•Con respecto al proceso civil, en el proceso cautelar El Juez, a petición de una de las
partes, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de
una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que
puede significar la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuación de
una prueba.
La finalidad concreta del proceso cautelar en el aseguramiento del cumplimiento del
fallo definitivo; con respecto a la finalidad abstracta esta sirve de medio a través del
cual el órgano jurisdiccional se prestigia.
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

• La ley que regula el proceso contencioso administrativo señala en el art.
36° "El juez para poder conceder una medida cautelar, deberá evaluar si
existe ‘peligro en la demora, verosimilitud de fundabilidad de la
pretensión y que la medida cautelar solicitada resulte adecuada para
garantizar la eficacia de la pretensión". Pretendiéndose de esta manera
que los jueces realicen una revisión de la pertinencia de la medida
cautelar solicitada respecto de la finalidad que se quiere lograr en el
proceso.
PROCESO CONSTITUCIONAL
• La adecuación es un requisito para la procedencia de una medida
cautelar en un proceso destinado a la protección de los derechos
fundamentales.
• En el art. 94 del C.P.C., se encarga de establecer qué medida cautelar es
la adecuada en ese tipo de proceso, disponiendo que lo es la
suspensión de la norma que se considera que atenta contra la ley o la
constitución.
PROCESO LABORAL
• De manera general de acuerdo a la Ley Procesal del Trabajo, se
establece que existe una imprecisa referencia al hecho que el juez
puede conceder una medida cautelar destinada a asegurar el
cumplimiento de la sentencia.

6.- ANALICE CRÍTICAMENTE LA OPINIÓN DE LOS PROCESALISTAS, CUANDO ABORDAN

ACERCA DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.
A) INSTRUMENTALIDAD:
Determina que la medida cautelar es un instrumento para garantizar la efectividad

del proceso. Es por esa razón que algunos procesalistas presenten una opinión
parecida al mencionar que este instrumento posee un carácter de subsidiariedad,
que liga inevitablemente toda medida cautelar con la petición de fondo para cuyo
caso de dicta.
Para Calamandrei: menciona que la medida cautelar es un medio

para garantizar la eficacia del proceso, y en la cual además precisa
que el proceso es a la vez un instrumento, del cual sirve para poder
lograr la efectividad de las situaciones jurídicas, lo que provoca que
las medidas cautelares sean un instrumento del instrumento.
B) PROVISIONALIDAD:
Esta característica señala que las medidas cautelares no duraran por siempre, sino
que su existencia y eficacia se encuentran determinadas hasta la expedición de la
sentencia. Respecto a la misma se puede decir que según procesalistas manejan
un pensamiento muy similar al decir que la medida cautelar es provisoria dentro
del proceso; y si bien es cierto que puedan persistir durante todo el tiempo que
llena su tramitación, no por eso deja de ser tales.
Sobre esto, se hace referencia a la singular diferencia entre términos como

provisional y temporal que si bien pueden parecer sinónimos pueden llevar a
pensamientos erradas opuesto que temporal se manifiesta como que su duración
no es para siempre, independiente de si hay lago después o no, provisorio en
cambio dura solo hasta que sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera
del cual el estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio.
Como lo señala Calamandrei, las providencias cautelares son interinas,

vale decir que una decisión que se mantiene en tanto subsistan las
circunstancias que la originaron.

C) SUJECIÓN A LA CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS”:
En la medida que en el juicio sobre la procedencia o no de una medida cautelar,

busca garantizar la sentencia que se va a dar en el futuro, el cambio en las
circunstancias que llevaron en su momento al Juez a conceder o denegar una
medida cautelar permite la modificación de la resolución mediante la cual decidió
la referida concesión o rechazo.
Para CALAMANDREI, las medidas cautelares también se pueden considerar

como emanadas de la cláusula rebus sic mantibus, puesto que las mismas no
contienen la declaración de certeza de una relación extinguida en el pasasdo y
destinada a permanecer en la cosa juzgada.
Para Ortells: Determina que no puede pretenderse una nueva resolución

aportando nuevos argumentos y razonamientos desarrollados sobre la base
del material fáctico, ya que es necesario que el pedido de la modificación de
la resolución se funde en hechos que no existen en la petición o que no
pudieran considerarse en la resolución que la concede.
Para Eugenia Ariano: Manifiesta que los hechos que se invocan en la

solicitud deben ser hechos que dentro de la medida cautelar, de manera que
no alteren las circunstancias, es decir que los hechos “nuevos”, sean
aportados tanto por el sujeto activo y sujeto pasivo de la cautela.
D) Jurisdiccionalidad:
Hace referencia a que es intrínseco al ejercicio de la potestad jurisdiccional el

dictado y ejecución de medidas cautelares.
En un caso de un órgano que ejerce de potestad jurisdiccional, una ley no podría
negar dicha potestad, pues al hacerlo se convertirá en una norma inconstitucional.
Así mismo no podría restringirla, sin tener una causa constitucionalmente
justificada siempre que dicha restricción sea, además razonable y proporcional.

ANEXOS

PÉREZ HUNG, KUSHIM
1. EXPLIQUE RAZONADAMENTE COMO DEBE EXPRESARSE LA FUNCIÓN

DE LA TUTELA CAUTELAR A LA LUZ DE LA DOCTRINA PROCESAL
La función de la tutela cautelar se expresa en el proceso de la manera que sirve
como medio para evitar que la duración del proceso que ha sido iniciado de parte
del demandante, para la obtención de un fin el cual es obtener la protección de la
situación jurídica de ventaja, se acabe convirtiendo en un hecho irreparable la
lesión que sufrirá, o volverla más grave, o permitir que se consume la lesión que
en la situación anterior a la del inicio del proceso era una mera amenaza.
En base a esto podemos comprender que la doctrina procesal demuestra la

preocupación por la protección, no solo de la situación jurídica de ventaja, o de
las conductas que realizan o dejan de realizar las partes que incumplen las
previsiones normativas, sino que también se encargan de velar por la correcta
protección de la parte solicitante del proceso frente al proceso en sí mismo,
evitando que se produzcan años que deriven de la duración del proceso que se ha
de desarrollar.
Peligro por la demora del

proceso frente a la situación
de ventaja
Inicio del
proceso de Sentencia
PROCESO firme
demanda
Medida Cautelar (Protección frente al

peligro)

2. EXPLIQUE LAS DIVERSAS FORMAS O TIPOS DE TUTELA

JURISDICCIONAL, CUANDO SE TRATA DE LA TUTELA CAUTELAR
Debemos entender que las formas de tutela jurisdiccional normalmente se

desarrollan dependiendo de la necesidad de protección que va a encuadrarse en el
proceso. Como tal, de manera tradicional, se suelen mencionar 3 formas o tipos
de tutela jurisdiccional, pero con el paso del tiempo y la aparición de nuevas
condiciones y la necesidad de que esta tutela responda de manera idónea a lo que
se quiere proteger se establecen nuevas formas de tutela, las cuales son agrupadas
y denominadas de manera conjunta como tutela diferenciada.
Empezaremos mencionando las tres primeras formas de tutela jurisdiccional que

son recogidas por la doctrina tradicional, estas son las siguientes: tutela cognitiva,
tutela ejecutiva y tutela cautelar. La primera, la tutela cognitiva, es una forma de
protección de las situaciones jurídicas de ventaja que opera, sea eliminando una
incertidumbre jurídica que evita la plena realización, goce o satisfacción de una
determinada situación jurídica, disponiendo un remedio jurídico, cuando ella sea
necesario para la protección de una situación jurídica o disponiendo que se cumpla
con aquella conducta que es necesaria para lograr la protección de la situación
jurídica.
La segunda, la tutela ejecutiva, se basa en la realización de determinada conducta,

mediando la intervención jurisdiccional, con la cual, se logrará la efectiva
protección de la situación jurídica de ventaja. En este tipo de tutela se basan en
que la protección se da en los hechos, realizando en el ámbito de la realidad los
efectos jurídicos previstos en el ordenamiento jurídico para la protección de la
situación jurídica de ventaja.
La tercera vendría a ser la tutela cautelar, de cual ya hemos mencionado una

pequeña definición, esta tutela ve su realización en la protección del proceso en
sí, el cual al iniciarse puede ocasionar por diversas razones que en su duración se
vea la afectación de la situación jurídica de ventaja, como tal a diferencia de las

otras dos que velan de manera particular cada una en lo que son la situación que
se intenta proteger y los hechos de los sujetos que incumplen la situación
normativa, esta tutela se basa en la protección contra el proceso que va a
desarrollarse.
Para terminar, mencionaremos lo que en tiempos modernos a aparecido con fuerza

y su desarrollo ha ido creciendo para la mejor protección durante el proceso,
estamos hablando de la tutela diferenciada, la cual surge para a protección que
comenzó a brindar el órgano jurisdiccional ante cada uno de las situaciones
especiales que no se encuentran protegidas por los otros tres tipos de tutela que
hemos mencionado y que como tal generan vacíos de protección provocando
riesgos para la vigencia de muchas situaciones jurídicas.
Dentro de esta tutela, obtendremos la significancia de las siguientes, la tutela

preventiva que protege a la situación jurídica de ventaja ante amenazas incluso
desde antes de que se produzca la lesión con el objetivo de evitar la producción
del ilícito, su repetición o continuación. La tutela de urgencia que provoca que la
decisión jurisdiccional definitiva tiene que ser dictada de manera inmediata con
el fin de proteger la situación jurídica de ventaja antes de que se la lesione, esto
por las distintas circunstancias en las que se produce la lesión o amenaza en la
realidad. También hablamos de la tutela anticipada, en la que los efectos de ña
decisión jurisdiccional se adelantan al momento de la expedición de la sentencia.
TUTELA JURISDICCIONAL
Tradicionalmente Actualmente
3 tipos nuevas formas

agrupadas
Tutela Cognitiva
Tutela Ejecutiva
Tutela Cautelar
Tutela Diferenciada

3. EXPLIQUE RAZONADAMENTE LOS PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA

CAUTELAR
Para la realización de una medida cautelar y su concesión se deben tener diversos
presupuestos, como tales tenemos: presupuestos para su concesión (peligro en la
demora, verosimilitud de fundabilidad de la pretensión, adecuación) y los
presupuestos para su ejecución (la caución).
En los presupuestos para su concesión vemos los siguientes puntos: peligro de la

demora, la cual se basa en el tiempo que toma el proceso se convierte en la mayor
amenaza a su efectividad y como tal el peligro en la demora es el temor de que la
necesaria demora del proceso genere que la sentencia a dictarse en él no sea
efectiva, con esto se crea el interés para obrar necesario para obtener del órgano
jurisdiccional el dictado de una medida cautelar.
La verosimilitud de la fundabilidad de la pretensión basa su condicionamiento en

que el dictado de una medida cautelar baste la sola alegación de que ese daño se
pueda producir y que es de inminente realización, sino que el Juez tiene que
declarar la certeza se la existencia del derecho a protegerse y que es necesario esta
protección, aunque esto no tiene que tardar mucho porque contravendría el primer
punto del peligro de demora. La adecuación, como punto final en el presupuesto
para la concesión de la medida cautelar, basa su existencia en que la medida
cautelar solicitada y concedida debe estar en posibilidad de actuar como medio de
garantía de efectividad de la pretensión en caso esta sea amparada en la sentencia,
las medidas cautelares deben ser congruentes y proporcionales con el objeto que
es materia de esta tutela de aseguración, tal como lo menciona Juan Monroy
Palacios en su libro.
Con respecto a los presupuestos para su ejecución, veremos la conocida como

caución, pero para esta debemos entender que una vez se ha realizado el juicio
necesario para conceder la medida cautelar viene el momento de la ejecución de
aquella medida, para que esto proceda es preciso que el Juez evalué ahora si el
solicitante de la medida cautelar ha ofrecido una caución, la cual es la garantía
que ha de ofrecer la parte solicitante de la medida requerida con la que respalda

el pago de la eventual indemnización de daños y perjuicios al que se pudiera ver

obligado, en caso la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada indebidamente.
PRESUPUESTOS PARA SU
CONCESIÓN PELIGRO EN El temor de que la necesaria
demora del proceso genere
LA que la sentencia a dictarse
DEMORA en él no sea efectiva
el Juez tiene que declarar VEROSIMILITUD

la certeza de la existencia DE
del derecho a protegerse y FUNDABILIDAD
que es necesario esta DE LA
protección PRETENSIÓN
Las medidas cautelares

deben ser congruentes y
ADECUACIÓN proporcionales con el
objeto que es materia de
esta tutela de aseguración
PRESUPUESTOS PARA SU
EJECUCIÓN
CAUSIÓN
Es la garantía que ha de ofrecer la parte solicitante de la medida con la
que respalda el pago de la eventual indemnización de daños y
perjuicios al que se pudiera ver obligado por mala ejecuciónn de la
medida.
4. CUALES ES LA FINALIDAD CONCRETA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

EXPLIQUEN
Las medidas cautelares como tales son presentadas como medidas de

aseguramiento de la efectividad de la sentencia. Como incluso en parte de sus
observaciones lo menciona Elio Fazzalari al decir que: “las providencias

cautelares … son emitidas por el Juez civil en espera y en vista de una sentencia
de mérito, con la finalidad de asegurar sus efectos”.
Como tales su finalidad en concreto se presenta como la forma de mantener y

resguardar la situación jurídica de ventaja al permitir que, mediante estas medidas,
que se toman frente a una situación presente, se pueda realizar con éxito el proceso
sin permitir que su demora o peligro inminente que posee como tal, cree una
situación o resultado gravoso o irreversible para la parte solicitante de esta
protección.
En lo que va a durar el proceso observamos, tal y como se menciona en el presente

trabajo, que a veces la misma duración o demora del proceso conlleva a la
realización de hechos que contravienen la óptima resolución del mismo puesto
que se daña de alguna manera lo que se busca proteger y que es tema de litigio
por las partes, creando un momento de desconexión al no protegerse el bien sobre
el que puede recaer la sentencia, como tal, la existencia de las medidas cautelares
y su correspondiente finalidad se encuentran en la facilitación del desarrollo
normal del proceso principal, impidiendo con esta que durante el trámite que se
llevara a cabo pueda el demandado realizar actos o maniobras que dificulten o
hagan imposible la efectividad de la sentencia.
5. EXPLIQUE COMPARATIVAMENTE LA ADECUACIÓN DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES EN LA LEGISLACIÓN PROCESAL PERUANA
La adecuación sobre las que hablaremos obrarán sobre los mismos presupuestos
de realización de las medidas cautelares y como tal empezaremos tocando lo que
es el peligro de la demora en la legislación procesal peruana, empezaremos
diciendo que al respecto del peligro de la demora nuestro Código Procesal Civil
lo refiere en su artículo 611 en el cual se pueden apreciar que nuestra legislación
pide que el peligro de la demora sea necesariamente por el proceso y que de
manera forzosa vaya a suceder, pero, de igual manera, en otra parte del mismo
escrito legal se puede observar, tal y como lo mencionan distintos autores, que
hay la posibilidad de que se presente la medida cautelar por motivos de otra razón
justificable, lo que permite que no sea necesariamente por el peligro de la demora,
esto genera un debate al respecto, puesto que gran parte de la doctrina considera
que la única razón justificante para la aplicación de una medida cautelar encuentra

su génesis en el peligro de la demora; esto crea una diferencia, que ha de

mencionarse respecto de nuestro código, al dictarse como ejemplo comparativo la
Ley de Enjuiciamiento Civil española en la que se establece con claridad que el
peligro en la demora es lo único que puede justificar el dictado de una medida
cautelar.
La verosimilitud de fundabilidad de la pretensión en la legislación procesal

peruana se establece dentro de los articulo 611 y 637 de nuestro Código Procesal
Civil, en los cuales de manera general se menciona que para realizar la concesión
de la medida cautelar es necesario que el Juez tenga en cuenta en su decisión que
lo expuesto por el solicitante de la medida tenga relación y este correctamente
fundamentado con lo presentado de manera anexa por el mismo solicitante,
mediante lo cual el Juez podrá apreciar de manera correcta si en el caos en
concreto en el que se está realizando la solicitud existe o no verosimilitud. Ahora
bien, con respecto a otras medidas cautelares podemos ver que en el mismo código
de establecen necesidades propias, tal y como lo menciona en el artículo 674 en
el que para una medida cautelar anticipada se exige un grado mayor de
verosimilitud al emplearse la frase firmeza del fundamento de la demanda y
prueba aportada. Respecto a lo mencionado podemos poner en debate que lo
existente respecto a la verosimilitud de la pretensión es más que nada un indicio
de certeza puesto que lo que se busca con esta medida es proteger la realización
de la sentencia y su óptima efectividad para lo cual sería algo contrario a su núcleo
que le pidamos que haya un nivel de certeza absoluto para la obtención de estas
medidas.
Con respecto a la adecuación en la legislación procesal peruana no se lo menciona

de manera específica, pero se encuentra de manera tacita en los artículos 608 y
611 en los cuales se puede apreciar la preocupación por la idoneidad de la medida
correspondiente y adecuada al caso en concreto. También se puede apreciar que
en nuestro código se menciona que si no se cumple con la adecuación el Juez dará
la medida cautelar que considere adecuada a la naturaleza de la pretensión, esto
provoca que el Juez tenga un rol de importancia con respecto a la adecuación y
siempre y cuando la parte le hay solicitado tutela cautelar. Pero, para esta faceta
que presenta el Juez se han manifestado límites sobre lo que puede y no puede

hacer el Juez respecto a la adecuación de la mediad cautelar que resulte más

adecuada en función de la pretensión planteada en la demanda.
6. ANALICE CRÍTICAMENTE LA OPINIÓN DE LOS PROCESALISTAS,

CUANDO ABORDAN ACERCA DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LAS
MEDIDAS CAUTELARES
Empezaremos mencionando la instrumentalidad como característica de la medida

cautelar en la que se menciona que la medida cautelar es un instrumento para
garantizar la efectividad del proceso. Respecto a esto muchos procesalistas
convergen en una opinión parecida al mencionar que tiene un carácter de
subsidiariedad, que liga inevitablemente toda medida cautelar con la petición de
fondo para cuyo caso de dicta, en palabras incluso del procesalista Calamandrei
que menciona que la medida cautelar es un medio para garantizar la eficacia del
proceso, y va un poco más allá al mencionar que, y el proceso es a la vez un
instrumento para lograr la efectividad de las situaciones jurídicas, lo que provoca
que las medidas cautelares en un instrumento del instrumento.
La provisionalidad hace referencia a que las medidas cautelares no duraran por

siempre, sino que su existencia y eficacia se encuentran determinadas hasta la
expedición de la sentencia. Respecto a la misma se puede decir que según
procesalistas manejan un pensamiento muy similar al decir que la medida cautelar
es provisoria dentro del proceso; y si bien es cierto que puedan persistir durante
todo el tiempo que llena su tramitación, no por eso deja de ser tales. Sobre esto,
se hace referencia a la singular diferencia entre términos como provisional y
temporal que si bien pueden parecer sinónimos pueden llevar a pensamientos
erradas opuesto que temporal se manifiesta como que su duración no es para
siempre, independiente de si hay lago después o no, provisorio en cambio dura
solo hasta que sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera del cual el
estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio.
Mencionamos ahora la sujeción a la cláusula rebus sic stantibus en la cual se

menciona que cuando se concede o no la medida cautelar el Juez ha realizado una
evaluación de ciertas circunstancias para llegar a esta conclusión, pero, sobre estas
circunstancias pueden variar respecto al tiempo lo que da la posibilidad de que
este resultado pueda ser variado junto con las circunstancias que llevaron a su

aplicación o rechazo. Ahora bien, los procesalistas mencionan lo siguiente: que

no solo las condiciones están sujetas a esta cláusula, sino que podrían serlo las
mismas medidas cautelares, puesto que no contienen la declaración de certeza de
una relación extinguida en el pasado y destinada, por esto, a permanecer a través
de la cosa juzgada, sino que constituyen, parta proyectarla en el porvenir,
destinada a vivir y por tanto a transformarse. Con esto también se observa que
para realizar esta variación se debe fundar el pedido de modificación de la
resolución anteriormente dada, se funde en hechos que no existían al momento de
la petición o que pudieron considerarse en la resolución que la concede, por no
conocerse.
La jurisdiccionalidad se refiere al hecho de que es intrínseco al ejercicio de la

potestad jurisdiccional el dictado y ejecución de medidas cautelares. Sobre esto,
tal y como lo mencionan en la lectura. No quiere decir que solo quien ejerce
función jurisdiccional puede dictar medidas cautelares, sino que también lo
pueden hacer según la ley por entidades administrativas para aquello que sea
objeto de su competencia. Con esto, los procesalistas manifiestan que el instituto
cautelar sirve como medio para que la sentencia no resulte ilusoria manifestando
así la función jurisdiccional al subsanar os vacíos de las sentencias que no podrían
realizarse plenamente por la dilatación del tiempo del proceso. Esto permite al
Estado provocar su ejercicio para la mejor garantía de lo que se reclama
permitiendo que sea posible la ejecución de la sentencia y tiene por fin asegurar
la paz, esto sostenido por algunos procesalistas como Chiovenda y Goldschmidt.
Para complementar Calamandrei menciona también que esta función
jurisdiccional va no solo en el interés de los individuos, sino también en el de la
administración de justicia, que asegura su buen funcionamiento, o mejor aún, su
buen nombre.

SOCLA MACARLUPÚ, CLAUDIA

La tutela cautelar ante todo se manifiesta como una disposición judicial que se
dicta para garantizar el resultado de un proceso y asegurar el cumplimiento de la
sentencia, evitando de este modo la frustración del derecho del peticionante
derivada de la duración del mismo. Proporcionando así que la tutela cautelar se
manifieste como una tutela jurisdiccional, ya que, al referirnos a la tutela
jurisdiccional, esté se determina como aquella forma de protección que brinda el
estado en aquellos casos en el cual los principios generales no se han realizado,
actuando por auxilio la tutela jurídica.
De modo que la función de la tutela cautelar a la luz de la doctrina procesal se

determina como una protección, es decir, la medida cautelar es un medio en el
cual se va a garantizar la efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso frente
a los riesgos derivados de la demora del mismo, ya que es constituido como un
derecho en el cual todas las personas poseemos, por lo que mediante esta
providencia judicial se puede asegurar que cierto derecho podrá ser hecho efectivo
en el caso de un litigio en el que se reconozca la existencia y legitimidad de tal
derecho.

Las formas de tutela jurisdiccional se dividen en tres tipos:

A) Tutela Cognitiva:
Consiste en determinar la existencia de la situación jurídica, su lesión e
individualizar los efectos jurídicos necesarios para eliminar dicha lesión, por ello
es necesario que durante el tiempo que lleve el proceso las partes puedan
convencer al juez acerca de la existencia o no de la situación jurídica cuya
protección se reclama.

El pronunciamiento jurisdiccional puede poseer diverso contenido, dependiendo

del pedido que el demandante haya solicitado al órgano jurisdiccional.
B) Tutela Ejecutiva:
Es la realización de determinada conducta, mediando la intervención
jurisdiccional, con el cual se lograra la efectiva protección de la situación jurídica
de ventaja.
Se trata de volcar a los hechos aquello que se encuentra dispuesto por el
ordenamiento jurídico o o por una orden jurisdiccional, sea a través de la
actividad sustitutiva del órgano jurisdiccional o a través de los medios de
coerción previstos por el ordenamiento jurídico.
C) Tutela Cautelar:
Su función principal es evitar que la duración del proceso que el demandante se
ve obligado a iniciar para obtener la protección de la situación jurídica de
ventaja, termine por convertir en irreparable la lesión que ella sufre o hacerla
más gravosa.

CAUTELAR
Los presupuestos de la medida cautelar se dividen en cinco tipos, de los cuales

son:
a) Peligro en la demora (Periculum in mora).

Es determinada como una realidad controvertible, consiste en la duración que el
proceso va a tomar y por el cual puede convertirse en una amenaza o lesión que
afecte el resultado efectivo de la sentencia.
b) La verosimilitud de fundabilidad de la pretensión (Fumus boni iuris).

El Código Procesal Civil señala que la verosimilitud del derecho se refiere al
presupuesto de verosimilitud de fundabilidad de la pretensión planteada en la
demanda. Por lo que este presupuesto determina la realización de un juicio de
probabilidad, provisional e indiciario a favor del accionante en relación al
derecho que invoca en el proceso.

c) Adecuación.
Determina que las medidas cautelares tienen por finalidad garantizar la eficacia
de la sentencia, en relación a la pretensión que vaya a ser amparada a ella. Es por
ello que la medida cautelar posee relación con la pretensión que se plantea en el
proceso y por lo cual debe ser idónea para poder garantizar la eficacia de la
sentencia que ampare determinada pretensión.

EXPLIQUEN
Considero a mi parecer que la finalidad de las medidas cautelares es garantizar el

cumplimiento de la decisión definitiva, es decir el resultado de la sentencia que
debe recaer en un proceso determinado; ya que la medida cautelar es un
instrumento procesal del cual contribuye a una tutela jurisdiccional efectiva,
asegurando de esta manera que el proceso concluya con una solución que pueda
ser concretada y se evite que la duración del proceso que el demandante se vea en
la obligación de iniciar para obtener la protección de la situación jurídica de
ventaja, termine por convertir en irreparable la lesión que aquella persona sufre o
hacerla más gravosa.

La adecuación de la medida cautelar en el

Derecho Procesal Civil establece mediante
los artículos 608° 611° el papel importante
que el juez posee, de los cuales son:
- El juez como máxima autoridad no puede
PROCESO dictar cualquier medida cautelar, sino sólo
aquella que asegure el cumplimiento de la
CIVIL
decisión definitiva, tomando en cuenta la
medida cautelar solicitada y la pretensión
planteada.
- El juez no puede conceder cualquier
medida cautelar que considere adecuada
atendiendo a la naturaleza de la
pretensión principal.

La ley que regula el proceso

contencioso administrativo
señala en el art. 36° "El juez para
poder conceder una medida
cautelar, deberá evaluar si existe
‘peligro en la demora,
verosimilitud de fundabilidad de
PROCESO la pretensión y que la medida
CONTENCIOSO cautelar solicitada resulte
ADMINISTRATIVO
adecuada para garantizar la
eficacia de la pretensión".
Pretendiéndose de esta manera
que los jueces realicen una
revisión de la pertinencia de la
medida cautelar solicitada
respecto de la finalidad que se
quiere lograr en el proceso.
La adecuación en el proceso
Constitucional se manifiesta como
un proceso destinado a la
PROCESO protección de los derechos
CONSTITUCION
fundamentales. El proceso
AL
constitucional posee similitud con
el proceso contencioso
administrativo.
La ley Procesal del Trabajo

determina dentro de su
norma general que el juez
PROCESO puede conceder una medida
LABORAL cautelar destinada a
asegurar el cumplimiento de
la sentencia.


MEDIDAS CAUTELARES
1° Instrumentalidad:
Las medidas cautelares son institutos jurídicos mediante el cual se pretende
asegurar la eficacia de una sentencia que ampare una pretensión planteada en el
proceso, con el fin de que garantice la efectividad de la sentencia.
Es por ello que las medidas cautelares son un medio para garantizar la eficacia del
proceso (instrumento) y el proceso es un instrumento para lograr la efectividad de
las situaciones jurídicas.
Calamandrei denominaba una “instrumentalidad al cuadrado, en la medida que

las medidas cautelares son un instrumento del instrumento”.
Por lo que esta manifestación acerca de las medidas cautelares, considera que
mediante esté nunca constituyen un fin en sí mismas, sino que están
ineludiblemente pre ordenadas a la emanación de una ulterior providencia
definitiva.
2° Provisionalidad:
Calamandrei señala que la cualidad de provisoria dada a las providencias

cautelares, que vienen a ser una consecuencia del carácter instrumental de las
medidas cautelares, tiene como fin primordial determinar los efectos que pueden
producir estos mismos, ya que no solo poseen duración temporal, sino que además
poseen una duración limitada de periodo de tiempo, del cual deberá transcurrir
entre la emanación de la providencia cautelar. Determinando de esta manera que
la providencia cautelar es un aspecto y una consecuencia de una relación que tiene
lugar entre los efectos de las providencia cautelar y providencia definitiva.
3° Sujeción a la cláusula rebus sic stantibus:
Calamendrei señala que las medidas cautelares se pueden considerar como si

fueran emanadas de la cláusula “rebus sic stantibus”, puesto que las mismas no

contienen la declaración de certeza de una relación extinguida en el pasado y

destinada a permanecer a través de la cosa juzgada.
Ortells determina que no puede pretenderse una nueva resolución aportando

nuevos argumentos y razonamientos desarrollados sobre la base del material
fáctico, ya que es necesario que el pedido de la modificación de la resolución se
funde en hechos que no existen en la petición o que no pudieran considerarse en
la resolución que la concede.
Eugenia Ariano, determina que los hechos que se invocan en la solicitud deben
ser hechos que dentro de la medida cautelar no alteren las circunstancias, es decir
que los hechos “nuevos”, sean aportados tanto por el sujeto activo y sujeto pasivo
de la cautela.
4° Jurisdiccionalidad:
Hace referencia al hecho de que es intrínseco al ejercicio de la potestad

jurisdiccionalidad el dictado y ejecución de medidas cautelares.
Hace mención que la ley puede disponer que esa potestad sea ejercida por
entidades administrativas para aquello que sea objeto de su competencia, y lo que
ocurre con las entidades administrativas es que dicha potestad no es esencial al
ejercicio de las funciones que desempeña.
Concluyendo que el ejercicio de la potestad de los órganos jurisdiccionales no

depende ni descansa en la ley, sino en la Constitución, por el cual a pesar de que
no existe una norma que la autorice puede está potestad ser ejercida por los
órganos jurisdiccionales.

SUÁREZ MUGURUZA, KEVIN

La tutela cautelar es una manifestación del derecho a la tutela jurisdiccional

mediante el cual tiene por objetivo, garantizar la eficacia práctica o utilidad social
de las decisiones jurisdiccionales que reconocen los derechos de los ciudadanos.
Es una institución que organiza la protección integral, tiene gran utilidad práctica,
da solución al problema que lastima de manera gradual a la persona, en principio
capaz, y que posteriormente resulta incapaz para regular con anticipación su
persona y administración de sus bienes en los términos que convenga a sus
intereses.
La tutela cautelar constituye un derecho de las personas, en pleno ejercicio de sus

derechos para que dejen previstos los medios de protección en caso de que lleguen
a caer en una incapacidad, otorgándole al tutor las facultades para cuidar de la
persona y administrar sus bienes, dentro de las disposiciones que establezcan las
leyes.
La función de la tutela cautelar a la luz de la doctrina procesal, es evitar que la

duración de un proceso que el demandante se ve en la obligación de iniciar para
obtener la protección de la situación jurídica de ventaja, y termine por convertir
en irreparable la lesión que sufra o hacerla más gravosa, en conclusión, se busca
evitar que se produzcan daños derivados en relación a la duración del proceso.

Estas formas se presentan de la siguiente manera:
 TUELA COGNITIVA
Consiste en determinar la existencia de la situación jurídica, su lesión e
individualizar los efectos jurídicos necesarios para eliminar dicha lesión,

para ellos el proceso debe tener un tiempo largo para que las partes puedan
convencer al juez de la existencia o no de la situación jurídica cuya
protección se reclama.
 TUTELA EJECUTIVA
Nos dice que es la realización de determinada conducta, mediando la
intervención jurisdiccional, con la cual se logrará la efectiva protección de
la situación jurídica de ventaja, como noción la verdadera protección de la
tutela jurisdiccional se da en los hechos, realizando en el ámbito de la
realidad aún contra su voluntad del deudor, los efectos jurídicos previstos
por el ordenamiento para la protección de la situación jurídica de ventaja.
 TUTELA CAUTELAR
Ésta evita que la duración del proceso que el demandante se tenga que ver
en la obligación de iniciar para obtener la protección de la situación
jurídica de ventaja.
Se evita que se produzcan daños derivados en el proceso, de esta manera
el ordenamiento jurídico se preocupa por proteger las situaciones jurídicas
de ventajas.
Mediante el cual es por eso que la tutela cautelar es una de las formas de
la tutela jurisdiccional que brinda un ordenamiento jurídico.

CAUTELAR
De acuerdo a la lectura nos habla acerca de 3 presupuestos de la medida cautelar:
 PELIGRO EN LA DEMORA
De acuerda a la realidad procesal es uno de los problemas que se presenta
en los procesos, ya que éstos toman tiempo, y muchas veces el tiempo que
es necesario para que se dicte una sentencia suele ser un peligro.
Esto configura en el interés para obrar necesario para obtener del órgano
jurisdiccional el dictado de una medida cautelar.
Este peligro en la demora se ve configurado en dos momentos:

- El riesgo de daño jurídico debe ser causado por la demora en el

proceso.
- El riesgo de daño jurídico debe ser inminente, lo que justifica la
necesidad de dictar una medida cautelar, que tiene el carácter de
urgencia.
 VEROSIMILITUD DE FUNDABILIDAD DE LA PRETENSIÓN

La verosimilitud de la fundabilidad de la pretensión debe ser un análisis
basado en la probabilidad de que obtenga una sentencia que ampare la
pretensión planteada, en la cual el juicio de certeza propio del proceso
principal se le opone el juicio de probabilidad propio del proceso cautelar.
 ADECUACIÓN
Permite determinar si la medida cautelar solicitada o concedida sirve para
el propósito que, de manera general, se reserva a las medidas cautelares,
en la cual garantiza la eficacia de la sentencia que declare fundada una
pretensión.
La adecuación permite dar la medida cautelar que sacrifique el interés del
afectado con ella en la justa medida para garantizar la eficacia de la
pretensión.

EXPLIQUEN
Las medidas cautelares son aquellas que se adoptan en un proceso con la finalidad
de asegurar un resultado futuro que pueda producirse en el mismo. Su objeto es
preservar anticipadamente una consecuencia previsible que debe realizarse en el
curso del proceso.
Previene los daños que el litigio puede acarrear o que puedan derivarse de una
situación anormal, también estas evitan o cesan la vulneración de un derecho
constitucional.
Las medidas cautelares no constituyen un fin en sí mismas, nacen al servicio de
la sentencia principal.


Todo juez puede dictar la medida cautelar destinada a asegurar

el cumplimiento de la decisión definitiva, siempre y cuando
asegure el cumplimiento de la decisión definitiva. Éste debe
PROCESO evaluar si la medida cautelar es la adecuada atendiendo a la
naturaleza de la pretensión principal.
CIVIL
El incumplimiento de este requisito no determina la
improcedencia sino la concesión de aquella que resulte
congruente.
La ley que regula, es el primer cuerpo normativo del Perú en la

cual se identifica la adecuación de las medidas cautelares,
PROCESO
como presupuesto a su concesión. De acuerdo al art. 36, para
CONTENCIOSO que el juez conceda la medida cautelar deberá evaluar si existe
peligro en la demora, verosimilitud de fundabilidad de la
ADMINISTRATIVO
pretensión y que la medida cautelar solicitada resulte
adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión.
La adecuación es un requisito para la procedencia de una

medida cautelar en un proceso destinado a la protección de los
PROCESO derechos fundamentales.
CONSTITUCIONAL En el art. 94 del C.P.C., se encarga de establecer qué medida

cautelar es la adecuada en ese tipo de proceso, disponiendo
que lo es la suspensión de la norma que se considera que
atenta contra la ley o la constitución.
De manera general de acuerdo a la L.P.T., se establece que

PROCESO existe una imprecisa referencia al hecho que el juez puede
LABORAL conceder una medida cautelar destinada a asegurar el
cumplimiento de la sentencia.


MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares son las dictadas mediante providencias judiciales, con el
fin de asegurar que cierto derecho podrá ser hecho efectivo en el caso de un litigio
en el que se reconozca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas
cautelares no implican una respecto de la existencia de un derecho del proceso,
pero sí la adopción de medidas judiciales tendientes a hacer efectivo el derecho
que eventualmente sea reconocido.
Por tanto, son todas aquellas actuaciones o decisiones que, sin prejuzgar del
resultado final, de contenido positivo o negativo, que un órgano de la
Administración Pública o un juez o magistrado del poder judicial, puede adoptar
para que las resultas de la resolución administrativa o judicial surtan plenos
efectos para los interesados o para la parte procesal.
Es uniforme en la doctrina y en la legislación contemporánea- la identificación

delas características de toda medida cautelar; éstas pueden resumirse en las
siguientes:
INSTRUMENTALIDAD
La medidas cautelares constituyen un medio y no un fin en si mismas. Existen en

la medida que exista una pretensión principal, que es, precisamente la que se
pretende asegurar. En suma, solo se explican en la medida que son accesorios a la
pretensión principal, y por ello siguen la misma suerte de ésta. En realidad siempre
es posible encontrar una medida cautelar para cada pretensión que se quiere
asegurar.
Éste carácter de instrumentalidad determina que, si bien la tutela cautelar actúa

sobre la situación sustancial, en realidad no brinda aquella protección que en el
proceso principal se ésta requiriendo para ella, sino que lo único que hace es

garantizar la eficacia de la tutela jurisdiccional que se ésta solicitando para ella en

el proceso.
PROVISIONALIDAD
Su función cesa al dictarse el fallo de fondo, en la medida que mantendrán su

vigencia hasta que no se dicte la sentencia con autoridad de cosa juzgada, u otra
resolución que disponga su levantamiento o se produzca una circunstancia que,
según la ley, la deje sin efecto. De esta manera, las medidas cautelares tienen un
tiempo limitado ya que no presentan una vocación de permanencia, mediante el
cual está condicionada a que se produzca un hecho futuro.
Para CALAMANDREI, la cualidad provisoria dada a las providencias cautelares
quiere significar que los efectos jurídicos de las mismas no solo tienen una
duración temporal, sino que tienen una duración limitada a aquel periodo de
tiempo que deberá trascurrir entre la emanación de la providencia cautelar y la
emanación de otra providencia jurisdiccional.
SUJECIÓN A LA CLÁUSULA REBUS SIC MANTIBUS
En la medida que en el juicio sobre la procedencia o no de una medida cautelar,

busca garantizar la sentencia que se va a dar en el futuro, el cambio en las
circunstancias que llevaron en su momento al Juez a conceder o denegar una
medida cautelar permite la modificación de la resolución mediante la cual decidió
la referida concesión o rechazo.
Para CALAMANDREI, las medidas cautelares también se pueden considerar
como emanadas de la cláusula rebus sic mantibus, puesto que las mismas no
contienen la declaración de certeza de una relación extinguida en el pasasdo y
destinada a permanecer en la cosa juzgada.
JURISDICCIONALIDAD
Las medidas cautelares son disposiciones jurisdiccionales en la cual busca

proteger o precaver que el fallo de un juicio principal quede infructuoso o ilusorio

en su ejecución y, por otra parte, la efectividad del proceso jurisdiccional.

Atendiendo a esta definición existen razones formales y materiales para afirmar
el carácter de Jurisdiccionalidad de las medidas cautelares. Las razones formales
apuntan a su finalidad, esto es, la finalidad preponderante y fundamental está en
proteger la futura ejecución de un fallo y los fallos sólo pueden ser conocidos,
sustanciados y decididos por los órganos jurisdiccionales.

VALVERDE ALVA, PEDRO

La tutela cautelar es una de las manifestaciones de la función jurisdiccional. En

múltiples ocasiones la tutela jurisdiccional dejaría de ser efectiva si las partes no
pudiesen obtener del juez algún tipo de medida que garantizase un eventual
resultado favorable de la sentencia. Esta no dejaría de ser algo más que un mero
papel sin posibilidad de realización efectiva. Este hecho pone de manifiesto la
capital importancia de las medidas cautelares en el proceso civil.
Hoy en día es innegable que la tutela cautelar tiene un claro fundamento
constitucional. Por su importancia para la efectividad de la jurisdicción se habla
incluso de un derecho fundamental a la tutela cautelar. Y es así no tanto por su
utilidad sino por su necesidad para la realización de la efectividad de la justicia ya
que, las cautelares son un instrumento necesario de la jurisdicción (para garantizar
su eficacia) y, en este sentido, forman parte de la función jurisdiccional, entendida
como la oportuna y efectiva protección de los derechos. Es por ello que junto a la
función de declarar el derecho y ejecutar lo dicho, se incluye la de posibilitar que
ambas actuaciones lleguen realmente a buen término a través de la función
cautelar.
La tutela cautelar no constituye un fin en sí misma, sino que cumple una función
asegurativa de la eficacia de la tutela satisfactiva, ya sea esta una tutela de
cognición, o una tutela de ejecución.


TUTELA
TUTELA TUTELA TUTELA TUTELA
JURISDICCIONAL
COGNITIVA EJECUTIVA CAUTELAR DIFERENCIADA
Es el derecho de Consiste en determinar Es la realización de Es evitar la duración Tutela preventiva:
toda persona a que la existencia de la determinada del proceso que el protección
se le haga justicia; a situación jurídica, su conducta, mediando demandante se ve en jurisdiccional de las
que cuando lesión e individualizar la intervención la obligación de situaciones
pretenda algo de los efectos jurídicos jurisdiccional, con la iniciar para obtener la jurídicas ante
otra, esta pretensión necesarios para cual se lograra la protección de la situaciones de
sea atendida por un eliminar dicha lesión. efectiva protección situación jurídica de amenaza.
órgano jurisdiccion Por eso se puede llevar de la situación ventaja, termine por Tutela de
al, a través de un el proceso lo jurídica de ventaja convertir en urgencia: Hace
proceso con suficientemente largo tutela cautelar irreparable la lesión referencia a
garantías mínimas como para que las que sufre o hacerla aquellos casos en lo
partes convenzan al más gravosa. que la decisión
juez acerca de la jurisdiccional
existencia o no de la definitiva tiene que
situación jurídica cuya ser de manera
protección se reclama inmediata, en lo
de su estado de lesión y cual si no se hace se
la necesidad de los ocasionara una
efectos jurídicos. lesión irreparable.


CAUTELAR
Los presupuestos de la medida cautelar:

PELIGRO EN LA DEMORA:
El tiempo que toma el proceso se convierte en la mayor amenaza a su efectividad.
Desde aquella premisa parte la noción del peligro a la demora y constituye no sólo
un presupuesto, sino también es la justificación de la existencia de la medida
cautelar. Seguidamente resulta necesario tener en consideración que; si, la parte
que solicita tutela cautelar cuenta con otros mecanismos legales con los cuales
podría evitar el daño que alega, entonces no es necesario conceder la medida
cautelar.
VEROSIMILITUD DE FUNDABILIDAD DE LA PRETENSIÓN:
Conocido también como verosimilitud en el derecho o fumus boni iuris. El
análisis sobre la fundabilidad de la pretensión no puede ser un juicio de certeza
como aquel que se hace en el proceso principal y que resulta necesario para el
dictado de una sentencia., sino que debe ser un análisis basado en la probabilidad
de que se obtenga una sentencia que ampare la pretensión planteada.
ADECUACIÓN:
Lo que se busca con la medida cautelar es garantizar que cuando la sentencia
declare fundada una pretensión, ésta esté en la posibilidad real de satisfacer el
interés en virtud del cual fue planteada. Por ello la medida cautelar debe ser idónea
para poder garantizar la eficacia de la sentencia que ampare determinada
pretensión. La relación entre medida cautelar y
pretensión planteada en la demanda es de idoneidad, y a ello se refiere la

adecuación. El hecho de que la medida cautelar se congruente con la pretensión
planteada, supone que exista una “correlación lógica que necesariamente deberá
establecerse entre la cautelar concedida y el objeto de la tutela”.
El presupuesto de la adecuación permite dar la medida cautelar que sacrifique el
interés del afectado con ella en la justa medida para garantizar la eficacia de la
pretensión.

PRESUPUESTOS PARA SU EJECUCION: LA CAUCION

La caución es la garantía que ofrece el solicitante de una medida cautelar con la
que respalda el pago eventual indemnización de daños y perjuicios al que pudiera
ver obligado, en caso de la medida cautelar obtenida haya sido ejecutada
indebidamente.
4. CUALES ES LA FINALIDAD CONCRETA DE LAS MEDIDAS
CAUTELARES. EXPLIQUEN
Al respecto, cabe precisar que durante el lapso que inexorablemente transcurre

entre el comienzo de un proceso y el dictado de la sentencia definitiva pueden
surgir innumerables circunstancias que lo tornen imposible, dificulten la
ejecución forzada o diluyan los efectos de la decisión final.
La medida cautelar supone en sí un remedio procesal, que debe de aplicarse con
criterio restrictivo, cuyo fundamento reside en la necesidad de mantener la
igualdad de las partes en litigio, evitando que se vean perjudicadas las sentencias
que ponen fin al proceso.
La medida cautelar tiene por propósito darle en lo posible a quien lo solicita,
seguridad que lo ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado.
Las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado de la sentencia
que debe recaer en un proceso determinado. Es imprescindible que esta finalidad
conecta directamente la actividad cautelar con la posibilidad concreta de poder
cumplir eventualmente el mandato judicial emanado en la sentencia, de esta forma
no sólo protegen el interés privado de las partes, sino que actualmente se considera
que más que ello tiende a garantizar la eficacia y seguridad de la actividad
jurisdiccional.


EN EL PROCESO EN EL PROCESO EN EL PROCESO EN EL PROCESO
CIVIL CONTENCIOSO ADM. CONSTITUCIONAL PENAL
Con respecto al proceso civil, en En el Art. 36 de la ley que regula La tutela cautelar adoptada El fin del proceso penal es
el proceso cautelar El Juez, a el contencioso administrativo. Se mediante el recurso de lograr que se impongan las
petición de una de las partes, señala que para que el juez una amparo tiene una clara consecuencias jurídicas
adelanta ciertos efectos o todos medida cautelar deberá evaluar finalidad preventiva con el previstas en la norma. No
de un fallo definitivo o el si existe peligro en la demora, objeto de conjurar el cabe duda de que esto solo
aseguramiento de una prueba, al verosimilitud de fundabilidad de peligro que para la es posible cuando existe
admitir la existencia de una la pretensión y que la medida efectividad de la eventual una actividad probatoria
apariencia de derecho y el cautelar solicitada resulte sentencia estimatoria del previa que permita una
peligro que puede significar la adecuada para garantizar la amparo puede tener la reconstrucción
demora producida por la espera eficacia de la pretensión. ejecución de un acto frente comprobada de los hechos
del fallo definitivo o la actuación al que se impetra la (verdad formal) así como
de una prueba. protección del tribunal una demostración de la
La finalidad concreta del proceso Constitucional. Se trata de responsabilidad del
cautelar en el aseguramiento del garantizar la efectividad de imputado.
cumplimiento del fallo la tutela que está llamando
definitivo; con respecto a la a prestar el máximo
finalidad abstracta esta sirve de intérprete de la
medio a través del cual el órgano Constitución
jurisdiccional se prestigia.


MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares son aquellas obligaciones que el imputado (persona a la

cual se le sigue una investigación o un proceso penal, por un determinado hecho),
deberá cumplir, a fin de asegurar que no se sustraerá a la acción de la justicia, no
se obstaculizará el proceso y no se pondrá en riesgo a la víctima.
Las características de las medidas cautelares son las siguientes.
INSTRUMENTALIDAD:
Este servirá de medio para garantizar la efectividad del proceso.
En esta, probablemente la nota más definitiva de las medidas cautelares. Es así

que nunca podrá existir una medida cautelar por sí sola, pues siempre se requerirá
que exista el objeto que con ella se quiere garantizar, al cual sirve de medio o
instrumento de eficacia. Este carácter instrumental determina si bien que la tutela
cautelar actúa sobre la situación sustancial, en realidad no brinda aquella
protección que el proceso principal se está requiriendo para ella, sino lo único que
hace es garantizar la eficacia de la tutela jurisdiccional que se está solicitando para
ella en proceso.
PROVISIONALIDAD:
Las medidas cautelares son provisorias en la medida que mantendrán su vigencia

hasta que no se dicte la sentencia con la autoridad de cosa juzgada u otra
resolución que disponga su levantamiento o se produzca una circunstancia que,
según la ley, la deje sin efecto.
Calamandrei señala que la cualidad de provisoria dada la providencia cautelar

quiere significar en sustancia lo siguiente. Que los efectos jurídicos de las mismas
no solo tienen duración temporal si no que tienen duración limitada a aquel
periodo del tiempo que deberá transcurrir entre la emanación de la providencia
cautelar y la emanación de otra providencia jurisdiccional.
SUJECIÓN A LA CLÁUSULA REBUS SIC STANTIBUS:

El juicio sobre procedencia o no de una medida cautelar, se hace con el propósito

de garantizar la sentencia que se va a dar en el futuro, el cambio de las
circunstancias que llevaron en su momento al juez a conceder o denegar una
medida cautelar permite la modificación de la de la resolución cautelar.
Calamandrei señala que las medidas cautelares se pueden considerar como

emanadas de la cláusula REBUS SIC STANTIBU, puesto que la mismas no
contienen la declaración de certeza de una relación extinguida en el pasado y
destinada, por esto a permanecer a través de la cosa juzgada.
JURISDICCIONAL:
Hace referencia a que es intrínseco al ejercicio de la potestad jurisdiccional el

dictado y ejecución de medidas cautelares.
En un caso de un órgano que ejerce de potestad jurisdiccional, una ley no podría

negar dicha potestad, pues al hacerlo se convertirá en una norma inconstitucional.
Así mismo no podría restringirla, sin tener una causa constitucionalmente

justificada siempre que dicha restricción sea, además razonable y proporcional.

CUADRO DE
ASISTENCIA DEL
TALLER DE PROCESAL
CIVIL II

ASISTENCIA 17- 18- 24-

06 06 06
KUSHIM PÉREZ A A A
CLAUDIA SOCLA A A A
KEVIN SUAREZ A A A
PEDRO VALVERDE A A A

SESIONES DE GRUPO



3er Control Condenado 1

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“UNIVERSIDAD NACIONAL JOSE FAUSTINO SANCHEZ CARRION”

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICA

1.- EXPLIQUE RAZONADAMENTE COMO DEBE EXPRESARSE LA FUNCIÓN DE LA

La tutela cautelar es una de las manifestaciones de la función jurisdiccional. En

La función de la tutela cautelar se expresa en el proceso de la manera que sirve como

Peligro por la demora del proceso frente a la situación de

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 1

2.- EXPLIQUE LAS DIVERSAS FORMAS O TIPOS DE TUTELA JURISDICCIONAL, CUANDO

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 2

3.- EXPLIQUE RAZONADAMENTE LOS PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR.

El tiempo que toma el proceso se convierte en la mayor amenaza a su efectividad. Desde

sino también es la justificación de la existencia de la medida cautelar. Seguidamente resulta

necesario conceder la medida cautelar.

Calamandrei señala que el peligro en la demora es el interés específico que

justifica la emanación de cualquiera de las medidas cautelares.

que la sentencia a dictarse en èl no sea efectiva. Va a configurar el interés para obrar

El peligro en la demora está configurado por dos caracteres

- El riesgo de daño jurídico debe ser inminente, lo que justifica la necesidad de

dictar una medida cautelar, que tiene el carácter de urgencia.

 VEROSIMILITUD DE FUNDABILIDAD DE LA PRETENSIÓN:

Conocido también como verosimilitud en el derecho o fumus boni iuris. El análisis

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 3

La efectividad de la tutela jurisdiccional exige que se le dicten medidas cautelares

Calamandrei señala que el juicio de la verosimilitud de fundabilidad de la

pretensión, sea un juicio hipotético. Es decir es el resultado de esta

cognición sumaria sobre la existencia del derecho, en todos casos.

La verosimilitud, por ello no es un juicio entendido al azar ni sobre la base de

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 4

PRESUPUESTOS PARA SU EJECUCION: LA CAUCION

4.- CUALES ES LA FINALIDAD CONCRETA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. EXPLIQUEN

5.- EXPLIQUE COMPARATIVAMENTE LA ADECUACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 5

PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 6

6.- ANALICE CRÍTICAMENTE LA OPINIÓN DE LOS PROCESALISTAS, CUANDO ABORDAN

Determina que la medida cautelar es un instrumento para garantizar la efectividad

Para Calamandrei: menciona que la medida cautelar es un medio

Sobre esto, se hace referencia a la singular diferencia entre términos como

Como lo señala Calamandrei, las providencias cautelares son interinas,

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 7

C) SUJECIÓN A LA CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS”:

En la medida que en el juicio sobre la procedencia o no de una medida cautelar,

Para CALAMANDREI, las medidas cautelares también se pueden considerar

Para Ortells: Determina que no puede pretenderse una nueva resolución

Para Eugenia Ariano: Manifiesta que los hechos que se invocan en la

Hace referencia a que es intrínseco al ejercicio de la potestad jurisdiccional el

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 8

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 9

PÉREZ HUNG, KUSHIM

1. EXPLIQUE RAZONADAMENTE COMO DEBE EXPRESARSE LA FUNCIÓN

En base a esto podemos comprender que la doctrina procesal demuestra la

Peligro por la demora del

Medida Cautelar (Protección frente al

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 10

2. EXPLIQUE LAS DIVERSAS FORMAS O TIPOS DE TUTELA

Debemos entender que las formas de tutela jurisdiccional normalmente se

Empezaremos mencionando las tres primeras formas de tutela jurisdiccional que

La segunda, la tutela ejecutiva, se basa en la realización de determinada conducta,

La tercera vendría a ser la tutela cautelar, de cual ya hemos mencionado una

TUTELA CAUTELAR – DERECHO PROCESAL CIVIL II 11

Para terminar, mencionaremos lo que en tiempos modernos a aparecido con fuerza

Dentro de esta tutela, obtendremos la significancia de las siguientes, la tutela

3 tipos nuevas formas